10. 11. 12. 4.5. gQUIENES INTERVIENEN EN EL PROCESO DE REFORMA? 4.6. CRISIS CONSTITUCIONAL: SUSPENSION DE GARANTIAS CONSTITUCIONALISMO: 5.1. CONCEPTO, ANTECEDENTES, SIGNIFICADO. HISTORICO 5.2. ELPROCESO CONSTITUCIONALISTA ” GUATEMALTECO. DEREGHOS HUMANOS Y LIBERTADES PUBLICAS: 6.1, ANTECEDENTES Y CONCEPTO DERECHOS INDIVIDUALES Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES 7.1. DERECHOS CIVILES Y DERECHOS POLITICOS 7.2. DERECHOS SOCIALES 7.3. INTERVENCIOH ESTATAL PROCURADOR DE LOS DERECHOS HUMANOS PODER PUBLICO RESPONSABILIDAD GUBERNAMENTAL JUSTICIA INCONSTITUCIONAL INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES LA CONSTITUCION DE GUATEMALA 53 55 S7 S7 61 80 80 891 DERECHO CONSTITUCIONAL: 1.1. DEFINICION Al Derecho Constitucional lo definiremos a lo largo de este capitulo. Proponemos una nocién provisional: Derecho Constitucional es el conjunto de normas juridicas que organiza el estado, determinan los principios 2 los que debe ajustarse su funcionamiento y sefalan Jos principios las garantias y derechos de que estan asistidos todos los miembros de la comunidad politica, EI derecho Constitucional, pues, entrafa un conjunto de decisiones politicas fundamentales acerca de !a forma de estado y de la forma de gobierno. A través de él una sociedad politica alcanza ordenamiento, unidad, situacién y modo concreio de ser. Bielsa, Dice que "El Derecho Constitucional puede definirse como parte del Derecho publico que regla el sistema de gobierno, la formacién de los poderes publicos, su estructura y atribuciones, y las declaraciones, derechos y garantias de los habitantes, como miembros de la sociedad referida al Estado y como miembros del cuerpo politico”. Bernaschina Gonzalez.define al Derecho Constitucional como “el conjunto de normas juridicas que determinan la ordanizacion y la actividad del Estado y los derechos de los individuos, ya sea como gobernantes o gobernados", Para Antokoletz, el "Derecho Constitucional es la rama de! Derecho Publico que esiudia el origen de la soberania, las formas de gobierno, la organizacion de los Poderes, los derechos y garantias de los habitantes en sus relaciones con el Estado". 1 Rafael Bielsa, Derecho Constitucional, Pag. 43. 5 mmsZevallos Reyre, estima que el "Derecho Constitucional suministra las regulaciones normativas para la organizacién, juridica de una, sociedad determinada" y que “estudia las formas de gobierno, la ia organizacién de las ramas en que se distribuye el poder politico, los, ' derechos y garantias de sus habitantes en sus relaciones con el Estado". | Posada escribe que la esfera propia del Derecho Constitucional abarca: 4° La organizacién de! Estado (vida del parlamento, relaciones de las camaras, gabinete, prerrogativas reales, tribunales, etc.); 2° La accién constante de la opinién publica con los medios y procedimientos ideados para ejercer su influjo (reuniones, partidos politicos, prensa, propaganda, elecciones, etc.); y 3° La proteccién de las condiciones para el pleno ejercicio de los derechos de todos en un régimen de Derecho". Modernamente no se concibe una manera de organizar a los hombres en sociedades politicas o Estados que no sea mediante documentos solemnes que regulen ef mando y Ia convivencia. Bien dice Posada que hoy apenas si podemos imaginamos el régimen politico sino condensado en una Constitucion. | Este parece el medio mas efectivo de organizar a los hombres para la vida civilizada a la que estan destinados en razén de sus facultades racionales. 1.2. OBJETO O FUNCION 1 EL DERECHO Constitucional es el actual forjador del ESTADO DE DERECHO, es una disciplina juridica auténoma, que a su surgimiento acompafiada de una comente filosdfico-politica que se llamé6 constitucionalismo, y que, al extenderse por el mundo civilizado a partir de la Revolucion de Francia, dio origen a los llamados Estadosde Derecho, cuya caracteristica sobresaliente es su entera sumision anormas juridicas, es decir, la total racionalizacién de su hacer politico con arreglo a un esquema légico-Juridico previamente determinado. Queiroz Lima define al Estado de Derecho como “el régimen en que el Derecho regula, minuciosa e imperativamente, la vida y !a actividad del Estados la sistematizaci6n y el funcionarniento de sus érganos y de sus relaciones con el derecho de los individuos”. Ranélletti manifiesta que "Estado de Derecho es aquel Estado que con normas de derecho regla, cuanto mas sea posible, la propia organizacion y actividad en las relaciones con los ciudadanos, mediante adecuados Institutos juridicos. Las relaciones, por consiguiente, entre el Estado y los ciudadanos, como regulados por el Derecho, son relaciones Juridicas; y loe poderes del Estado, encontrando en aquella norma su fundamento, son poderes juridicos”. Por su parte, Beneyto explica que “la doctrina liberal y democratica, que busca para el Estado el cuadro de la Constitucién, fija en ella su régimen como sintesis de la forma politica considerada perfecta: la que esta presidida por el orden juridico, e! llamado Estado de Derecho, concepto de aportaci6n kantiana a la interpretaci6n del Estado moderno". 1.3. ORIGEN, FUENTES T DESARROLLO. Histéricamente, el Derecho Constitucional surgié como un intento de organizar Ia vida politica de acuerdo con un esquema racional, en el momento en que a la simplicidad de la organizacién absolutista siguid el complicado sistema de separaci6n de poderes, distribuci6n de competencias y diferenciacién de atribuciones que caracterizé6 al Estado post-revolucionarlo. Ante los nuevos problemas que con tal cambio sobrevinieron entre los que el de la institucionalizacion del poder no fue el de menor entidad se torné inexcusable la creacién de una disciplina juridica que introdujera un principio de orden en la nueva organizacin social.EI Derecho Constitucional, como disciplina, alcanzo existencig auténoma y comenzé a enriquecerse con el pensamiento de los mejores teéricos politicos. En otras palabras “surgié de Ia teoria liberay burguesa y del deseo de consolidar las conquistas de la Revolucion francesa y sus demas epigonos europeos en una sistematizacion y racionalizacién", principalmente se buscé resolver los conflictos que ei naciente Estado liberal afrontaba tras derrocar al antiguo régimen. Desde entonces, se presenta como una de las grandes y definitivas invenciones de la humanidad, efectiva y radicalmente vinculada al progreso y ala prosperidad de los pueblos. El Derecho Constitucional, como lo ha visto Sanchez Viamonte, implica "el Ordenamiento juridico de una sociedad politica mediante una constitucién escrita, cuya supremacia significa la subordinacién a sus disposiciones de todos los actos emanados de los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario", de tal manera que aquél determina, como uno de sus principales efectos, la sustitucién del poder personal por el poder Impersonal del Derecho, que se manifiesta a través de las clausulas de un documento escrito y solemne. Pero si bien el Derecho Constitucional, como disciplina juridica auténoma, no nacié sino a fines del siglo XVIII y principios del XIX, con ocasién, de las grandes transformaciones politicas ocurridas en Norteamérica y Europa, esto no quiere decir que antes de esa época no hayan existido dentro de la organizaci6n politica absolutista normas de tipo constitucional, ni tampoco que los juristas de aquel tiempo no hubiesen caido en cuenta de Ia particularidad de tales normas. Ya entonces existieron preceptos juridicos, de los que hoy llamamos constitucionales, que contenian disposiciones expresas sobre el modo de organizaci6n politica de la sociedad y sobre el ejercicio del poder. Anota Garcia-Pelayo que: "Es claro que para los juristas de la: monarquia absoluta existen normas diferenciadas del resto del orden juridico, por su objeto, su inmutabilidad y su significado, como principio unitario de la comunidad politica, es decir, unas normas de indole constitucional". La preocupaci6n sistematica y diferenciada de tales normas, dio lugar la nueva rama de la ciencia juridica llamada Derecho Constitucional, y especialmente el afan de preservar al individuo de la omnipotencia de la autoridad publica, sdlo aparecen a raiz de las revoluciones liberales norteamericana y europea de final del siglo XVII. Recién entonces se elabora y sistematiza esta nueva disciplina juridica, que es la rama del Derecho publico que estudia la organizacion de la soberania, las formas del gobierno, la ordenacion de los poderes, los derechos y garantias de los habitantes en sus relaciones con el Estado. 1.4. FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL LA LEY Y LA COSTUMBRE Las fuentes del Derecho Constitucional son: la ley y la costumbre. En ellas.se encuentra el contenido de las normas y de ellas emana, como.de una vertiente. La fey es la fuente inmediata y directa de! Derecho positivo en general, puesto que es la concreci6n legislada y reflexiva del criterio normativo prevaleciente en un grupo. Dice Del Vecchio que: “La ley es el pensamiento juridico deliberado y consciente, expresado por organos adecuados, que representan ta voluntad preponderante en una multitud asociada”. Planiol define a la ley como: "Una regla social obligatoria, establecida con caracter permanente por la autoridad publica y sancionada por la fuerza. De cualquier modo que se fa conceptte, la ley es la forma reflexiva y consciente de manifestarse el Derecho. Con ella alcanza la norma juridica su mas perfecta elaboracién técnica. Pero si la ley, como hemos dicho, es la fuente inmediata y directa del Derecho" positivo en general, la ley de categoria superior, aquella ‘9 $<‘que ocupa la cispide de la piramide juridica, es la fuente principal : del Derecho Constitucional. Al efecto es menester recordar que esta ley de categoria superior. llamada ley constitucional, esta dotada de super legalidad 0 sea de mayor autoridad que la de las normas juridicas ordinarias, y por lo mismo no puede ser contravenida por éstas. . Las normas constitucionales son parte integrante del orden juridico, pero ocupan en él una posicién de primer rango: estan por encima de las demas normas, con las que mantienen relaciones de suprasubordinaci6n. La superioridad de las leyes constitucionales sobre las ordinarias es material y formal. Materialmente son superiores, porque versan sobre la organizacién fundamental del Estado y porque determinan las condiciones de validez de las restantes normas. Formalmente son superiores, porque para ser dictadas requieren de un é6rgano especial y superior -poder constituyente- y para su reforma estan sujetas a un tramite particular, que garantiza la permanencia y estabilidad de ellas. Este tipo de normas, material y formalmente superiores a las demas, constituye la fuente inmediata y directa del Derecho Constitucional, o sea el lugar en donde éste se encuentra principal y expresamente formulado. "La Constitucién es la fuente por excelencia del derecho constitucional, ya que como derecho positivo, constituye la base de todo el edificio del Estado constitucional", también son fuente del Derecho Constitucional las leyes ordinarias dictadas con referencia a la Constitucién, para desarrollar o reglamentar los principios en ella consagrados. No solo la ley de leyes, que es la Constitucién, es fuente del Derecho Constitucional, sino también las demas leyes de categoria inferior, en la medida en que dan forma precisa y detallada a las instituciones constitucionales.La costumbre, de fa cual surgen importantes deberes y obligaciones juridicas, es un modo espontaneo de formacién del Derecho (ya vimos que Ia ley es su modo reflexivo basado en la repeticién constante de ciertos actos por parte de un grupo social. Para que la repeticién constante de tales actos tenga significado juridico, es necesario que esté acompafiada de conducta en cuestién es absolutamente obligatoria, esto es, que los demas pueden exigirla y no depende, por tanto, del mero arbitrio subjetivo”. La costumbre juridica engendra, asi, un definido sentimiento de obligatoriedad, que toma exigible determinada conducta. Esta conducta, uniforme y permanentemente repetida, adquiere a la postre una pretensién normativa mediante aquello que Jellinek llama “la virtud normativa de lo factico”. De este modo, el Derecho de creacién espontanea complementa o modifica al Derecho legislado. Por eso se afirma que la costumbre | es una de las fuentes del Derecho. Se estima generalmente que ninguna rama juridica esta tan sujeta a complementos y modificaciones dictadas por la costumbre, como lo esta el Derecho Constitucional. El dinamismo de Ia vida politica, con sus cambios y fluctuaciones incesantes, no admite un total encuadramiento dentro de preceptos rigidos, precisos, inmoviles, es por ello que se desborda hacia la elaboracién de un Derecho extraconstitucional, que ensancha el dmbito normativizado por el Derecho Constitucional escrito. La costumbre alcanza "una esfera de accién amplia en la vida del gobierno, o sea en el funcionamiento practico de los organos del Estado" y suele manifestarse en forma de una accion interpretativa que adecia Ia original fijeza de las normas juridicas a las demandas de la realidad. El Derecho Constitucional moderno concede fuera del Aambito de las leyes escritas, un vasto campo a la accién espontanea dei espiritu ®i social que, a fuerza de repeticion, produce normas ‘con: vigor imperativo. Estas normas, aunque carecen de una elaboracién expresa y solemne, son perfectamente aptas para complementar el contenido de la legislacién constitucional. Por donde se echa de ver que el Derecho Constitucional, ni aun en los paises de extrema sigidez juridica, se agota en el conjunto de sus leyes fundamentales, sino que encuentra una importante fuente en fa costumbre. Duguit anota que: Por ejemplo, en Francia en el Derecho Constitucional, la costumbre ocupa un lugar menos importante que en Inglaterra; pero sin embargo, su dominio no deja de tener una cierta extension. Y eso que Francia posee un sistema constitucional tipicamente escrito y rigido. Lo dicho confirma que el Derecho Constitucional tiene dos fuentes: la ley y la costumbre. La ley es su fuente directa e inmediata; la costumbre, su fuente complementaria, que da lugar a la formacién de normaciones constitucionales sin la participacién de los 6rganos competentes para dictarlas. 4.5. DISCIPLINAS JURIDICO COSTITUCIONALES Derecho Constitucional relacionado constantemente con todas las disciplinas juridicas, en raz6n de que establece los principios fundamentales de la organizacién del Estado, que deben ser desenvueltos y reglamentados por la legislacion ordinaria en sus diferentes campos y niveles. Bien se ha dicho, que la Constitucion es la ley fundamental del Estada, en el sentido de que forma su “arquitectura institucional”, que tiene que ser complementada, en su detalle, por la legislacion de los niveles inferiores. Pero al Derecho ordinario -civil, penal, laboral, mercantil, etc. -, al normar los diferentes ordenes de la actividad social, no le es—————— permitido apartarse de los principios rectores declarados en forma especialmente solemne por fa ley constitucional. No le es licito a ninguna norma juridica ordinaria separarse de la letra y del espiritu de la Constitucién, ni menos contravenirla, ya que esta constituye precisamente, la condicién de validez formal y material para las restantes normas de Derecho. Lo dicho demuestra que las relaciones entre las normas Juridicas ordinarias y las constitucionales son muy estrechas, ya que las segundas Condicionan la validez de las primeras. Pero si fuera posible establecer una graduacion en cuanto a la intimidad esas relaciones, el primer grado corresponderia a las que ligan al Derecho Constitucional con el Derecho Politico y con el Derecho Adminstrativo. Explicarnos ya que el Derecho Constitucional es una de las ramas en que se divide el Derecho Politico. Por tanto, la relacién légica entre estas dos disciplinas juridicas es la de género a especie. Asi, todo Derecho Constitucional es Derecho Politico, en tanto que no todo Derecho Politico es Derecho Constitucional. Este no es un simple juego de paiabras, sino la expresion légica de la diferente extensién de esos conceptos. El Derecho Politico tiene mayor extensién, abarca un campo de accién mas amplio que el Derecho Constitucional, porque come bien dice Heller, "el concepto de lo politico es mucho mas amplio, que el de lo estatal. Han existido actividades politicas y formas de actividad politica antes de que hubiera Estados, del mismo modo que existen, aun hoy, grupos politicos dentro de los Estados y entre los Estados". EI OErecho Politic se encarga de estudiar desde un punto de vista normativo, interpretativo y critico, el origen, evolucién, naturaleza, organizaci6n y funcionamiento de las diferentes formas de asociacién humana de contenido politico. Incluido el Estado. Esto significa que el Derecho Politico comprende una teoria general del Estado, asi en el tiempo como en el espacio. El Derecho 13 RETIREE Te entConstitucional, en cambio, tiene un campo mas restringido, que no va mas alla del Estado, y node cualquier clase d& Estado, sino de aquel sometido a normas Juridicas previamente establecidas, 0 sea del Estado de Derecho Respecto a este tipo de Estado, que es relativamente moderno, el Derecho Constitucional establece las bases de su organizaci6n, los principios a los que debe acomodarse su funcionamiento y los derechos y garantias que asisten a sus miembros. De modo que el Derecho Constitucional esta referido a una €poca historica determinada: a aquella en que aparecieron y se desarrollaron los Estadés llamados constitucionales como forma nueva de organizacién politico-social. Por eso manifiesta Posada que el Derecho Constitucional surge "como una modalidad historica del Derecho Politico, o sea una expresién positiva de una concepcién ideal del Derecho del Estado, que no es el Derecho Politico general filos6fico, sino una forma dada en tiempo y espacio determinados: los que contienen el régimen politico constituciona! moderno y contemporaneo". En cuanto a las relaciones entre el Derecho Constitucional y el Derecho Administrativo, cabe empezar por deslindar los campos de actividad de uno y otro, que a menudo son objeto de confusiones. La organizacion basica del Estado, la integracion de sus organos principales asi como los principios generales que rigen la vida politica de la comunidad, son materia del Derecho Constitucional. La integracién y ordenamiento de los 6rganos secundarios y el funcionamiento de los servicios puiblicos (educacién, policia, salubridad, obras publicas, etc.), son materia del Derecho Administrativo, que no es mas que la parte del derecho publico que regula la estructura y funcionamiento de la administracion y el ejercicio de la funcion administrativa. Cierto es que las normas basicas que regulan la actividad del Estado, incluidas las de orden administrativo, estan contenidas en la Constitucién, pero el desarrollo de ellas y su aplicacion particularizada,En el campo de los servicios ptiblicos, es Obra del Derecho Administrativo. En este sentido, bien puede decirse que el Derecho Adminstrativo Es al Derecho Constitucional lo que el reglamento es a la ley. Por eso, con mucha razén anota Goodnow que el Derecho Administrativo, en cuanto establece la organizaci6n de las autoridades administrativas es el complemento necesario del Derecho Constitucional si éste traza el plan general de la organizacién del Gobierno. Y no sélo completa el Derecho Constitucional en cuanto regula la organizacién administrativa del Gobierno, sino también en cuanto sefiala las normas de Derecho referentes a la actividad de las autoridades administrativas. Parque si el Dereche Constitucional considera las relaciones del Gobierno con el individuo desde el punto de vista de los derechos individuales, el administrativo las considera desde el punto de vista de las facultades del Gobierno: el primero, se ha dicho, acentua los derechos; el segundo, los deberes. _ Pero aunque ei Geteetiarsaministrae acenttia las facultades del Gobierno y los deberes del ciudadano, a él, no obstante, es al que ha de recurrir el individuo cuando se atenta contra sus derechos, al demarcar la esfera de la accién administrativa. Indica los derechos individuales que debe respetar la Administracién; y, para evitar que ésta los viole, ofrece al Individuo recursos legales. El! Derecho administrativo es aquella parte del Derecho piblico que fija la organizacion y determina la competencia de las autoridades administrativas, a la vez que indica al individuo los recursos contra la violacién de sus derechos. Aurelio Garcia dice: El Derecho Administrativo trata de las reglas Juridicas concernientes a las actividades o gestiones de la Administraci6n, ya que el Estado, desde el punto de vista administrativo, se traduce en 15 ne mmmmmmemmessmemeeeimmieeinicacacS3 desarrollo de funciones para el cumplimiento de sus fines esenciales, | entendido que tales funciones se operan mediante organos, que por eso se llaman "drganos de la Administraci6n". | Se comprende que el Derecho Administrativo constituye, como indica Fernandez de Velasco, "el condicionamiento juridico de la gestion, administrativa del Estado". Por supuesto, es menester considerar que el concepto de Derecho Administrativo no sdlo abarca la regulacién juridica de las actividades pura y exclusivamente del Estado, entendido como tal. sino también la de fas instituciones publicas que realizan ose proponen fines de interés general o publico. Segin st puede ver, con la afirmacion del Estado moderno como una gran empresa de servicios pblicos ha alcanzado gran desarrollo el Derecho Administrativo, en su calidad de sistema juridico regulador de la actividad administrativa del Befado, dentro del Ambito demarcado por el Derecho Constitucional, 2. TEORIADE LA CONSTITUCION 2.1. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL La revolucion industrial dio origen a la moderna sociedad de masas, cuya caracteristica principal es la hipertrofia del urbanismo, con todos sus conflictos. La concentracién de la poblacion en las grandes ciudades y la gran concentracién en las areas metropolitanas, como consecuencia de las migraciones campesinas, han creado al Estado graves problemas de sanidad, educacion, transporte, desocupacién, actividades marginales, vivienda, alimentacion, etc. La sustitucion def taller por la fabrica ha reunido inmensas masas proletarias en las ciudades y engendrado con ello alarmantes problemas de miseria, desocupaci6n y delincuencia. En primer término, se busca @n las ciudades mayores 16ala \dad De San Carlos de Guatem universl Facultad de clenclas juridicas ¥ sociales Derecho tonstituctonal Lic. Carlos Enrique Aguirre Ramos. cho constitucional objets o sobre el dere’ 0 constitucional ¥ Cuestionarios a resolver funcién, origen fuentes y desarrollo, fuentes del derech: Jas disciplinas Jurfdico constitucional, NoMBRE_—_—_———————— @befina que es el derecho constitucional. @cusies el objeto o funcién del derecho constitucional. @wuiles son los origenes del derecho constitucional. @cusies son las fuentes del derecho constitucional. a‘@befina que es la ley. @efina que es fa costumbre. @aue debe entenderse por disciplinas juridico constitucionales. @ con que disciplina juridica mantiene el derecho una relacién intima. @efina que es el derecho politico. @Defina que es el derecho administrativo.oportunidades y mejores condiciones de trabajo, po: idades de confort en la vivienda, garantias taborales tangibles, contactos sociales, diversiones. El progresivo éxodo rural ira alimentando este caudaloso movimientos en contraste, la vida del agro, mayormente sosegada y un poco patriarcal, ha perdido sus alicientes entre el nuevo espiritu de la época, la produccién, los salarios y hasta los medios de educacion para los hijos, entre otros multiples factores, han dejado de tener su ventaja y su atractivo para las masas campesinas. El trabajador manual llega a la ciudad industrial a engrosar los conglomerados obreros; en tanto, la gran ciudad, en mas amplias érbitas, se constituye en gigantesco nucleo de atraccién para teda clase de sectores sociales, desde el labriego en escala menesterosa hasta el burgués provinciano que persigue un escenario mas propicio Para disfrutar de sus medios de existencia y orientar su régimen a mejores perspectivas. Como resultado de esto surge el urbanismo cargado de conflictos sociales. La explosi6n demografica de las ciudades desborda todo: espacios, leyes, costumbres. Las masas deambulantes y desocupadas, con plena conciencia de su poder y de su fuerza, exigen soluciones rapidas y frecuentemente su descontento las lleva a enemistarse con los preceptos penales. Esto ha engendrado un mundo de tensi6n y desequilibrio. La masificaci6n de la poblacién, es un fendmeno de naturaleza cuantitativa, ha producido cambios cualitativos en la sociedad. La urbanizaciOn ha modificado el comportamiento politico de las personas y modelado un peculiar tipo de sociedad. Estas nuevas condiciones sociales requieren una nueva forma de Estado, apta para resolver los problemas del desarrollo econémico y social de los grandes conglomerados humanos. El Estado tradicional, disefiado de acuerdo con el esquema liberal clasico, es insuficiente para estos fines -es un Estado desmantelado por el laissez faire del liberalismo econémico- y se vuelve necesario reemplazarlo por un nuevo tipo de Estado que pueda normar una sociedad masificada, ser agente 17 Ne mein ems MIDplena, racional e intensivamente los recursos humanos, naturales) * dinamico del desarrollo y de'la distribucién del ingreso y — financieros y tecnolégicos de la sociedad. 1 Este nuevo Estado planificador y asistencia] -cuya ayuda invoca, | el individuo, aprisionado y débil, dentro de la sociedad de masas. : debe ser un auténtico Estado nacional y no el Estado oligarquico que hoy prevalece en América Latina. } 1 Derecho es la expresién de la voluntad general, que refleja los deseos, aspiraciones y opiniones de fa comunidad con respecto a lo que debe ser Ia vida social (por lo menos, tal es ta concepcién deontolégica de las teorias democraticas), resulta que el constitucionalismo, en ultimo término, procura el imperio de la voluntad general en la organizacion y conduccién del Estado. Ahora bien, ef Derecho al cual el Estado debe someterse se manifiesta a través de normas que, en conjunto, forman un ordenamiento juridico escalonado -piramide Juridica- en cuya clspide esta la ley constitucional y en cuyos planos inferiores, cada vez mas amplios, estan las leyes generales, las leyes especiales, los reglamentos, las ordenanzas, etc. De la ley constitucional -llamada también ley fundamental porque establece los principios generales de la organizacion estatal- parten todas las demas leyes encargadas de desenvolver y reglamentar esos principios generales. Como es natural, en el estatulo constitucional no pueden constar todos los preceptos juridicos relativos a la organizacién estatal. Constan solamente los principales, aquellos que forman la estructura juridica basica del Estado, o sea los que {o organizan por medio de la supra- subordinacion de sus diferentes érganos, con determinacion de las respectivas competencias. Por eso, en buena parte las normas constitucionales son normas de organizacién destinadas a fijar un orden de competencias con arreglo al cual se crea el Derecho y se asegura su vigencia. Todo lo que no esta comprendido dentro del estatuto constitucional, esta o debe estarlo en las diferentes ramasdel Derecho que se desprenden de 61 y que Ie estan juridicamente subordinadas. Lo Importante es que el ordenamiento juridico, en sus diferentes niveles, forme un solo cuerpo y que todas sus normas guarden perfecta concordancia con la norma fundamental. Porque ‘como Ia ley constitucional es parte integrante del orden juridico y ’ ocupa dentro de él una posicién de primer rango, puesto que ‘determina las condiciones de validez de las demas normas, bien claro esta que éstas valen juridicamente sdlo en cuanto ~encuerdan con los preceptos constitucionales. En la medida en que tal concordancia puede ser establecida, se habla de la constitucionalidad de las leyes. Que es precisamente una de las condiciones de su validez juridica. 2.2. DEFINICION DE COSTITUCION Constitucién, ley fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada como guia para su gobernacién. | La constitucién fija los limites y define las relaciones.entre fos poderes legislativo, ejecutivo y judicial del Estado, estableciendo asi las bases | para su gobierno. También garantiza- al pueblo determinados derechos. La mayoria de los paises tienen una constitucién escrita. La de Gran Bretafia, encarnada en numerosos documentos (por ejemplo, la Carta Magna) y el derecho consuetudinario que definen las relaciones de los ciudadanos con la Corona, el Parlamento y los tribunales, no esta escrita, pese a que, en muchas ocasiones, se ha postulado su redaccién para que Gran Bretafia disponga de un texto analogo al de la gran mayoria de estados. Las constituciones pueden clasificarse mediante varios criterios: si estan protegidas contra enmiendas (constituciones blindadas), si presentan una clara separacién de poderes, si las disposiciones pueden ponerse en vigor mediante revision de la actuacién del ejecutivo o del legislativo, si establecen un Estado unitario 0 federado, etc. Las constituciones escritas estan asociadas historicamente al liberalismo politico y a la ilustracion. Tal es el caso de la historia del constitucionalismo espano!. Muchos estados autoritarios y totalitarios 19 Neen eee mmmmaeenmanmmmeiica mmposeen unas elaboradas constituciones, pero, en la practica, no tienen vigor para ser respetadas por el. gobierno en el poder, que Siempre puede no acatarlas, suspenderlas 0 invalidarlas. CONCEPTO DE CONSTITUCION: DEFINICIONES DE ROMAGNOSI, ROSSI COOLEY. BKYCE, BORGEAUD, MASSON y WLLIQUET, POSADA, BLACK, HAURIOU, ESTRADA, ANTOKOLETZ. ESTEVEZ, BLELSA. GARCIA PELAYO En sentido restringido y especificamente Juridico-politico, se conoce con el nombre de Constitucién al conjunto de normas juridicas fundamentales que pretenden modelar !a sociedad politica y que regulan la organizacion, funcionamiento y atribuciones del poder, asi como los derechos y obligaciones de las personas. En este mismo sentido, Romagnosi expresa que la Constitucién es "una ley que un pueblo impone a sus gobernantes con el objeto de protegerse contra el despotismo”, mientras que Pellegrino Rossi afirma que Constitucién “es el conjunto de leyes que forman la organizacion de un Estado y reglan su accién y su vida". Cooley dice que "el termino Constitucién puede definirse como el cuerpo de normas y maximas con arreglo a las cuales se ejercen habitualmente los poderes de la soberania". Y luego afiade, con intencién interpretativa, que “aunque todo Estado puede decirse en cierto sentido que tiene Constituci6én, el término gobierno constitucional se aplica sdlo a aquellos cuyas normas O maximas fundamentales no solo definen como deben ser elegidos o designados aquellos a quienes se confie el ejercicio de los poderes soberanos, sino que imponen restricciones eficaces a tal ejercicio, con el fin de proteger los derechos y prerrogativas individuales y defenderlos contra cualquier accion del poder arbitrario". Entérminos mas exactos, Bryce anota que la "Constituci6n de un Estado 0 Nacién comprende aquellas de sus reglas leyes quedeterminan la forma, de su gobierno y los derechos y deberes del mismo frente a sus ciudadanos, de éstos respecto al Gobierno”. Por su parte Borgeaud dice: “Una Constitucién es la ley fundamental conforme a la cual se organiza el gobierno de un Estado y se regulan las relaciones de los individuos o de las personas morales con la colectividad.” Masson y Wiquet consideran que la Constitucién es La tabla fundamental que regula la forma de gobierno, organiza los poderes ptiblicos y sus atribuciones, la garantia de los derechos y de la libertad de los ciudadanos. Posadas expresa que: “La Constitucion politica parece estimarse, en general, como la expresién juridica del régimen del €stado, en_ instituciones fundamentales en las que encarna practicamente el ejercicio de la soberania, y la limitacién de la accién de esos poderes en sus relaciones con la personalidad. En definitiva, la Constitucién se concibe como un conjunto, sistema o régimen de garantias”. Pata Black, la Constitucion es: "La ley orgdnica y fundamental de una Nacion © Estado, la cual puede ser escrita 0 no escrita, estableciendo el caracter y la concepcién de su gobierno, sentando los principios basicos a los cuales su vida interna ha de conformarse, organizando el gobierno y regulando, distribuyendo y limitando las funciones de sus diferentes departamentos, y prescribiendo la extensién y manera de ejercicio de los poderes soberanos"” Hauriou define la Constitucion del Estado como “el conjunto de reglas relativas al gobierno y a la vida de la comunidad estatal, consideradas desde el punto de vista de la existencia fundamental de ésta". En opinién de Estrada, es la Constitucién “un instrumento en el cual la nacién, depositaria permanente de la soberania, establece su 21gobierno. Umita las facultades que le confiere, define las reglas generales de_ su conducta y determina cudles son los derechos y las relaciones de los individuos que deben estar para siempre exentos de la presién de |g. autoridad”, | Antokoletz, siguiendo los conceptos de Cooley y de Bryce sobre |g Constitucién, explica que en el Derecho puiblico moderno se la define como un conjunto de normas que determinan la forma de gobierno, la organizacién de los poderes y las atribuciones de éstos frente a los derechos y garantias de los particulares; 0 también, como cuerpo de normas y principios con arreglo alas cuales se ejercen habitualmente los poderes de la soberania". Estévez Gazmuri define a la Constitucién como "un documento solemne escrito, en que los Estados consignan la forma de su gobierno, la organizacién y atribuciones de los poderes publicos de que éste se compone, y las garantias, ibertades y derechos de que gozan los miembros de la colectividad politica”. "Se ha dado en llamar constituciones escritas -dice Bielsa-a las que consisten en un cuerpo mas 0 menos sistematico 0 metédico de disposiciones fundamentales relativas a la organizacién politica y juridica del Estado, a los derechos y garantias de los habitantes y de los ciudadanos, y a la distribucién Y competencia de los poderes. Por su parte, Garcia-Pelayo elabora un concepto que él llama racional normative, segin el cual la Constitucién es "un complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistematica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los érganos, él ambito de sus competencias y las relaciones entre ellos". En nuestra opinién, es la Constitucién un esquema juridico de la organizacion del Estado, proclamado con especial solemnidad por el érgano autorizado para ello y destinado a fijar la estructura estatal, 22asi en lo relativo a la formacién y funcionamiento del gobierno (jefatura del Estado, parlamento, gabinete, tribunales, fuerza publica, etc.),como en lo relativo a la accién de la opinién publica y sus medios de expresién (partidos politicos, grupos de presion, sufragio, prensa, reuniones, etc.) y a la garantia d los derechos y prerrogativas de las personas. La Constitucién, en éste sentido, representa un esfuerzo por someter la totalidad del hacer politico de una sociedad a un esquema ldgico y racional previamente establecido. Es un principio configurador de lo politico. Sin embargo, es necesario distinguir entre el sistema normativo constitucional que una comunidad adopta y el régimen politico que ella en realidad vive. Esta distincién es importante porque generalmente difieren el uno del otro, sobre todo en paises subdesarroilados econdémica y socialmente. El texto constitucional -o sea el conjunto de preceptos normativos- con frecuencia deviene en un documento meramente nominal, al margen e incluso en contradiccién con el cual suele desarrollarse un régimen politico distinto configurado principalmente por factores extra constitucionales, tales como la tradicién, las costumbres, los usos y las fuerzas econémicas y sociales facticas. De modo que la verdad politica de una sociedad no se encuentra necesariamente en su texto constitucional, sino en su régimen, es decir, en la solucién efectiva que ella da al problema de la convivencia social. Es esta solucién efectiva la que demuestra la manera de ser politica de un pueblo. 2.3. PODER CONSTITUYENTE Y PODERES COSTITUEDOS, Es preciso comenzar por distinguir entre poder constituyente y poderes constituidos, es decir, entre la voluntad politica originaria. creadora del orden juridico, y por lo mismo, no sujeta a ninguna norma legal anterior, y los poderes creados por ella y reglamentados por el orden juridico que de ella procede. Esta distincion tiene importancia 23» "Ios siguientes términos: "El poder constituyente es la facultad soberana de “pueblo a darse su ordenamiento Juridico-politico fundamental originario por medio de una Constitucién, ya revisar a esta, total o parcialmente, cuando sea necesario", mientras que "los poderes constituidos son creados por |[a_ Constitucién, que los limita y regia, encontrandose, por consiguiente, en un plano de una jerarquia institucional inferior al del poder constituyente". : fundamental para el estudio del Estado moderno. Linares la ha formulado poder constituyente y |g __ . Sin duda, se debe a Sieyés la doctrina del diferenciacién entre éste y los poderes constituidos. Fue él quien la concibi por primera vez durante la revolucion francesa. En su célebre, libro 2Qué es el Tercer Estado?, publicado en 1788, afirmo que "la Constitucién no e" obra del poder constituyente, sino del poder constituido”. Para Sanchez Viamonte, el poder constituyente es: la soberania originarla extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad politica se identifica con el Estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle inaria, porque es su orden Juridico; sus Grganos de expresién necesaria y continua. O: primera manifestacin (de soberania ) y da origen al extraordinaria, porque, a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y permanentes, el poder constituyente sdlo acttia cuando es necesario dictar una Constitucién o reformarla, y cesa cuando ha Ilenado su cometido; suprema, porque es superior a toda otra manifestacién de autoridad, desde que la crea o constituye (poder constituido),determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus limites: directa, porque; segun la doctrina que inspir6 su creacién, su ejercido requiere la Intervencién poder Linares Quintana define al a darse su directa del pueblo. Por su parte. constituyente como “la facultad soberana del pueblo ordenamiento juridico-politico fundamental originario por medio de una ~ Constitucién, y a revisar ésta, total o parcialmente, cuando sea necesario. 24Desde el punto de vista democratic, que por cierto es el tinico desde el que cabe mirarse la distincién entre poder constituyente y poderes constituidos, aquél consiste en la suprema facultad det pueblo sobre si mismo para darse una organizacién politica y un ordenamiento juridico que regule y determine esa organizaci6n politica. Es el pueblo el que ejerce el poder constituyente y se organiza politicamente mediante la promulgacién de un cédigo constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes constituidos (legislativo, ejecutivo y Judicial) que forman el gobierno ordinario del Estado. Este "gobierno creado por la Constitucién es organizado y reglamentado por ella, En una palabra, es el poder constituide, que nace del poder constituyente y que le esta subordinado. Las tres ramas funcionales o poderes del gobierno ordinario (legislativo, judicial y ejecutivo) son poderes constituidos y se mueven dentro de la érbita que les fija el poder constituyente mediante la Constitucion" Ahora bien, deben distinguirse dos circunstancias en que puede encontrarse el poder constituyente: 1) en el acto inicial de creacién de un Estado y por ende de su Constitucién Y leyes; y 2) en el de cambio de organizacién de un Estado ya existente. En el primer caso, el podes constituyente funciona en su llamada etapa de primigeniedad; en el segundo, en su etapa de continuidad”. Algunos autores, como Linares por ejemplo, han denominado poder constituyente "originario", al que opera en la etapa de primigeniedad y pode constituyente “derivativo" al que opera en la etapa de continuidad. Este autor dice que, en el primer caso, se trata del "ejercicio de la faculta soberana del pueblo de constituirse originariamente y por vez primera e Estado, dandose un ordenamiento juridico", y que, en el segundo, solament se ejerce “la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucic sancionada anteriormente". 25fundamental para el estudio del Estado moderno. Linares la ha formulado , | poder constituyente es la facultad soberana d los siguientes términos pueblo a darse su ordenamiento Juridico-politico fundamental originario p medio de una Constituci6n, ya revisar a esta, total o parcialmente, cuand sea necesario", mientras que "los poderes constituidos son creados por [a Constitucién, que los limita y regla, encontréndose, por consiguiente, en un plano de una jerarquia institucional inferior al del poder constituyente". 7 Sin duda, se debe a Sieyés la doctrina del poder constituyente y |g _ diferenciacién entre éste y los poderes constituidos. Fue él quien la concibig por primera vez durante la revolucion francesa. En su célebre, libro ZQué es el Tercer Estado?, publicado en 1788, afirmo que “la Constitucién no e" obra del poder constituyente, sino del poder constituido”. Para Sanchez Viamonte, el poder constituyente es: la soberania originarla extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio ta sociedad politica se identifica con el Estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle sus 6rganos de expresién necesaria y continua. Originaria, porque es su primera manifestacién (de soberania ) y da origen al orden Juridico; extraordinaria, porque, a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y permanentes, el poder constituyente sdlo acttia cuando es necesario dictar una Constitucién o reformarla, y cesa cuando ha Ilenado su cometido; suprema, porque es superior a toda otra manifestacién de autoridad, desde que la crea o constituye (poder constituido),determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus limites: directa, porque; segun la doctrina que inspir6 su creacién, su ejercido requiere la Intervencién directa del pueblo. Por su parte. Linares Quintana define al poder constituyente como “la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento juridico-politico fundamental originario por medio de una Constitucién, y a revisar ésta, total o parcialmente, cuando sea necesario.Desde el punto de vista democratico, que por cierto es el unico desde el que cabe mirarse la distincién entre poder constituyente y poderes constituidos, aquél consiste en la suprema facultad del pueblo sobre si mismo para darse una organizacién politica y un ordenamiento juridico que regule y determine esa organizacion politica. Es el pueblo el que ejerce el poder constituyente y se organiza politicamente mediante la promulgacién de un cédigo constitucional, que crea y regulaen lo sucesivo a los poderes constituidos (legislativo, ejecutivo y Judicial) que forman el gobierno ordinario del Estado. Este "gobierno creado por la Constitucién es organizado y reglamentado por ella. En una palabra, es el poder constituido, que nace del poder constituyente y que le esté subordinado. Las tres ramas funcionales o poderes del gobierno ordinario (legislativo, judicial y ejecutivo) son poderes constituidos y se mueven dentro de la drbita que les fija el poder constituyente mediante la Constitucién" Ahora bien, deben distinguirse dos circunstancias en que puede encontrarse el poder constituyente: 1) en el acto inicial de creacién de un Estado y por ende de su Constitucién Y leyes; y 2) en el de cambio de organizacién de un Estado ya existente. En el primer caso, el podes constituyente funciona en su llamada etapa de primigenieda n el segundo, en su etapa de continuidad”. Algunos autores, como Linares por ejemplo, han denominado poder constituyente "originario", al que opera en la etapa de primigeniedad y poder constituyente "derivativo" al que opera en la etapa de continuidad. Este autor dice que, en el primer caso, se trata del "ejercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse originariamente y por vez primera en Estado, dandose un ordenamiento juridico", y que, en el segundo, solamente se ejerce “la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucién sancionada anteriormente”". 25Hay que aclarar, eso si, que la simple reforma constitucional, efectuag, | segtin los procedimientos y métodos preestablecidos en su texto, No impor, | el ejercicio del poder constituyente, sino sdlo del poder constituido, porgue | se realiza con sujecién al procedimiento constitucional ordinario que habjg previsto el caso de una eventual reforma de la Constitucién. | Por eso dice Schmitt que es especialmente inexacto caracterizar como poder constituyente, o pouvoir constituant, la facultad atribuida y regulada sobre |g base de una ley constitucional, de cambiar, es decir, de revisay determinaciones legales constitucionales. La facultad de reformar o revisar leyes constitucionales es. como toda facultad constitucional, ung competencia legalmente regulada, es decir, limitada en principio. No puede sobrepasar el marco de la regulacién legal constitucional en que descansa. Inexacto es, por tanto, el intento de equiparar el pouvoir constitucant con esta facultad de revisién regulada en la ley constitucional y designarla como concepto formal de Constitucién o de pouvoir constitucant También Recaséns Siches piensa como Schmitt que de ningtin modo puede confundirse el poder constituyente con la competencia legal establecida por una Constitucién para la reforma parcial de alguna de sus normas. El poder titular de esta competencia para la reforma de preceptos no esenciales de la Constitucién, no posee el cardcter de poder constituyente por la sencilla razén que recibe sus facultades de la misma Constitucién, cuya identidad fundamental perdura a través de todas sus modificaciones normales. Esta facultad de reformar la Constitucién, aunque tenga cardcter extraordinario, es una competencia basada en el derecho constituido, est4 limitada y regulada por éste. En cambio, el poder constituyente es previo y superior al lerecho establecido, y no esté ligado por ninguna norma positiva~ 26