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De quoi la fiction indique-t-elle l’absence ?

2015, Caire, Anne-Blandine (éd) Actes de colloque : Les fictions en droit, Centre Michel de l’Hospital

La fiction juridique est l’un des procédés de ce que Chaïm Perelman appelait la logique juridique, c’est-à-dire l’ensemble des procédés qui permettent de surmonter les difficultés conceptuelles et pratiques – les résul- tats inacceptables – que rencontre chaque ontologie juridique5. Pour lui, la fiction en droit était d’autant plus répandue que le système juridique était formaliste et rigide. La fiction permettait ainsi de faire pièce à cette rigidité. Inversement, Plus une culture juridique ménage la possibilité d’assouplir les règles, moins le recours au procédé de la fiction est indispensable. L’objectif de cet article est de contribuer à une définition de la fiction en droit, notamment en mettant en cause l’une des idées les plus tenaces en théorie du droit, celle d’après laquelle la fiction a quelque chose à voir avec le faux. Le propos est également positif, puisque nous proposerons une nouvelle définition de la fiction juridique.