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Il documento riguarda un caso legale presentato da Marlon José Rodríguez Peralta contro il Gerente del Hospital 'Dr. Rafael Rodriguez Zambrano', in cui si richiede la protezione dei diritti costituzionali di Maria Isabel Brito Gorozabel, ex dipendente del suddetto ospedale. La causa si concentra sulla contestazione della cessazione del suo contratto di lavoro, ritenuta arbitraria e illegittima, e chiede il reintegro e il pagamento delle retribuzioni arretrate. La corte sta esaminando la validità del processo e le argomentazioni presentate dalle parti coinvolte.
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FUNCION JUDICIAL ae
CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE MANABI
SALA DE SORTEOS:
‘SALA ESPECIALIZADA DE LO LABORAL DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE MANABI
Juez(a): GARCIA MONTES YOLANDA DE LAS NIEVES
No. Proceso: 13204-2023-00007
Recibido el dia de hoy, miércoles treinta y uno de mayo del dos mil veintitres, a las once horas y dieciseis
minutos, presentado por RODRIGUEZ PERALTA MARLON JOSE, quien presenta:
PROVEER ESCRITO,
En once (11) fojas y se adjunta los siguientes docur
1) Escrito (ORIGINAL )
CARLOS JOBLHWONTANERO MENDOZA
\BLE DE SORTEOS
Asignado a: SOLORZANO RIVERA ANGEL ELOY(GESTOR DE ARCHIVO)re AN ONT as
SORES Ey
te ge Se
fora ty !Causa No. 13204-2023-00007
SERIORES JUECES DE LA SALA DE LO LABORAL DE LA CORTE PROVINCIAL
DE JUSTICIA DE PORTOVIEJ O
MARLON JOSE RODRIGUEZ PERALTA, dentro de la ACCION DE
PROTECCION, seguida contra el Gerente de! Hospital “Dr. Rafael Rodriguez
Zambrano”, ante usted comparezco para exponer y solicitar:
A efectos de ilustrar la decisién acertada de esta Sala de justicia, estoy
adjuntando como referente, copia digital del voto salvado del Dr. Alberto
Ayora, Juez provincial de la Sala de lo Penal, revocando la sentencia
recurrida, declarando la vulneracién de los derechos de la accionante,
dentro de un caso andlogo contra la misma entidad publica, de un
procedimiento administrativo similar. que declara_terminada
unilateralmente el nombramiento provisional, dentro de la Accién de
Proteccién No. 13371-2023-00017, seguido por la Ing. Maria Isabel Brito
Gorozabel.
Por el exponente, suscribe su defensor autorizadgen autos.
ai Moreira
Prof. No. 13-1991-28
Foro Abogados15/05/2023 09:02VOTO SALVADO ( AYORA TOLEDO JOSE ALBERTO)
VISTOS: La presente causa viene a conocimiento de esta Sala en virtud
del recurso de apelacién interpuesto por la ACCIONANTE MARIA
ISABEL BRITO GOROZABEL, de Ia sentencia expedida por la sefiora
Jueza Constitucional de la Unidad Judicial Laboral de Manabi, con sede
en este cantén de Portoviejo, abogada Maria Alexandra Lopez Pefiafiel,
mediante la cual inadmitié la accién de proteccién incoada en contra del
MINISTERIO DE SALUD PUBLICA y LA GERENCIA DEL HOSPITAL,
RAFAEL RODRIGUEZ ZAMBRANO, en las personas de sus
representantes legales doctores José Ruales y Klever Javier Santos
Garcfa, en su orden Ministro de Salud y Gerente del indicado Hospital.
Siendo el estado de la causa, para resolver se hacen las siguientes
consideraciones:
PRIMERA: COMPETENCIA.- La Sala es competente para conocer y
resolver el recurso interpuesto, en virtud de lo sefialado en el articulo
&6 numeral 3 de la Consfitucién de la Republica, articulo 24 de la Ley
Organica de Garantias Jurisdiccionales y Control Constitucional, y en
mérito del sorteo de ley, Tribunal integrado por los doctores Carmita
Garcia Saltos, José Ayora Toledo y Franklin Roldan Pinargote como
ponente.
SEGUNDA: VALIDEZ PROCESAL.- El proceso ha sido sustanciado de
conformidad con las normas constitucionales y legales pertinentes, y
por no existir causas de nulidad que puedan influir en la decisién de la
causa, se declara'su validez.
TERCERA: DEMANDA DE LA ACCIONANTE.-Comparecen la
requirente MARIA ISABEL BRITO GOROZABEL, a deducir Accién de
Proteccién Constitucional, y en la descripcién de la accién de la
autoridad publica que generé la violacién del derecho, resefia su
pretensién constante de su libelo de la accién, sustentada y ratificada
en la Audiencia Oral Publica sefialada oportunamente por el sefior Juez
A-quo, de la siguiente manera:
3.1.-"...que prestaba sus servicios para la entidad accionada, como
servidora publica bajo la modalidad de nombramiento provisional en
aplicacién de lo que establece el art. 18 def Reglamento a la LOSEP,
donde ostentaba el cargo de Analista de Servicios Generales,
confiriéndole para el efecto la accién de personal con fecha 1 de octubre
de 2020, para el cargo de analista 1 con una remuneracién mensual de
$1.086,sin embargo administrativamente por necesidad institucional,
desempefiaba las funciones de Analista de Planillaje en el area
financiera de la entidad accionada funcién en Ia que fue cesada por ladecisién arbitraria, ilegitima e inconstitucional, hecha por el Gerente (e)
del Hospital Rafael Rodriguez Zambrano de la ciudad de
Manta, constante en el memorando del 14 de febrero de 2023, por ef
suscrito, Jo cual no se podia realizar hasta no ser legalmente
reemplazada por quien resulte ganador de un concurso de
merecimiento y oposicién, por lo que solicita que en sentencia se
declare la procedencia de esta accién de proteccién declarandose la
vulneracién de su derecho constitucional al trabajo previsto en el
articulo 33 de la Constitucién de la Repiblica del Ecuador, a la debida
motivacién prevista en el Art. 76 numeral 7 literal |) ibidem; seguridad
juridica prevista en el articulo 82 ibidem y se disponga la reparacién
integral de los mismo. Solicitando: 1).-Que se deje sin efecto desde su
emisién el Memorando No. MSP-HRZ-GH-2023-0484-M, de fecha
talmente por el Dr. Klever
Javier Santos Garefa, en su calidad de Gerente (e) Hospitalario Dr.
Rafael Rodriguez Zambrano, mediante por el cual se da por concluido
su nombramiento provisional. 2).- Se disponga el reintegro inmediato a
su puesto de trabajo como Analista 1 0 Analista de planillaje, hasta que
se realice el respectivo concurso de mérito y oposicién. 3).- Se ordene
el pago de las remuneraciones y beneficios de ley dejados de percibir
mas intereses desde referida terminacién hasta el momento de su
reintegro...”.
CUARTA: AUDIENCIA ORAL PUBLICA DE ACCION DE
PROTECCION EFECTUADA ANTE LA A-QUO.-En la audiencia
publica realizada ante Ia sefiora Jueza A-quo, comparecieron los
‘sujetos procesales a exponer sus pretensiones, y asi tenemos:
4.1,- ACCIONANTE MARIA ISABEL BRITO GOROZABEL, por
intermedio de su defensa el abogado Freddy Zambrano Moreira, en lo
medular indicéd que: ‘...se propone esta accién de proteccién por
considerar que sus derechos constitucionales se ven severamente
afectados por una decision arbitraria, ilegitima e inconstitucional por
parte del administrador Gerente encargado de! Hospital Rafael
Rodriguez Zambrano de la ciudad de Manta, mi patrocinada prestaba
sus servicios como servidora publica bajo la modalidad de
nombramiento provisional en aplicacién de lo que establece el art. 18
del Reglamento a la LOSEP. El Art. 88 de la actual Constitucién un
mecanismo para que las personas pueden articular a través de la
presente accién abuso de poder y toda afectacién al intereses general
© colectivo, en el caso que nos ocupa Ia recurrente al haber sido
nominada para el cargo de Analista de Servicios Generales, ante la
entidad accionada, se le confirid accién de personal con fecha 1 de
octubre de 2020 y que se mantuvo vigente hasta e! 14 de febrero del
2023. Sefiala que habiendo sido designada para que ejerza lasfunciones de Analista General, administrativamente desempefiaba las.
funciones de analista de planillaje en el drea financiera del mencionado
hospital, hace notar que fue designada para cumplir una necesidad
institucional por cumplir el perfil para las funciones para las que fue
designada, deda la capacidad demostrada asumié un rol de mayor
complejidad hasta el momento que fue cesada como analista de
planillaje en el érea financiera, destaca que enderecho piblico se hace
exactamente lo que esta escrito todo servidor o servidora por su
competencia mandato del art. 226 todo fo que esta atribuido en esa
potestad hacer lo que esté permitido en la ley y en la Constitucin caso
contrario de inobservar aquello se estaria violentando garantias basicas
como el debido proceso y la seguridad juridica en el presente caso la
seguridad juridica en perjuicio de la recurrente ha sido inobservada con
esta decisién porque el articulo 18 del Reglamento de la LOSEP dice lo
siguiente: “Art. 18 Excepciones de nombramiento provisional. “Se podré
expedir nombramiento provisional en los siguientes casos: c.- Para
ocupar un puesto cuya partida estuviere vacante hasta obtener el
ganador de! concurso de méritos y oposicién, para cuya designacin
Provisional seré requisito bsico contar con la convocatoria.” lo que en
el presente caso no se ha cumplido, este nombramiento provincial se
podré otorgar a través de una servidora; un servidor o una persona que
no sea servidor siempre que cumpla con los requisitos establecidos
para el puesto” la recurrente precisamente fue designada en funcién de
@sa norma siendo una persona extrafia a la institucién y que dada la
necesidad con el perfil para las funciones que se le designa por esto
‘Sefiora jueza es imperativo el tenor literal de este articulo 18 letra cpara
‘ocupar un puesto bajo el ordenamiento de! nombramiento provisional
hasta que se convoque al concurso de merecimiento y oposicién, pero
todos sabemos sefiora Jueza que las meras expectativas no
constituyen derecho, pero frente a la naturaleza de este nombramiento
existe si una expectativa legitima suspensiva que esta condicionada a
su permanencia que no hay que confundir con estabilidad su
permanencia en funcién de la naturaleza hasta que sea legalmente
reemplazada por quien resulte ganador de un concurso de
merecimiento y oposicién sino se ha convocado como |o reafirma la
documentacién que se ha hecho poner en conocimiento puede notar
usted sefiora Jueza que de la propia certificacién hay lo siguiente lo dice
Talento Humano, la recurrente Maria Isabel Brito Gorozabel, no ha sido
ganadora de ningtin concurso, obvio como puede resultar ganadora ni
cualquier otro ganador porque no se ha convocado a concurso de
méritos y oposicién, y de la certificacién que aporta el legitimado pasivo
se aporta que no se ha realizado concurso de méritos y oposicién hasta
Ja presente fecha certificacién que a confesién de parte relevo de
Pruebas, lo certifica el propio departamento de Talento Humano, consta
en el proceso la accién de personal a la que he hecho referencia defecha 01 de octubre de 2020, en la que se nombra bajo la modalidad de
nombramiento provisional a la recurrente al cargo de analista 1 con una
mensualidad de $1.086, suscrito por la autoridad nominada y que se la
pone ala vista de la parte recurrida, consta el memorando que se ataca
como objeto de la pretensién constitucional para que se lo deje sin
efecto es el memorando del 14 de febrero de 2023, suscrito digitalmente
por el gerente encargado Dr. Klever Santos Garcia y con copia a
Talento Humano, por todo lo expuesto en base de todo lo dicho la
defensa solicita; que se declare la vulneracién de los derechos de la
recurrente en consecuencia de aquelio se deje sin efecto el memorando
No, 484 de fecha Manta 14 de febrero de 2023 suscrito digitalmente por
el gorente encargado Dr. Klever Santos Garcia Gerente Hospitalario por
as razones que se han indicado y en su orden disponer el inmediato
reintegro a sus funciones como analista 1 0 analista de planillaje
funciones que venia cumplimiento hasta el momento de cesacién en el
4rea financiera, y en su orden también se disponga como reparacion
integral ol pago de sus remuneraciones desde el cese de sus funciones
hasta su reintegro, esta defensa estima que esta accién cumple con los
requisitos de! art. 39 y 40 de la Ley Orgénica de Garantias
Jurisdiccionales y Control Constitucional...!".
4.4.2 En la Réplica, dijo: *...se ha manifestado aqui que fa ley, es
cuestién de interpretarla debo decirie sefiora jueza y es algo que usted
conoce que la ley no es cuestién de interpretacién sino de aplicacion
aqui no juega la apreciacion que cada uno puede darle, en el derecho
piiblico se hace exactamente lo que esté escrito que es aplicarlo por
ofra parte se ha mencionado que se inadmita esta accién porque no se
ha justificado en qué consiste la vulneracién, que los yerros 0 errores
cometidos por el administrador respecto a la inobservancia de a ley en
la que incurre por accién u omisién acaso dan seguridad juridica y si
hay la violacién de un derecho que esté probado que no se respeté la
naturaleza del nombramiento supeditado a una expectativa legitima y
que debla permanecer en su cargo hasta no ser legalmente
reemplazada por un ganador de un concurso de merecimiento y
oposicién, reitero que la misma certificacin que ha hecho conocer la
parte accionada menciona que no se ha gonvocado al concurso de
méritos para ese puest
4.4.3. En su Intervencién final, dijo: ‘...que se declare con lugar la
presente accién de proteccién defando sin efecto el memoranco 484 del
14 de febrero del 2023 y disponer el reintegro de la accionante al que
fue debidamente designada sea como analista de servicio generales 1
o analista de planillaje y en su orden sean pagadas sus
remuneraciones...”.4.2.- POR LA PARTE ACCIONADA MINISTERIO DE SALUD
PUBLICA y HOSPITAL RAFAEL RODRIGUEZ
ZAMBRANO, comparece la abogada Glenda Zambrano Macias,
ofreciendo ratificaciones de sus funciones, misma que en lo medular
que: “...se ha expuesto las razones por la cual la accionante cree que
se le han violentado sus derechos constitucionales, sefiora Jueza la
accién de personal celebrada de fecha 7 de octubre de 2020 de Ia cual
usted sefiora Jueza podré observar que dentro de las casillas donde se
expresa cual es la situaci6n laboral se le indica en el ultimo parrafo que
es un nombramiento provisional, nombramiento provisional que se le
oforga a la sefiora Brito Gorozabel Maria Isabel, la misma que realiz6
Jas funciones de analista de servicios generales 1 si bien es cierto
podemos observar que existe un nombramiento provisional que fue
otorgado en su tiempo y también es cierto que a fecha 14 de febrero del
2023 a fojas 4 del proceso esté el memorando emitido por la maxima
autoridad de esta casa hospitalaria Dr. Klever Javier Santos Garcia,
Gerente del Hospital Rodriguez Zambrano, el mismo que dentro del
sustento y debidamente motivado en derecho y argumentando las
normativas legales vigentes da a conocer realmente que se considera
Ja terminacién del nombramiento provisional, nombramiento provisional
que fue emitido de manera directa con una accién de personal no por
alguien que venga de carrera sino por nombramiento provisional
directamente, por lo que la maxima autoridad considera dar por
terminado el nombramiento provisional de esta servidora, asi mismo
dentro de los anexos que hemos expuesto ante este proceso y que ha
sido puesto a conocimiento de Ia otra parte al inicio de esta audiencia,
encontramos que esta el certificado laboral emitido por la Responsable
de Talento Humano la misma que da detalles de cémo ha sido vinculada
Ja analista de servicios generales y que asi también nos indica que la
desvinculaci6n ha sido realizada de manera directa y que no ha sido
ganadora de ningin concurso para poder ingresar como servidora en
esta casa de salud, con estos antecedes se puede observar que no se
hha violentado ningun derecho a la servidora publica, lo que ha hecho la
maxima autoridad es desvincular a alguien de nombramiento
provisional que no ha ganado ningiin concurso, el art. 47 de la LOSEP
nos indica cuando se debe hacer un cese de funciones tenemos
algunos numerales que podemos dar conocer y donde consta como se
pueden cesar sus funciones a los servidores ptblicos que cuenten con
un nombramiento provisional, en relacién con ef art. 86 del mismo
cuerpo legal en el que se detalle cémo podemos ingresar al servicio
pliblico en los que se transcribe que puede ser como ganadora de un
concurso ptiblico del cual hasta ahora no se ha dicho que la accionante
ha sido ganadora de algin concurso para que ella pueda ingresar al
servicio ptiblico 0 se considera estable de este puesto o al puesto al
cual en su momento se Ie otorgé un nombramiento provisional, es asique la cesacién de funciones no ha sido arbitraria no se ha violentado
ningdn derecho y lo ha realizado la maxima autoridad, donde se justifica
la cesacién funciones de la ex servidora pliblica del cual no podemos
argumentar que ya era acreedora del puesto que ya venia
desempefiando, aqui no ha existido violacién de derechos y si la
accionante considera que e! puesto al que venia desempefiando era
para ella debieron seguir en otra via judicial que es el Contencioso
‘Administrativa, y es la via para seguir estos actos administrativos,
adicionalmente no se ha demostrado que se ha presentado esta accién
ante otra via y que no ha sido la via idénea para que demuestra que
esta via no fue fa eficaz sino que se ha seguido la via més répida la
Constitucional por lo que no retne los requisitos del art. 40 de la Ley
Orgénica de Garantéis Jurisdiccionales y Control Constitucional, y al no
reunir estos requisitos més bien lo que se esta pretendiendo es la
declaracién de un derecho por lo que solicita se declara la
improcedencia de esta accién en virtud de no reunir los requisitos y no
se ha demostrado que es la via idénea y que lo que esta pretendiendo
es la declaraioria de un derecho...”
4.2.1.- En la Replica, indico que: “...aqui se esta defendiendo en base
a derecho y bajo los argumentos y preceptos legales establecidos en
las normas el cual esté claro, si se puede observar el art. 47 de la
LOSEP donde se manifiesta, cuando se deben cesar las funciones,
literal h por ingresar al servicio publico sin ganar concurso de mérito y
oposicién, como lo manifesté y como del expediente consta y se podré
observar que el Unico documento que relaciona este vinculo laboral es
una accién de personal la misma que indica en su casilla cual es la
modalidad de trabajo y establece que es por nombramiento provisional
no hay dentro del expediente algtin documento o algtin informe técnico
que justifique que ha ingresado a esta casa de salud por algun concurso
de mérito y oposicién entonces nos apegamos al art. 47 de la LOSEP
literal h y el art. 85 de la LOSEP es claro y no se interpreta a nuestro
antojo y claramente dice que la autoridad nominadora puede remover
libremente alguno de los puestos sefialados...”
4.3,- PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO, por intermedio de la
abogada Andrea Parraga Lino, en lo principal indicé: “...conforme se ha
escuchado las intervenciones y el presente hecho se subsume a la
inconformidad de Ia actora que dice sentir que se ha violado su derecho
al trabajo, seguridad jurfdica, debido proceso y motivacion por el hecho
de haber sido notificada con el cese de sus funciones el 14 de febrero
del presente afio en el cargo que desempefiaba desde el 01 de octubre
de 2020, cabe recalcar que su desvinculacién se da con un
nombramiento provisional, al respecto es importante situarse al
contexto y la parte actora ha presentado su accién en esta viaconstitucional y por tanto es necesario que la misma sea analizada y
resuelta conforme a los requisitos que exige la norma especializada que
es la Ley Organica de Garantdis Jurisdiccionales y Control
Constitucional para este efecto podemos citar el art. 40 establece que
para que proceda una accién de esta naturaleza deben de convergir
tres requisitos una violacién constitucional, que provenga de una accién
u omision de una autoridad competente y finalmente que no exista una
via de defensa judicial adecuada para proteger los presuntos derechos
que han sido violados en el presente caso nos ratificamos en la posicién
que ha solventado la abogada de la entidad demandada respecto a que
no ha existido violacién de derecho constitucional alguno, porque por el
contrario ef acto emitido ha sido conforme a la normativa legal
reglamentaria que establece bajo qué circunstancias puede ser una
personal removida 0 cesada en sus funciones cuando se encuentra
vinculada bajo la modalidad del nombramiento provisional, el art. 85 de
la LOSEP es clara e! determinar lo siguiente: “Las autoridades
nominadoras podrén designar, previo el cumplimiento de los requisitos
previstos para el ingreso al servicio publico, y remover libremente a las
y los servidores que ocupen los puestos sefialados en el literal a) y el
literal h) del Articulo 83 de esta Ley.” Al decir, remover libremente le da
la potestad al estado de hacerlo, y el art. 83 agrupa a los servidores de
libre nombramiento y remocién y particularmente a los de
nombramiento provisional, entonces este es el marco juridico que
sustenta la decisién de la entidad hoy accionada por una presunta
violacién de derechos y que nosotros ratificamos que no ha sido asf,
consideramos que el problema juridico que se plantea en esta via, no
es /a via correcta pues tiene la via de Ia legalidad por lo que se subsume
Ja accién a una de las causales de improcedencia establecida en el art.
42 numeral 4 Ley Organica de Garantéis Jurisdiccionales y Control
* Constitucional, por lo que consideramos debe ser desechada la accién
por estas causales de improcedencia...”.
4.3.4.- En la Réplica, indicé que: “...esfe. caso no tiene ninguna
particularidad con los cientos de casos que se solventan en ef
Contencioso Administrativo, ya que no existe ninguna particularidad o
diferencia para que este se tramite en esta via y se dé una atencién por
parte de un juez de esta naturaleza, nos ratificamos en que se deseche
esta accién conforme art, 42 Ley Orgénica de Garantias
Jurisdiccionales y Control Constitucional...”
QUINTO: NATURALEZA DE LA ACCION DE PROTECCION.
5.1. La Constitucién de la Reptiblica del Ecuador, en su Art. 86 y
siguientes prevé las garantias jurisdiccionales las cuales son creadas
con el fin de tutelar de forma eficaz los derechos reconocidos en laConstitucién y en los Instrumentos Intemacionales de Derechos
Humanos, como mecanismos que limiten la actuacién de los poderes
pUblicos y privados y que los encausen hacia el cumplimiento de las
normas constitucionales, entre estas garantias se encuentra LA
ACCION DE PROTECCION, establecida en el articulo 88 de la citada
Carta Magna, en concordancia con el Art. 39 de la Ley Organica de
Garantias Jurisdiccionales y Control Constitucional que en sintesis la
definen como aquella que tiene por objeto el amparo directo y eficaz de
los derechos reconocidos en la Constitucién y que no estén amparados
por otras acciones constitucionales (Habeas corpus, habeas data, etc.),
y podra interponerse cuando exista una vulneracién de derechos
constitucionales, por actos u omisiones de cualquier autoridad publica
no judicial, contra politicas ptiblicas cuando supongan la privacién del
goce 0 ejercicio de los derechos constitucionales; y cuando Ia violacién
proceda de una persona particular, si la violacién del derecho provoca
dafio grave, si presta servicios publicos impropios, si actéa por
delegacién 0 concesién, o si la persona afectada se encuentra en
estado de subordinacién, indefensi6n o discriminacién.
5.2, Respecto a la accién de proteccién, la Corte Constitucional del
Ecuador ha sefialado que: "... es la garantia idénea y eficaz que procede
cuando el juez efectivamente verifica una real vulneracién a derechos
constitucionales, con Io cual, no existe otra via para la tutela de estos
derechos que no sean las garantias jurisdiccionales (....) Bajo tal
contexto, es evidente que la accién de proteccian se configura como la
garantia jurisdiccional idénea para tutelar los derechos constitucionales,
cuando estos sean menoscabados por acciones u omisiones de toda
autoridad publica no judicial, asi como en los dems casos previsios en
la Constitucién y en Ia Ley (...) [Causa No. 1180-11-EP, Sentencia N°
082-14-SEP-CC]. La doctrina la define como ‘la clausula general de
competencia en materia de garantias, de tal manera que mediante ella
se pueden garantizar todos los derechos, en particular aquellos que no
tengan o no estén amparados por una via procesal especial, y en tanto
tal, se constituye en Ia herramienta basica para la garantia de los
derechos de las personas, colectivos y de la naturaleza en Ecuador, ya
que es el instrumento basico e inmediato con que cuenta el
ordenamiento juridico ecuatoriano para tutelar eficazmente los
derechos.”. [Juan Montafia Pinto y Angélica Porras Velasco, “Apuntes
de Derecho Procesal Constitucional” Tomo 2, Corte Constitucional del
Ecuador, Centro de Estudios y Difusién del Derecho Constitucional,
Noviembre del 2011, Quito — Ecuador, pagina 103].
5.3.En relacién a los requisites y procedibilidad de la accién de
proteccién tenemos que el Art. 40 de la Ley Orgénica de Garantias
Jurisdiccionales y Control Constitucional (en adelante LOGJCC) nossefiala tres requisitos, el primero, que exista una violacién de un
derecho constitucional; que dicha violacién sea por la accién u omision
de autoridad ptiblica o de un particular, y, finalmente, la inexistencia de
‘otro mecanismo de defensa judicial adecuado y eficaz para proteger el
derecho violado. Por otra parte, el Art. 41 de la citada LOGJCC,
establece en qué casos no procede la accién de proteccién, sefialando
que no procede cuando de los hechos no se desprenda que existe una
violacién de derechos constitucionales; cuando los actos hayan sido
revocados 0 extinguidos, salvo que de tales actos se deriven dafios
susceptibles de reparacién, cuando en la demanda exclusivamente se
impugne la constitucionalidad 0 legalidad de! acto u omisi6n, que no
conlleven la violacién de derechos; cuando el acto administrativo pueda
ser impugnado en la via judicial, salvo que se demuestre que la via no
fuere adecuada ni eficaz; sobre este aspecto la misma Corte
Constitucional ha sefialado que su verificacién estaré a cargo del juez
constitucional realizando un profundo analisis acerca de la existencia
de la vulneracién de los derechos constitucionales para poder
determinar si la justicia ordinaria es la via idénea y eficaz para resolver
el asunto controvertido [Sentencia N° 001-16-PJO-CC]; cuando la
pretensi6n del accionante sea la declaraci6n de un derecho; cuando se
trate de providencias judiciales; cuando el acto u omisién emane del
Consejo Nacional Electoral y pueda ser impugnado ante el Tribunal
Contencioso Electoral. En estos casos, de manera sucinta la jueza o
juez, mediante auto, declararé inadmisible la accién y especificara la
causa por la que no procede la misma.
5.4. Como se observa de la lectura de las normas transcritas, asi como
de la doctrina citada, la accién de proteccién se entiende como la
principal institucion que creé la Constitucién de la Reptiblica del
Ecuador con la finalidad de proteger los derechos fundamentales
consagrados en el texto constitucional’y en los instrumentos
internacionales de Derechos Humanos, no de aquellos consagrados en
normas legales o sublegales, caso contrario, la proteccin perderia todo
sentido y alcance y se convertiria en un mecanismo ordinario de control
de Ja legalidad, cuya atribucién esta otorgada de manera exclusiva a la
justicia ordinaria. Su procedimiento se reviste de caracteristicas
especiales, es INMEDIATA porque su propésito es otorgar sin
dilaciones la proteccién solicitada; es INFORMAL porque no ofrece
dificultades para su tramite; es ESPECIFICA porque en todo caso exige
del juez un pronunciamiento de fondo para conceder o negar el amparo
del derecho; es PREFERENTE porque el juez la tramitara con prelacion
a otros asuntos, salvo la accién de habeas corpus. Los plazos son
perentorios e improrrogables. Finalmente podemos indicar que la
accién de proteccién se erige como un mecanismo de tutela judicial
creado por el Estado para frenar eventuales abusos de autoridadesptiblicas —no judiciales- en cuyos actos se violenta algin derecho de
Tango constitucional.
SEXTA: ANALISIS De! LA SALA EN TORNO AL CASO EN
CONCRETO.-
6.1. Conforme a las normas que regulan la garantia jurisdiccional de
ACCION DE PROTECCION antes indicadas, para que opere la misma
deben reunirse tres exigencias, estas son las que indica la norma, exista
de un acto u omisién de autoridad ptblica no judicial, que exista la
violaci6n de un derecho constitucional, es decir que este identificado en
la Constitucion y que no exista otra via eficaz idénea, tutelar de derecho
reclamado. Sobre la verificaci6n de estos requisitos, y, para un mejor
resolver, es preciso citar la Sentencia No 001-16-P.JO-CC, de la Corte
Constitucional del Ecuador, de fecha Quito, D. M., 22 de marzo de 2016,
en la cual este maximo Organo de Justicia Constitucional emite la
Jurisprudencia vinculante, con caracter erga omnes: “I. Las juezas y
jueces constitucionales que conozcan de una accion de proteccién,
debern realizar un profundo andlisis acerca de la real existencia de la
vulneracién de derechos constitucionales en sentencia, sobre la real
ocurrencia de los hechos del caso concreto. Las juezas o jueces
constitucionales Unicamente, cuando no encuentren vulneracién de
derechos constitucionales y lo sefialen motivadamente en su sentencia,
sobre la base de los parametros de razonabilidad, ldgica y
comprensibilidad, podrén determinar que la justicia ordinaria es la via
idénea y eficaz para resolver el asunto controvertido’, debiendo este
Juzgador Plural, en uso de sus facultades de juzgador constitucional,
proceder al analisis y verificacién de los requisitos establecidos en el
articulo 40 de la Ley Organica de Garantias Jurisdiccionales y Control
Constitucional para determinar la procedencia o no del recurso de
apelacién y de la accién de proteccién, debiendo analizar los derechos
Constitucionales presuntamente vulnerados. En este orden de ideas, es
importante traer a colacién los hechos facticos contenidos en la
demanda, siendo los hechos sefialados por la accionante MARIA
ISABEL BRITO GOROZABEL, que mediante Memorando No. MSP-
HRZ-GH-2023-0484-M, suscrito, por el Dr. Klever Javier Santos Garcia,
en su calidad de Gerente (¢) Hospitalario Dr. Rafael Rodriguez
Zambrano, le notifican con el cese de funciones dando por concluido su
nombramiento provisional, de conformidad a lo que establece el articulo
47 literal b del Reglamento General de la Ley Organica del Servicio
Puiblico, resolucién que —alega- violenta la Seguridad Juridica, carece
de Motivacién, y Derecho al Trabajo.
6.2. Asi, previo a entrar al andlisis de fondo sobre la vulneracién de
derechos constitucionales, nos remitimos a la base legal que rige losnombramientos provisionales. Al respecto, la LEY ORGANICA DE
SERVICIO PUBLICO, dispone: “Art. 17.- Clases de Nombramiento.-
Para el ejercicio de Ia funcién publica los nombramientos podran ser:
(...) b) PROVISIONALES, aquellos que se expiden para ocupar: b.1) El
puesto de un servidor que ha sido suspendido en sus funciones o
destituido, hasta que se produzca el fallo de la Sala de lo Contencioso
Administrativo u otra instancia competente para este efecto; b.2) El
puesto de una servidora o servidor que se hallare en goce de licencia
sin remuneracién. Este nombramiento no podra exceder el tiempo
determinado para la sefialada licencia; b.3) Para ocupar el puesto de la
servidora 0 servidor que se encuentre en comisién de servicios sin
remuneracién o vacante. Este nombramiento no podra exceder el
tiempo determinado para la sefialada comisién; b.4) Quienes ocupen
puestos comprendidos dentro de la escala del nivel jerarquico superior;
y, b.5) De prueba, otorgado a la servidora o servidor que ingresa a la
administracién publica o a quien fuere ascendido durante el periodo de
prueba. El servidor o servidora publica se encuentra sujeto a evaluacién
durante un periodo de tres meses, superado el cual, 0, en caso de no
haberse practicado, se otorgara el nombramiento definitivo; si no
superare la prueba respectiva, cesara en el puesto. De igual manera se
‘otorgara nombramiento provisional a quienes fueron ascendidos, los
mismos que seran evaluados dentro de un periodo maximo de seis
meses, mediante una evaluacién técnica y objetiva de sus servicios y si
se determinare luego de ésta que no califica para el desempefio del
puesto se procedera al reintegro al puesto anterior con su remuneracion
anterior (...)Los nombramientos provisionales sefialados en los literales
b.1) y b.2) podran ser otorgados a favor de servidoras o servidores
plblicos de carrera que prestan servicios en la misma institucién; o a
favor de personas que no tengan la calidad de servidores publicos”.;
“Art, 47.- Casos de cesaci6n definitiva.- La servidora o sérvidor publico
cesara definitivamente en sus funciones en los siguientes casos: (...) €)
Por remocién, traténdose de los servidores de libre nombramiento y
remoci6n, de periodo fijo, en caso de cesacién del nombramiento
provisional y por falta de requisitos o tramite adecuado para ocupar el
puesto. La remocién no constituye sancién’.
6.3. El REGLAMENTO A LALEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO,
estipula: “Art. 17.- Clases de nombramientos.- Los nombramientos
extendidos para el ejercicio de un puesto en la funcién publica pueden
ser. (...) b) Provisionales: Aquellos otorgados para ocupar
temporalmente los puestos determinados en el literal b) de! articulo 17
de la LOSEP; no generaran derecho de estabilidad a la o el servidor’;
“Art. 18.- Excepciones de nombramiento provisional.- Se podra expedir
nombramiento provisional en los siguientes casos: c.- Para ocupar
un puesto cuya partida estuviere vacante hasta obtener el ganador delconcurso de méritos y oposicién, para cuya designacién provisional
sera requisito basico contar con la convocatoria. Este nombramiento
provisional se podra otorgar a favor de una servidora, un servidor o una
persona que no sea servidor siempre que cumpla con los requisitos
establecidos para el puesto”. “Art. 105.- Cesacién de funciones por
remocién.- La remocién de las 0 los servidores a los que se refiere el
articulo 47 literal e) de la LOSEP, no implica destituci6n, ni sancién
disciplinaria de ninguna naturaleza. (...) En el caso de los
nombramientos provisionales, determinados en el articulo 17 literal b)
de la LOSEP, las 0 los servidores cesaran en sus funciones una vez
que concluya el periodo de temporalidad para los cuales fueron
nombrados; tratandose de periodo de prueba terminara en caso de que
no hubiere superado la evaluacién respectiva”.
6.4, De acuerdo a dicha normativa, y como ya lo ha referido la Sala en
fallos anteriores, el NOMBRAMIENTO PROVISIONAL como su nombre
lo indica, son cargos de caracter transitorio y excepcional que buscan
solucionar las necesidades del servicio de las instituciones pUblicas
mientras se realizan los procedimientos ordinarios para cubrir las
vacantes de la entidad. Asi, esta temporalidad implica que a diferencia
del nombramiento definitivo el nombramiento provisional tiene una
duracién y no es indefinido, por lo que no generan estabilidad laboral,
no obstante, tanto para su expedicién como para su terminacion, se
deben cumplir los mandatos legales previamente establecidos. En el
caso en particular, conforme se detalla en los antecedentes de su
peticién, prestaba sus servicios licitos y personales en la funci6n y cargo
descrito, en base al nombramiento provisional que su empleador le
habfa otorgado, procediendo a darlo por terminado antes de que se
efectivice el concurso de méritos y oposicién para el nombramiento del
titular que ocupara dicho cargo; quien cesé en sus funciones a la
accionante en fundamento a Io que dispone el articulo 47 literal e) de la
LOSEP. Tal demanda, una vez efactuado el tramite que prevé la norma
constitucional, escuchadas las partes en la respectiva audiencia, es
negado por la jueza de primer nivel declarando improcedencia de la
accion.
6.5. La Sala de Minoria, considera necesario analizar sobre el espiritu
y objeto de la accién de proteccién, el Art. 88 de la CRE dice: “La accién
de proteccién tendré por objeto el amparo directo y eficaz de los
derechos reconocidos en la Constitucién, y podra interponerse cuando
exista vulneracién de derechos constitucionales, por actos u omisiones
de cualquier autoridad publica no judicial; contra politicas publicas
cuando supongan la privacién del goce o éjercicio de derechos
constitucionales; y cuando la violacién proceda de una persona
particular, si la violacién del derecho provoca dafio grave, si prestaservicios ptiblicos impropios, si acttia por delegacion o concesién,
la persona afectada se encuentra en estado de subordinaci6n,
indefensién o discriminacién”. Significa entonces que, la accién de
proteccién tiene como objeto fundamental la proteccién de derechos
constitucionales; misma que conlleva a la obligaci6n del juez garantista
por medio de esta accién constitucional, establecer si una determinada
accion u omisi6n de la institucién piblica vulnera un derecho o garantia
consagrada en la Constitucion de la Reptiblica y demas convenios
internacionales; la Corte Constitucional, en la sentencia No.080-13-
SEP-CC, manifesté: “La Corte Constitucional, para el periodo de
transici6n, ha definido en reiteradas ocasiones a las garantias
jurisdiccionales en el sentido que son declarativas, de conocimiento y
Teparatorias. En razon que los titulares de los derechos
constitucionales, al presentar, en este caso, la accién extraordinaria de
proteccién pretenden que: "(...) el juez constitucional debe realizar un
analisis sustancial de la cuestién controvertida, luego de lo cual, tiene
la obligacién, si el caso lo amerita, de declarar la violacién de uno 0
varios derechos constitucionales e inmediatamente ordenar su
reparacién integral, conforme lo prescribe el articulo 86, numeral 3 de
Ja Constitucion de la Reptblica. En este escenario, las garantias
jurisdiccionales determinan la obligacion que tiene el juez constitucional
en el control de los actos ptiblicos, a efectos de que no se vulneren los
derechos constitucionales; de este modo, las garantias constitucionales
se orientan a dar sustento al Estado constitucional de derechos y
justicia..." (Corte Constitucional del Ecuador, sentencia No.080-13-
SEP-CC, caso No.0445-11-EP).
6.6. Dentro del caso que nos ocupa, e! andlisis que este Tribunal
Constitucional de MINORIA realiza, es considerando el alcance de la
accion de proteccién que no es més que la de precautelar, evitar y
restaurar cualquier vulneracién a los derechos que el bloque de
constitucionalidad otorga a todo ciudadano. Ahora bien, en lo que
respecta a la demanda presentada por la accionante sobre la
vulneracién al derecho al trabajo, el articulo 33 de la CRE, dice: “El
trabajo es un derecho y un deber social, y un derecho econémico, fuente
de realizacién personal y base econémica. E! Estado garantizara a las
personas trabajadoras el pleno respeto a su dignidad, una vida
decorosa, remuneraciones y retribuciones justas y el desemperio de un
trabajo saludable y libremente escogido o aceptado’. Derecho que
asiste a toda persona tanto para acceder a un trabajo como para
permanecer en él; obviamente por el principio de legalidad y seguridad
juridica, existe la norma preestablecida que regula las condiciones,
deberes, derechos y obligaciones dentro de la relacién contractual entre
empleador y empleado; que en el caso especifico, es la Ley Organica
de Servicio Publico y su Reglamento por tratarse de una entidad publicacomo nominadora. Conforme a lo que la LOSEP dispone, que este tipo
de relacién laboral entre los intervinientes no genera estabilidad, sin
embargo la entidad nominadora emite un nombramiento
provisional mediante accién de personal No. MSP-HRZ-UATH-245-
2020, de fecha 7 de octubre de 2020, a favor de MARIA ISABEL BRITO
GOROZABEL con el cargo de Analista de Servicios Generales 1, mismo
que rige a partir del 01 de octubre del 2020, con una remuneracion
mensual unificada $ 1.086.00. (Délares americanos) al amparo del Art.
17 literal b) de la Ley Organica de Servicio Publico, y articulos 16 y 17
literal b) del Reglamento a la LOSEP.
6.7. Procediendo posteriormente a darlo por cesado con fecha 14 de
febrero de 2023, mediante Memorando Nro. MSP-HRZ-GH-2023-484-
M, emitido y suscrito por doctor Klever Javier Santos Garcia, GERENTE
HOSPITALARIO, HOSPITAL DR. RAFAEL RODRIGUEZ ZAMBRANO.
(E), en el cual resuelve dar por terminado el nombramiento provisional
de la ACCIONANTE, de conformidad con el Art. 47 literal e), ultima parte
en concordancia con el Art. 83 de la Ley Organica de Servicio
Publico, Art. 17 letra b) del Reglamento a la Ley Organica de Servicio
Publico, omitiéndose por parte de la entidad accionada lo establecido
en el Art. 18 letra c del Reglamento General de la Ley Organica de
Servicio Puiblico, en contraposicién a lo que la misma norma prevé ya
que debia la entidad accionada mantener en sus funciones a la
ACCIONANTE en la instituci6n hasta que se mantenga la convocatoria
de concurso de méritos y oposicién; determinando en la accién de
Personal que concluyen las relaciones laborales conforme a lo
dispuesto en el literal e) del articulo 47 de la LOSEP, que requiere que
para terminar el nombramiento provisional es indispensable a su vez
que cese el objeto que motivé la suscripcién de este, pues es claro al
indicar que “La servidora 0 servidor pblico cesara definitivamente en
‘sus funciones en los siguientes casos: e) Por remocién, tratandose de
los servidores de libre nombramiento y remocién de periodo fijo, en caso
de cesacién de! nombramiento provisional y por falta de requisitos o
tramite adecuado para ocupar el puesto. La remocion no constituye
sancién’, Disposicién que enlazada con las que se detallan los casos
en que se emite un nombramiento provisional: esto es cuando existiera
una vacante hasta obtener el ganador del concurso de méritos y
oposicién [(Art. 17.b) 3 LOSEP y 18.c) Reglamento)}.
6.8. De tal modo que se evidencia una vulneracién del derecho al
trabajo de la accionante, al declarar la entidad nominadora cesado su
nombramiento provisional, sin que se haya llamado a un concurso de
Méritos y Oposicién como Ia ley lo exige, si bien es cierto que dicho
nombramiento no genera,estabilidad; y, conforme al articulo 85 de la
LOSEP, Ia autoridad nominadora podré remover libremente a losempleados que lo posean, como se ha pronunciado ya esta sala
constitucional de apelaciones en distintos fallos; en este caso en
particular, la misma norma establece un tiempo determinado para el
cese de los nombramientos en los casos de vacantes en el que se
detalla que los empleados seran removidos de sus funciones cuando
las vacantes ocupadas a través del nombramiento provisional sean
asignadas definitivamente al ganador del concurso de méritos y
oposicién; el acto contrario afecta al derecho de desempefiar una
funcién laboral, libremente escogida o aceptada, pues la ACCIONANTE
accede ocupar el cargo de ANALISTA DE SERVICIOS GENERALES 1,
EN EL MINISTERIO DE SALUD, HOSPITAL GENERAL DR. RAFAEL
RODRIGUEZ ZAMBRANO DE MANTA-MANABI, con Ia voluntad,
conocimiento y convencimiento de que la autoridad nominadora lo ha
seleccionado para el desempefio de dicho cargo y-solo lo cesaré en sus
funciones una vez que se elija al titular por medio de un concurso de
méritos y oposicién en el que podria participar la accionante; lo que no
fue cumplido por el MINISTERIO DE SALUD PUBLICA, HOSPITAL
GENERAL DR. RAFAEL RODRIGUEZ ZAMBRANO DE MANTA-
MANABI, quien debfa realizar la convocatoria y ejecutar los
procedimientos respectivos para llevar adelante el concurso del que se
obtendria el ganador que reemplace a la accionante; tal omisién es
atribuible exclusivamente a la autoridad accionada, que no realizé
correctamente ni concluyé con dicho proceso y no ha garantizado
el pleno respeto a la dignidad del trabajador quien ha sido despojado
de su empleo en forma arbitraria por un incumplimiento de dicha
Institucion a las disposiciones del nombramiento provisional que
constan de la ley y que son literalmente recogidas en la accién de
personal que acepta la accionante bajo esas estrictas condiciones.
6.9. La jurisprudencia constitucional comparada dice: ‘La proteccién
constitucional del trabajo, que involucra el ejercicio de la actividad
productiva tanto del empresario como la del trabajador o del servidor
publico, no esta circunscrita exclusivamente al derecho a acceder a un
empleo sino que, por el contrario, es mas amplia e incluye, entre otras,
la facultad subjetiva para trabajar en condiciones dignas, para ejercer
una labor conforme a los principios minimos que rigen las relaciones
laborales y a obtener la contraprestacién acorde con la cantidad y
calidad de la labor desempefiada’. (Sentencia C593/14 Corte
Constitucional de Colombia). En este punto es necesario referirse una
vez mas a lo que dispone el articulo 88 “de la Constitucién de la
Reptiblica del Ecuador, en lo que respecta al objeto de la accién de
proteccién que es el amparo directo y eficaz a los derechos reconocidos
en la constitucién; lo que es concordante con el articulo 39 de la Ley de
Garantias Jurisdiccionales y Control Constitucional, asi mismo se
observa los requisitos de presentacion y procedencia de los articulos 40y 41 dela referida ley; constatando este tribunal constitucional de alzada
(MINORIA), que el acto efectuado por la entidad accionada, ha
violentado derechos constitucionales como es el del trabajo al no
permitir que un empleado que ocupaba un cargo que contaba con la
Tespectiva partida presupuestaria; y, en virtud de un nombramiento
provisional dentro de un ¢ierto espacio de tiempo que culmina con el
nombramiento definitivo de un titular, siga desempefiando sus labores
tal como se habia determinado; sin que exista concurso de méritos y
oposicién del que se obtenga un ganador; privandole el derecho de
continuar laborando en la institucién. Al evidenciarse tal vulneracién,
como lo refieren las jurisprudencias constitucionales citadas en este
considerando; corresponde declarar la violacién del derecho y la debida
reparacién integral en relacién a dicha vulneracién.
6.10. Por otra parte, el articulo 82 de la Carta Magna consagra el
derecho a la seguridad juridica que “se fundamenta en el respeto ala
Constitucién y en la existencia de normas juridicas previas, claras
plbblicas y aplicadas por las autoridades competentes’. Concebida por
la corte constitucional como “un derecho y una garantia que permite que
el contenido, tanto del texto constitucional como de las normas que
conforman el ordenamierito juridico ecuatoriano, sean observadas y
aplicadas en todas sus actuaciones por operadores juridicos y por
autoridades ptiblicas investidas de competencia, generando de esta
forma en las personas la certeza respecto al goce de sus derechos
constitucionales. As{ este derecho materializa el respeto a los derechos
y asegura que una situacién juridica no sera cambiada sino de
conformidad con los procedimientos legalmente establecidos. Por lo
tanto este derecho se enlaza a la confianza de los particulares con el,
orden juridico y la sujecién de todos, situacién que va relacionada con
el derecho al debido proceso en la garantia de cumplimiento de normas,
como ya se ha indicado previamente”. (Desarrollo Jurisprudencial de la
Primera Corte Constitucional noviembre 2012-noviembre 2015.
Secretaria Técnica Jurisdiccional Corte Constitucional del Ecuador).
Dentro de este concepto, $e observa que el Ministerio de Salud Publica,
Hospital General Dr. Rafael Rodriguez Zambrano, como entidad
nominadora no ha garantizado este derecho; pues, pese a que la Ley
Organica de Servicio Puiblico y su Reglamento norma las condiciones
relacionadas con el nombramiento provisional otorgado a la accionante,
en el sentido de que dicho nombramiento cesaré al momento en que se
declare un ganador en el concurso de méritos y oposicién en armonia
con lo dispuesto en la accion de personal suscrita y aceptada por el
empleado nombrado, no aplica tales disposiciones; y, en forma
contradictoria ampara su decisién de cesar en las funciones a la
accionante, en base a lo que establece el articulo 47 literal e) de la
LOSEP, sin que se cumpla tales requisitos; ya que el nombramientoprovisional por la condicién que se contiene de la accion de
personal, no ha cesado; y, por cuanto como se dijo ya no se ha
Verificado la existencia de proceso de seleccién del funcionario titular
mediante concurso de méritos y oposicién.
6.11. El hecho de que a la accionante se le haya otorgado un
nombramiento provisional debe entenderse que aquello se dispuso de
conformidad al Reglamento de la LOSEP, que en su Art. 18, literal c,
determina que para ocupar una partida debe estar un puesto vacante y
asi mismo llamar a un concurso para que haya un ganador y este
ganador ocupe esté vacante, tal cual lo ordena la disposicién transitoria
Undécima de la LOSEP, al respecto la Corte Constitucional en
sentencia No. 23-11-IS/19, ha sefialado que la disposicién de otorgar
i definitivo sin que haya mediado un concurso de
puede materializarse Unicamente a través de un
nombramiento provisional. Circunstancia que no puede ser atribuible al
funcionario, ya que es responsabilidad de la entidad nominadora llevar
a cabo cada uno de los procedimientos para el nombramiento de quien
ocupara el cargo como titular y ganador del concurso; asf como es su
responsabilidad la de garantizar el derecho al trabajo de la legitimada
activa a favor de quien se otorgé un nombramiento provisional en virtud
a norma expresa y voluntad tanto de la entidad accionada como de los
empleados. Afectando asf directamente el derecho a continuar en el
ejercicio de sus funciones realizando el trabajo para el que fue
nombrado; y, el derecho a que se respete la norma a la que estén
sujetos y a la correcta aplicacion de la misma.
6.12. La entidad accionada alega basicamente la improcedencia de la
accién constitucional incoada por la accionante acorde a lo que dispone
el articulo 42 numerales 1 y 4 de la Ley de Garantias Jurisdiccionales y
Control Constitucional que dice que la accién.de proteccién no procede:
“Cuando de los hechos no se desprenda que existe una violacién de
derechos constitucionales; y, “Cuando el acto administrativo pueda ser
impugnado en la via judicial, salvo que se demuestre que la via no fuere
adecuada ni eficaz”; aduciendo que el caso concreto tiene rango de ley
y por consiguiente no mantiene la calidad de Constitucional, debiendo
el legitimado activo, impugnar el acto administrativo ante el Tribunal de
lo Contencioso Administrativo. Al respecto, se ha analizado cual es el
objeto de la accién de proteccin asi como él acto efectuado por la parte
accionada, que constituye en el cese de las funciones de la accionante
en el cargo que ocupa y que de acuerdo a lo expuesto por éste en la
referida audiencia y conforme a la documentacién que adjunta, el cargo
que desempefiaba por el nombramiento provisional al momento que fue
suscrito contaba con la debida partida presupuestaria; la misma que
conforme con la ley es para cubrir los valores por el desemperio laboralde la persona que reemplaza a quien sea nombrado titular luego del
concurso de méritos y oposicién; concluyendo, este Tribunal de Minoria
que efectivamente la accionada vulneré derechos constitucionales y
causé afectacién a la accionante al dar por concluido su nombramiento
provisional, no solo sin que mediare norma alguna; sino transgrediendo.
lo que para el efecto ha consignado el legislador; otorgandole una falsa
interpretacién y aplicandola en perjuicio de quien ejercia un trabajo el
cual estaba sujeto a un tiempo determinado y condicionado por la
misma ley, privandolo del tal derecho e incumpliendo lo que la entidad
nominadora estaba obligada hacerlo, esto es respetar lo establecido y
convocar a concurso de méritos y oposicién para llenar la vacante que
estaba siendo cubierta por la persona con nombramiento provisional;
que si bien es cierto no genera estabilidad laboral; la ley lo considera
vigente hasta que tal condicién no se verifique (articulo 18 literal c del
Reglamento a la Ley Organica de Servicio Ptiblico).
6.43, Por lo que este hecho no constituye aspectos de mera legalidad,
ya que no es exclusivamente el incumplimiento de una disposicion legal;
sino la transgresién expresa que da lugar a una afectacién a derechos
constitucionales como el del trabajo y seguridad juridica que requieren
de un amparo directo y eficaz por la via constitucional; por lo que no
cabe lo alegado por la accionada. En la especie, el Juzgador debe ser
el guardian del ordenamiento juridico vigente que no contradiga los
mandatos constitucionales, para brindar la confianza que la sociedad
requiere. Es asi, que el Art. 76 numeral 1 de la norma suprema ya
mencionada, sostiene que en todo proceso en el que se determinen
derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurara el derecho al
debido proceso, que incluira como una de sus garantlas basicas, el
tespeto de toda autoridad administrativa o judicial, en garantizar el
cumplimiento de las normas y los derechos de las partes; en este
sentido, el Art. 82 ibidem, refuerza dicha garantia, sefialando que la
seguridad juridica es un derecho, que se fundamenta en el respeto a la
Constitucién y en la existencia de normas juridicas previas, claras,
pUblicas y aplicadas por las autoridades competentes. En este caso
como quedo indicando en lineas anteriores, se ha detectado la
vulneracién de derechos constitucionales,
SEPTIMA: RESOLUCION.-Por las consideraciones expuestas,
esta Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y
Transito de la Corte Provincial de Justicia de Manabi,
ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DEL PUEBLO
SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA
CONSTITUCION Y LAS LEYES DE LA REPUBLICA, con VOTO DE
MINORIA, acepta el recurso de apelacion propuesto por la
ACCIONANTE MARIA ISABEL BRITO GOROZABEL, comoconsecuencia de aquello revoca la sentencia venida en grado y
DECLARA LA VULNERACION DEL DERECHO AL TRABAJO de la
accionante y a LA SEGURIDAD JURIDIGA, por parte del Ministerio de
Salud, Hospital General Dr. Rafael Rodriguez Zambrano, Gerencia
Hospitalaria.
Disponiendo como reparacién integral, dejar sin efectos, el Memorando
Nro. MSP-HRZ-GH-2023-0484-M, de fecha Manta, 14 de febrero de
2023, firmado electrénicamente por el doctor Kléver Javier Santos
Garefa, GERENTE HOSPITALARIO, HOSPITAL DR, RAFAEL
RODRIGUEZ ZAMBRANO (E), por medio del cual se resuelve la
terminacién del Nombramiento Provisional de la ACCIOANTE ING.
MARIA ISABEL BRITO GOROZABEL en el puesto de Analista de
Servicios Generales 1, en el Hospital Dr. Rafael Rodriguez Zambrano
de la ciudad de Manta.
El inmediato reintegro de la ciudadana Maria Isabel Brito Gorozabel en
calidad de empleada de la entidad accionada, en cumplimiento al
nombramiento provisional suscrito; debiendo la mentada entidad,
realizar la debida convocatoria para que se lleve a cabo el concurso de
méritos y oposicién para el nombramiento del titular que ocupe el cargo
de ANALISTA DE SERVICIOS GENERALES 1; asi mismo se ordena el
Pago de todos los haberes por concepto de remuneracion que ha dejado
de percibir a partir de la decisién que vulneré los derechos de la
accionante hasta la presente fecha.
A fin de cumplir con lo que establece el Art. 82 de la Constitucién de la
Republica que expresamente consagra la seguridad juridica y el Art.
172 ibidem que dice relacién al principio de la debida diligencia en los
procesos de administracién de justicia, sin dilaciones, se dispone que el
sefior secretario de la Sala, una vez ejecutoriado este auto, devuelva el
expediente a la Unidad Judicial de origen para los fines de ley, no sin
antes cumplir lo que en estos casos ordena el numeral cinco del articulo
86 de la Constitucion de la Reptiblica del Ecuador y 25.1 de la
LOGJCC. NOTIFIQUESE y CUMPLASE. -
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