Derecho y Moral en Hart y su debate con Fuller

La presente traducción de The Concept of Law se publica en virtud de un acuerdo con The Clarendon Press Oxford Todos los derechos reservados © by ABELEDO-PERROT S. A. E. e I. Lavalle 1280 -1048 -Buenos Aires -Argentina Queda hecho el depósito que marca la ley 11.723 I.S.B.N.: 950-20-0089-7

SUMARIO: 1. Introducción. 11. Sinfesir de la teoría del Derecho de Hart L 1 1 Algunas Criticas ~~---* Sccrcrario del 7" Tribunal Colegiado en Materia Adm#niitrativa del Prlmer Circuito www.derecho.unam.mx ' M a c C o n~i c~. N e i l 11. L. A. Hart. Londres. Edward Arnold. 1981 (Junsts: Profiles in Legal ~h s o & Núm. I), pp. 13-15. HART, H. L A Uejinitron and Theory rn Jurisprudence (Inauguro1 Lecrure), Oxford, Oxford University Press, (1953) 1975. Reimpresa en Essays in Jurtsprudence and Phrlosophy, Oxford. Clarendon Preís. 1985. pp. 21-48. Existe versi6n en espatiol de Genaro R. CarriU: "DefiniciUn y twria de la ciencia juridica. en I l m , H. L A. Derecho y Moral. Conbrbuciones a su onilisrs, Buenas Aires, Ediciones Depiilipa. 1962, pp 93-138 ' t i a~i , H l. A Thr (Uncepi o/ Low, Oxford, Oxford Univerrity Press. 1961 Existe version en esratiol de Genaro R Carri" El concepto del derecho. Buenos Aires, Abeledo Perroi, 1962.

Se trata de la obra más sofisticada e influyente de la filosofía jurídica analítica (Analytical Jurisprudence). Su autor, Herbert L. A. Hart , es uno de los representantes más insignes del positivismo jurídico "suave" (ahora denominado "incluyente"). Define al positivismo desde dos rasgos: entre el derecho y la moral no hay una relación lógica necesaria, y el derecho debe su origen y existencia a prácticas y decisiones relativas al gobierno de la comunidad. Admite, no obstante, que la regla de reconocimiento podría incorporar un estándar moral como criterio de la validez jurídica de una norma, si la práctica que se describe lo ha incorporado previamente. El lenguaje normativo de la moral existiría dentro del derecho solo si, socialmente, el derecho incorpora criterios de este tipo para su identificación.

Anuario de Derechos Humanos. Nueva Época, 2011

1 m1•_ / ABELEDO-PEE BUENOS AIRES Título del original THE CONCEPT OF LAW 5,1 y Oxford University Press, 1961 La presente traducción de lhe Concept of Law se publica en virtud de un acuerdo con The Clarendon Press Oxford Lis U Todos los derechos reservados by ABELEDO-PERROT S. A. E. e 1. Lavalle 1280 --1048 -Buenos Aires --Argentina Queda hecho el depósito que marca la ley 11.723 i.S.B.N.: 950-20-0089-7 4'

Revista Chilena De Derecho, 1998

El libro que se presenta constituye +n versión reducida por exigencias editoriales-la tesis doctoral de Cristóbal Orrego, profesor de la Universidad de los Andes, y se enmarca dentro de una línea de investigación que tiene por objeto la crítica de las versiones más recientes del positivismo jurídico, particularmente, los intentos contemporáneos de mantener la perspectiva y el concepto de Derecho propios del positivismo jurídico y a la vez de recuperar la racionalidad para el mundo de los valores. Dentro de esta línea Orrego elige la obra de H.L.A. Hart como objeto de investigación, pues, aparte de ser uno de los exponentes más destacados del positivismo jurídico posterior a 1945, parecía ser, como señala en la introducción del libro, un autor abierto a todas las posturas, ecuánime entre el iusnaturalismo y el iuspositivismo chkicos. Esta impresión inicial resultó ser una ilusión y, como Orrego demuestra en los primeros cuatro capítulos de su obra, la actitud de gran equilibrio entre las tesis iusnaturalistas y iuspositivistas, atribuida por algunos a Hart, es ~610 un equilibrismo de elementos incompatibles. En efecto, en los capítulos 1 al IV, en los que se estudia con detalle la noción que Hart nos presenta del positivismo jurídico y los argumentos dados en su favor, Orrego muestra, en forma insistente, las contradicciones. ambigüedades y tautologías en que incurre el profesor de Oxford. En el capítulo 1 se aborda la cuestión de la naturaleza del positivismo juridico, tal como es presentada por Hart, esto es, como una determinada tradición iusfilosófica sobre dos problemas sustanciales: el del concepto de Derecho y el de las relaciones entre Derecho y moral. Hart establece los usos de la expresión "positivismo jurídico"-en un intento por eliminar las ambigüedades de la expresicín-que corresponden a las tesis sobre la naturaleza del Derecho y sus relaciones con la moral que, según Hart, constituían parte de la tradición iuspositivista. Sin embargo, el análisis de Orrego muestra cómo Hart, en su determinación de lo que es el positivismo jurídico, ha llevado a cabo una transformación de la

En su prefacio a la obra titulada en español "Derecho y moral contribuciones a su análisis", que consistía en la traducción de una serie de artículos publicados, por el profesor de H.L.A. Hart, el profesor Genaro Carrió manifestaba: "No es sin temor que escribo estas líneas. Por un lado, pienso que es indispensable consignar algunas observaciones generales dirigidas al presentar a nuestros lectores a un autor que, no obstante ser uno de los protagonistas más destacados de la filosofía jurídica contemporánea, es casi desconocido entre nosotros. 1 Por otro lado sé que cualquier cosa que diga aquí, dentro de los límites necesariamente exiguos de un prefacio, habrá de ser una simplificación excesiva cuando no un factor de equívoco o desinteligencias". Esta aprensión de Carrió invade a cualquier persona que desee encarar algún tema vinculado a la obra del ilustre profesor de Oxford. Han corrido más de cincuenta años desde el prefacio del ilustre jurista argentino y en esa extensión de tiempo, la obra de Hart ha sido ponderada, desde ella se han vertido nuevos desarrollos que intentaron ampliarla, pero también numerosas críticas a sus tesis principales, como también de igual forma a sus interpretaciones como es el caso de Leslie Green 2 que en la última edición de The Concept of Law, ha afirmado que muchos han hablado sobre Hart, sin leerlo detenidamente y lo han conocido más por rumores. Y que por ello estaban descaminados en su entendimiento sobre lo que Hart habría intentado explicar sobre muchos aspectos y, en particular, sobre lo que el derecho es y su conexión con el derecho que deber ser.

En Hart en la teoría contemporánea del derecho. A 50 años de El Concepto de Derecho (ed. S. Figueroa). Ediciones Universidad Diego Portales (Chile), 2014, pp. 112-120.

SUMARIO: 1. Introducción. 11. Sinfesir de la teoría del Derecho de Hart L 1 1 Algunas Criticas ~~---* Sccrcrario del 7" Tribunal Colegiado en Materia Adm#niitrativa del Prlmer Circuito www.derecho.unam.mx ' M a c C o n~i c~. N e i l 11. L. A. Hart. Londres. Edward Arnold. 1981 (Junsts: Profiles in Legal ~h s o & Núm. I), pp. 13-15. HART, H. L A Uejinitron and Theory rn Jurisprudence (Inauguro1 Lecrure), Oxford, Oxford University Press, (1953) 1975. Reimpresa en Essays in Jurtsprudence and Phrlosophy, Oxford. Clarendon Preís. 1985. pp. 21-48. Existe versi6n en espatiol de Genaro R. CarriU: "DefiniciUn y twria de la ciencia juridica. en I l m , H. L A. Derecho y Moral. Conbrbuciones a su onilisrs, Buenas Aires, Ediciones Depiilipa. 1962, pp 93-138 ' t i a~i , H l. A Thr (Uncepi o/ Low, Oxford, Oxford Univerrity Press. 1961 Existe version en esratiol de Genaro R Carri" El concepto del derecho. Buenos Aires, Abeledo Perroi, 1962.

2011

(1961) 1 en su quincuagésimo aniversario, en general, y el legado de su obra, en particular, es una idea que surgió por primera vez en discusiones informales entre Tom