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DENECHO PENAL PARTE CESEEAL! Ege Gry ee rexpecto de ringuno de Tos cules se ha pronunciado sentenca condenatoria firme y jecutoriada. A esa forma de concurso se fa denomina también reiteracen y const tuye ena prdctica la hipétesis de pluralidad de delitos més corsience ELrequisito bésico del concurso materiales la realzacion de la part varios delitos. La formula enfatiza, desde luego, que la reiterecion no exige una forma de concurtencia uniforme: también la hay, por consiguiente, si el sujeto ha intervenide en uno de los hechos punibles como autor dio, en 020 como coautar y en un tercero como mero pancipe (instigador, cdmplice o encubrido:). Los deli ‘os pueden ser de una misma o diferente especie si bien To primero tratamiento punitivo especiah-y hallarse en distintas eapas de desarrollo, As de darse concurso real entre dos hurtos consumados y uno tentado, o entre una siolacion consumada, un robo y una malversecion de caudalespublicos solo tenta- dos y unas lesiones fracradas Se reclama la independencia factica de los hechos punibles para diferencia el concurso real del ideal” pues, en efecto, cuando todos ellos se exteririzan me- iante movimientosfisicos unitarios (un solo hecho) nos encontrames frente aeste ‘kimo, A su vez, se exlge tndependenciajurta, porque silos hechos esta vincula- dos a causa de que su fraccionamiento fue necesario y, per eso, han de ser valo- radi unitariamente, nos encontraremos ante un delto continuado.* El requisto de que no exista una sentencia condenatoria intermedia, por Ult- ro, tiene por objeto distingur el concurso material de la reincidencia.” En cam- bio, es indiferente que la pena impuesta se haya o no cumplido, pues en los casas de reincidencia impropia,® esto tltimo, precisamente, no Ocurnza. b) El tratamiento punitivo del coneurso real El tratamiento penal de! concurso real esta regido en la ley con arreglo a distin tos sistemas: aa) La regla general: acumulacion material de las penas El punto de partida general se encuentra contenido en el att. 74 del CP, que consagrael principio de fa acumulacn materia de las pena (quot rina, tot poenae), tal vez la solucign mis “inmediata y primitiva"*' que puede darse al problema. De conformidad con ese criterio, los distintos delits son sancionados como hechos independientes, y el autor cornan sufrica la suma de las penas correspondientes. En muchas ocasiones, sobre todo tratindose de penas privativas de libertéd, se excede- ran en este forma los limites de la culpabilidad por los actos ~cuyo caréctet tunipersonal el sistema jgnora-,lesionando la base sobre la cual descansa el ordena- rmiento panitivo en su Conjunto. aia > Sopa $2.4 > Sopa, 38.1, 0. Supa 33,1o 2a) ‘* MAURACH, 138, Na pp 476: MAURACH-ZIPFR I, 56,4, 5624p 381 660 4 Con arreglo al ert. 74, inc. segundo, cuando ello es posible, “el sentenctado cumpliré todas sus condenas simultaneamente", Eo osurtid si las penas impues- tas no sélo son de diferente naturaleza, sino que ademas afectan a bienesjuridicos tambien distintos, Ast, una pena privativa de libertad (priston, eclusién, presidic) puede cumplitse al mismo tiempo que una pecuniara (mulls, comiso), pero no que tuna restrictva de libertad (confinamiento, extranamiento, rlegacién, destier0) ‘Cuando la ejecucin simultanea no es posible, “o si de ello hubiere de resultar siusoria alguna de las penas’, el sujeto “as suri en orden sucesiva, prncipiando porlas mas graves, osea las més alias en la escalarespectiva, excepto las de confina- riento, extrafiomiento, relegacién y destierto, las cuales se jecutarén despues de Jaber curplido cualquiera otra per” privativa del libertad. Debe entencerse que el ccumplimiento simulténeo de dos penas hace iusorio el de una de ellas cuando la _imposildad de ejercer el derecho afectad por esta ura et yx implica en Ia alecacién de aquel a que concierne la otra. Por lo que se refere al arden establecida para la ejecucién, se explica por si solo, si como tambin la excepcicn al mismo, ‘que tiene por objeto asegurar la persona del condenado para el cumplimniento de las penas restantes. ‘b) La primera excepeton: 1a acumulacion juridicade las penas Conforme al art. 509 del C. de PR, el coneusso reel de crimeneso simples delies ie una misma especie, ode una misma falta, seg, excepeionalmente, por el sistema dela asperacion oacumulacin juridcade as penas. Esto es, se impone la pena corres- pondiente alas diversas nfracciones,estimadas como um solo deito, aumentandala fen uno, dos o tes grados, y si a causa de la naturaleza de los atentades, la apreciay cisn conjunta no es posible, se apica le sancién contemplada para aquella que considerada aisladamente, com as crcanstancias del caso, tenga asignada pera mayor, aumenténdola en uno, dos o tres grados segiin sea el mimero de los delitos. Con todo, em los casos en que el regimen del at. 74 del CP resulte mis favorable al reo, cl tribunal debe estarsé a el. Aunque aparentemente la contraexcepci6n tiene un carécterfacultativo, la jurisprudencia le atribuye correctamente significado impera- tivo, otorgindole acstamiento en todos Ios casos. ‘Sobre lo que ha de entenderse por crimenes y simples delitos dela misma especie la ley oftece una solucign clara pero infortunads, Tlene por tales “aquellos que eniée penados enum mismo titulo del Codigo Penal o ley que ls catiga”. Ast resul- fan see delzos de la mista especte la injuria (arc. 416 del CP) y el homiidia(ar. SOL. N° 2” a fabricacién de armas prodas (art, 288 del CP) y os debitosveasves alas ervocartes, légraesy conductonesdecorespondencia (ans. 323 y 6) Pere sto on cambio, el injanticidio (ar. 395 del C.P) y el abort (ants. 342 y sigh) wi tampoco aquél y el abandone de nfo (arts. 346 y sgt. del CP. La inconssencit del cstema es evidente! En cuanto se refiee a les falas se requiere dentdad Fran 351 del CBP retea el 509 del C. de BP, con algunas [Link] él ha esepareido la etrercia a lasts. Fa cuanto alo que sea de considera delto de 6 4 la misma especie, la dsposicion atende unicamente a la alectacién de! “mismo bien Juricico", lo cual, si bien se orienta a la solucién correcta es meompleto." <) La segunda excepcién: la absorci6n de la pena Ear. 75 del CP, en la parte final del inc. primero, dispone, excepcionalmence también, que cuando de dos deltos que se encuentran en concurso red, el ino “aca el medio necesario para cometer el otro", se apligue el sistema de la aisovcicn de a pena;® vale decir, se impone Gnicamerte la pena mayer asignads al hecho punble mas grave ‘Ami juiclo, la necestdad de la relacion de medio afr debe juzgarse ex concrete, Por consiguiente, su existencia depende de las circunstancias concurtentes en #1 «aso dado y no sélo de la naturaleza intrinseca de los hechos (diseutible) Ea relacion con ello conviene recordar, por otra parte, que con arreglo al citerio sostenido precedentemente ésta es lz conexién que st presenta en las hipstesis de deto continuedo™ y, por consigulen, el art. 75 la dgposicién que regula st punibilidad.* En cuanto consegra una norma qu es excepcional aun respecto de la contenida enelan, 509 del C. de PP, el art, 75 del C.P ha de aplicarse con preferencta a éste Asi, cuando crimenes o simples delitos dela misma especie se aicuentran en rela, ion necesaria de medio a fin, prevalece la disposiciém del art. 75 y se los debe castigar con arreglo a lo que ésie precept. En cambio, es dudoso lo que ha de hacerse cuando, como sucede en algunos casos, para el autor puede resultar mas bbeneficioso el sistema de la acumulacion material (art. 74 del C.P) que el de la absorcion. En principio, puesto que a diferencia del ar. 509 del C. de PR, 173 del C2 no contiene una norma de reenvio, pareciera que lz ley aboga por la splicacign de este ultimo incluso en tales casos. Sin embargo, ésta es una situacién en la cual er mi concepto, el teas de la ley debe conducira una soluctén anlogica en benef. cio del eo, determinando que los hechos se castiguen con artegio a lo precestuado enelart 74 del CP Pues silo que se persigue por la norma del art. 73 es conceder 2 autor un tratamiento més benévolo, resulta absurdo perseverar en dasleaplic ion aunque en la situacién concreta lo perjudique. . La razon por la que a ley senciona estos casos de rterecion enna formas benigna es objeto de ciera discus, NOVOA" estima qu tl sister es imusifiade y solo puede expliarse por uns mozivostradicioneles exentesderacionaldad. Este cries comic, en gfhera, com el que defends en lo conserniente al deltocontinusdo * En mi opinion. port onteari, le conesion de mecesidad entze los deltosjusifes una valGracon juries con- 2 Sipe, 33 © nese mismo senige, NOVO 1,489, ag. 286: “La verdad esq ee cael no sen 4 ie sve que se uta de dos 9 ass dein cones entre pos eaten deemed Ae Cone ose tit, ETCHEDERRY pug) 118, GARRIDO: I 1084.6) pig 299, POLTTOPRATUS. RAMIREZ, 16 1,3, pig 44, Dude, en cambio, NOVOA, fh 485, aig ST naar ls sensi {GES a ald e pg. 266 de exe mismo epunado rageres una season conf cae de ate 2 Stpe. 2.8, ‘Supra 42, NOVA. 483 pags 266 267 © Supa, itbe, os q junta yun tatemiento punitivo que se haga carg de ella, aun mls al de la coneideracon ‘elativa ain unidad de sujet activo que la ly en vigor deacuid cas por completo, dd) La tegla especial del art, 451 del CP Para finaliza, el ar, 451 del CP contiene una regla muy especial relativa al

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