Semana 3

DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO

Unidad 4
Aplicaciones
del derecho
extranjero.

Unidad 5
Arbitraje
internacional
privado.

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la autorización de cada autor.
4. Aplicaciones del derecho extranjero
El incremento que se ha tenido de tratados internacionales en el ámbito del Derecho
Internacional Privado, es sumamente relevante por la forma en que aquellos se
vinculan al sistema jurídico mexicano, ya que dependiendo del tipo de inserción, se
tienen consecuencias jurídicas diferentes.

4.1 Tratados y convenciones internacionales en el sistema

jurídico mexicano

De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 133 Constitucional, la fuente convencional

internacional es la más importante en México en materia de Derecho Internacional
Privado, ya que establece las bases para que los convenios y tratados internacionales
se incorporen a nuestro sistema jurídico.

Además de establecer la jerarquía normativa en el sistema jurídico mexicano, esta

disposición define el nivel en el cual deben considerarse los tratados respecto del
resto de la normatividad, dichos tratados son de aplicación general en todo el territorio
nacional.

Cabe distinguir tres niveles de vinculación a través de acuerdos, convenios y tratados

internacionales. El primero no modifica el orden jurídico interno y solo tiene por
objeto ampliar y fortalecer las relaciones internacionales de México. El segundo
nivel produce modificaciones legislativas y el tercero, además de las modificaciones
legislativas, provoca alteraciones en los principios constitucionales (Pereznieto,
2012, p. 385).

De acuerdo con lo anterior, en el primer nivel se encuentran, por ejemplo, los acuerdos
o convenios de cooperación técnica y científica o de cooperación cultural; también
pueden considerarse en este nivel los acuerdos de cooperación en áreas como la
investigación policiaca, devolución de vehículos robados y arreglos de tipo fronterizo,
hasta llegar a convenios más complejos como los que tratan de impedir la doble
tributación internacional.

Para el segundo nivel, podría tratarse por ejemplo, de que una comisión de la Cámara
de Diputados estudiara el proyecto del convenio o del tratado internacional y su
informe fuese sometido al Pleno de la Cámara para su aprobación.

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En el tercer caso, se trata de realidades no contempladas en la Constitución y esta
debe adecuarse; por tanto, la ratificación de un instrumento internacional de esta
naturaleza debe seguir los mismos procedimientos que el Constituyente Permanente
tiene para modificar la Constitución, es decir, la aprobación calificada de parte del
Congreso de la Unión y mayoritaria de las legislaturas locales.

4.2 Tratados y convenciones en materia de derecho

internacional privado

La participación de México en el derecho convencional, se inició en el año de 1975,

cuando el país emprende una participación sistemática con motivo de la celebración
de la Primera Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional
Privado, realizada en Panamá en septiembre del mismo año.

México participó en la elaboración de las seis convenciones aprobadas en esa conferencia,

de las cuales más tarde ratificó cinco: la Convención Interamericana sobre Exhortos
o Cartas Rogatorias; la Convención Interamericana sobre Recepción de Pruebas en
el Extranjero; la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de
Letras de Cambio, Pagarés y Facturas; la Convención Interamericana sobre Arbitraje
Comercial Internacional y la Convención Interamericana sobre el Régimen Legal de
Poderes para ser Utilizados en el Extranjero.

Posteriormente, destaca principalmente el celebrado en el año de 1994 con los

Estados Unidos y Canadá, denominado Tratado de Libre Comercio de América del
Norte (TLCAN); y otros no menos importantes como los tratados de libre comercio
celebrados con diversos países de América como Costa Rica (1995), Colombia (2011),
Chile (1999), el Triángulo del Norte, conformado por México, El Salvador, Guatemala
y Honduras (2000), entre otros, que siguen vigentes a la fecha.

Asimismo, en materia civil, se encuentran también, entre otros: Convención Interamericana

sobre Concesión de los Derechos Civiles a la Mujer (1948); Convención Interamericana
sobre Concesión de los Derechos Políticos a la Mujer (1948), ambos signados en
Bogotá, Colombia; Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia
de Adopción de Menores (1984), signado en La Paz Bolivia; Convención sobre la
Protección de Menores y la Cooperación en Materia de Adopción Internacional (1993)
signado en La Haya, Países Bajos.

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4.3 Debate sobre la extraterritorialidad de las leyes
El mundo jurídico actual tiene complejidades y riesgos, uno de ellos es la conducta
que siguen los legisladores y tribunales nacionales frente a determinadas normas
jurídicas que en el extranjero pueden ser motivo de acuerdo entre las partes, mas
no así en el derecho interno.

Lo anterior, se da por ejemplo, en el caso de las relaciones laborales, que en algunos

países son consideradas motivo de convenio; sin embargo, en otros países, como
México, son materia de orden público y por tanto inderogable entre las partes.

Conforme a lo antes mencionado, lo mismo puede decirse de otras áreas del Derecho,
como la de competencia económica y el de la propiedad industrial. El diseño de
acuerdos, convenios o contratos internacionales debe tener en cuenta esta problemática
para evitar sorpresas.

En el sistema jurídico nacional, la gran mayoría de normas están elaboradas para

aplicarse internamente; sin embargo ante relaciones con uno o más elementos
extranjeros hay algunas normas que están elaboradas para vincular al sistema
jurídico nacional con sistemas jurídicos extranjeros, como es el caso de las normas
de cooperación procesal internacional. Existen otras normas diseminadas por el
sistema que fueron elaboradas por el legislador con un carácter imperativo, a las
cuales se les conoce como leyes de aplicación inmediata (Péreznieto, 2012, pp.
258-259).

La característica de estas normas es que deben aplicarse sin tener en cuenta si la

relación jurídica es de naturaleza internacional o no, sin importar la nacionalidad, el
domicilio o la residencia habitual de las partes.

En este tipo de normas, el legislador solo pensó en una mejor regulación de su sistema
estatal interno, como podría ser el caso de su sistema financiero a través de la Ley
del Mercado de Valores, o bien, la forma como los bancos deben funcionar en el país,
mediante la Ley de Instituciones de Crédito. Esta legislación también está presente
cuando se trata de los controles que establecen los Estados en su interior frente al
comercio internacional como podrían ser las leyes en materia fiscal, aduanera, de
salud y de seguridad social, entre otras.

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Así, el Derecho Internacional Privado nos brinda en este sentido una amplia serie de
elementos, ideas y métodos para escudriñar en la realidad normativa de nuestros
días este tipo de normatividad, que regula el comercio internacional, donde el derecho
mexicano, es tan solo una pequeña parte.

5. Arbitraje internacional privado

En este apartado se analizará al arbitraje internacional en materia comercial, puesto
que se trata de un procedimiento para la solución de conflictos que más se presentan
en la realidad, y que actualmente tiene un interés y una utilidad crecientes en los
planos nacional e internacional.

5.1 Naturaleza y práctica del arbitraje internacional privado

Se define al arbitraje, de acuerdo con Rodríguez, (2000) como

un método o una técnica mediante la cual se tratan de resolver extrajudicialmente

las diferencias que puedan surgir entre dos o más partes, mediante la actuación
de una o varias personas (árbitro o árbitros) los cuales derivan sus poderes del
acuerdo consensual de las partes involucradas en la controversia (p. 51);

Resultando ser, en otros términos, una amigable composición.

Respecto a la práctica, consta de diversas fases: inicio, fase principal y laudo.

Un procedimiento arbitral debe tener al inicio una fase de organización tanto del
tribunal como del procedimiento en sí mismo. En ciertos arbitrajes que se efectúan
bajo reglamentos que adoptaron lo que se puede llamar el “sistema CCI”, como
el CAM en México, las partes también tienen que celebrar un Acta de Misión que
tiene por objetivo como lo señala per se el término, definir la “misión” del tribunal
arbitral. También, puede ocurrir que antes de litigar el fondo, las partes requieren
medidas cautelares para asegurar el statu quo hasta la decisión final de los árbitros
(Pereznieto y Graham, 2013, p. 203).

El procedimiento arbitral inicia formalmente a partir de la notificación de la demanda

al Centro de Arbitraje, exponiendo un acta de misión, en la cual se exponen las
pretensiones de las partes, se identifican los puntos sobre los cuales el tribunal tiene
que pronunciarse, así como las principales reglas que regirán al procedimiento.

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De acuerdo con Péreznieto y Graham (2013),

El acta de misión siempre se impone a las partes y a los árbitros a título de pacta
sunt servanda, sea de manera directa porque ambas partes así la han adoptado (a),
o si una de las partes ha rechazado firmarla, de manera indirecta por aceptación
del reglamento de arbitraje” (p. 207).

Siendo por tanto obligatoria. De acuerdo a lo anterior, Seara, (2012), a su vez menciona:

El principio “pacta sunt servanda”, de origen consuetudinario, recogido por la

Convención de Viena de 1969 en su artículo 26, afirma la obligatoriedad de los
tratados, respecto a las partes, añadiendo, además la necesidad de su cumplimiento
de acuerdo con la buena fe (p. 71).

Por lo que al igual que toda norma jurídica de derecho interno, necesariamente debe
cumplirse.

En lo referente a la fase principal, una vez constituido el tribunal de arbitraje y definidas

las facultades de sus integrantes, debe determinarse el idioma en el cual se desarrollará
el arbitraje. En ausencia de tal elección, incumbe al tribunal arbitral fijarlo.

Posteriormente se definirán los plazos para someter los documentos, preparar las
audiencias, etc., y una vez desahogadas se dictará el laudo correspondiente que
resolverá en definitiva la controversia sometida al arbitraje.

Para dirimir dichas controversias, en el ámbito internacional se encuentran por ejemplo:

La Cámara de Comercio Internacional (CCI), con sede en París, Francia; la Corte
Internacional de Arbitraje, que forma parte de la CCI, que proporciona servicios
adicionales en el campo de los negocios, etc; cabe hacer mención que a nivel
nacional en nuestro país contamos con el el Centro de Arbitraje de México (CAM),
con sede en la Ciudad de México.

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5.2 Fundamento legal del arbitraje internacional privado
en la solución de controversias
Los árbitros que deben pronunciarse sobre el fondo del asunto en derecho, tienen
que aplicar normas jurídicas para resolver las controversias, estas normas pueden
ser reglas distintas de las legislativas de origen estatal. En la actualidad los derechos
modernos admiten que las partes pueden elegir reglas no estatales, como ley aplicable
desde el momento que prevén que su asunto está destinado ser resuelto por un
tribunal arbitral.

Péreznieto y Graham (2013), mencionan que “las normas, sean de origen estatal o no,
pueden ser determinadas tanto por las partes en virtud del principio de la autonomía
de la voluntad, como por el tribunal arbitral en caso de silencio de las partes sobre
este punto” (p. 247); si las partes no han pactado nada al respecto, corresponde a
los árbitros determinar cuáles reglas jurídicas se aplican.

A su vez, el artículo 1445 del Código de Comercio establece que el tribunal arbitral
decidirá el litigio de conformidad con las normas de derecho elegidas por las partes;
en este caso se entenderá que toda indicación del derecho u ordenamiento jurídico
de un país determinado se refiere, a menos que se exprese lo contrario, al derecho
sustantivo de ese país y no a sus normas de conflicto de leyes.

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Referencias Bibliográficas
Pereznieto, L. (2012). Derecho Internacional Privado. México: Oxford.

Pereznieto, L., y Graham, J. (2013). Tratado de Arbitraje Comercial Internacional Mexicano.

México: Limusa.

Rodríguez, C. (2000). México ante el Arbitraje Comercial Internacional. México: Porrúa.

Seara, M. (2012). Derecho Internacional Público. México: Porrúa.