Par Abdou FAYE Administrateur civil
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Plan
I) Les sources juridiques :
a) Les sources communautaires : Directives UEMOA
b) Les sources nationales : code des marchés
publics et
arrêtés d’application
II) Les sources jurisprudentielles : quelques décisions et
avis de l’ARMP sur des marchés de clientèle
III) Les difficultés liées à la détermination des prestations
éligibles
a) Les prestations-cibles
b) Les assimilations contestables
c) L’article 25 du code: interprétations diverses
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Plan (suite et fin)
IV) Les difficultés dans la mise en œuvre du marché
de
clientèle
a) Les spécificités dans l’évaluation des offres et
l’attribution du marché
b) Les spécificités dans les modalités de paiement
c) Les spécificités dans la détermination des
pénalités
d) Les difficultés liées à la mise en place de
crédits
V) Les points essentiels à contrôler
VI) Les recommandations
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I) Les sources juridiques
a) Les sources communautaires : l’article 37
de la Directive n°04/2005/CM/UEMOA
L’autorité contractante s’engage à confier, pour
une période limitée, et qui ne saurait excéder une
année, renouvelable une fois, l’exécution de tout
ou partie de certaines catégories de prestations
de services
Renouvellement du marché de clientèle soumis à
l’autorisation de l’entité administrative chargée
du contrôle des marchés publics.
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I) Les sources juridiques (suite)
b)Les sources nationales : les articles 25, 26 et 142 du
Code des Marchés publics (décret 2022-2295 du 28
Décembre 2022)
Article 25 :
Quand l’AC ne peut déterminer à l’avance le volume et le
rythme des commandes de fournitures ou de services
courants nécessaires à ses besoins, elle peut avoir recours à
un marché de clientèle par lequel elle s’engage à confier au
prestataire ou au fournisseur retenu des commandes
portant sur une catégorie déterminée de prestations de
services, fournitures ou travaux d’entretien ou de
maintenance, sans indiquer la quantité ou la valeur globale
des commandes.
Marché conclu pour une durée égale à un an, renouvelable
par avenant, sans pouvoir dépasser trois ans, sauf dans des
cas exceptionnels dûment justifiés
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I) Les sources juridiques (suite et
fin)
Article 26 :
ne peut être conclus que dans le cadre d'une
procédure d’appel à la concurrence
Article 141 :
La DCMP émet un avis sur le DAO quel que
soit le montant
Article 12 de l’arrêté 7118 du 23 Mars
2023, pris en application de l’article 142
du code des marchés:
Dès lors que le DAO est soumis au contrôle a
priori , le rapport d’analyse et le projet de
marché sont obligatoirement soumis.
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II) Les sources jurisprudentielles : exemple
des décisions et avis de l’ARMP sur des
marchés de clientèle
Il est question, à ce niveau, de mettre en exergue
certains décisions et avis phares (décisions et
avis de principe) du CRD sur les marchés de
clientèle.
Décision n°048/14/ARMP/CRD du 19 février
2014
Obligation de préciser dès le marché de base
qu’il s’agit d’un marché de clientèle pour pouvoir
prétendre à la faculté de renouveler par avenant.
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II) Les sources jurisprudentielles : exemple
des décisions de l’ARMP sur des marchés de
clientèle (suite)
Décision n°0801/14/ARMP/CRD du 1 er avril
2015
L’impertinence de la sommation des prix
unitaires des différents articles pour les besoins
d’évaluation et de comparaison des offres.
En effet, une telle démarche ne permet pas
d’établir que les prix auxquels le marché est
attribué sont les plus compétitifs au regard de
la consistance des commandes futures.
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II) Les sources jurisprudentielles : exemple de
décisions de l’ARMP sur des marchés de clientèle
(suite et fin)
Avis n°005/13/ARMP/CRD du 02 octobre 2013
La Pratique consiste à mettre le montant maximum
des commandes à partir de l’historique des
commandes de l’AC ou du montant budgétisé, perçu
comme indicatif.
Seuls les prix unitaires sont contractuels.
Conséquence: si le seuil maximal, porté à titre
indicatif sur le marché de clientèle, est atteint sans
que la durée d’exécution ne soit épuisée et que les
crédits pour couvrir la continuation de la satisfaction
du besoin existent, pas besoin de conclure un
avenant pour passer une commande.
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III) Les difficultés liées à la détermination des
prestations éligibles
a) Les prestations-cibles
L’article 25 du code définit ces prestations comme
étant celles portant sur une catégorie déterminée de
prestations de services, fournitures ou travaux
d’entretien et de maintenance. Il s’agit par
conséquent des :
marchés de fourniture
marchés de service physique
marchés faisant appel à la fourniture et au service
physique comme : « fourniture et installation »,
« fourniture, dépose et pose », « entretien,
fourniture, dépose et pose », etc. 10
III) Les difficultés liées à la détermination
des prestations éligibles (suite)
En somme, marchés pour lesquels pèse
l’incertitude, où l’événement générateur
du besoin résulte de circonstances
incertaines et extérieures à l’AC
Exemple:
-Acquisition de vaccin dans le cadre
d’épidémie (Ebola) ou de produits
phytosanitaires dans le cadre de la lutte
contre le péril acridien
-Réparation des véhicules d’un parc
automobile, en cas de panne. 11
III) Les difficultés liées à la détermination des
prestations éligibles (suite)
b) Les assimilations contestables:
il s'agit principalement des marchés de
nettoiement et de gardiennage.
dans ces marchés, l'offre des candidats est
globale et porte sur le coût des prestations
nécessaires pour satisfaire le besoin pendant
12 mois.
pas de prestation dont la survenance est
aléatoire.
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III) Les difficultés liées à la détermination des
prestations éligibles (suite et fin)
c) L’article 26 du code: interprétations diverses
Rappel : article 26 : le marché de clientèle ne
peut être conclu que dans le cadre d'une
procédure d’appel à la concurrence ;
Est-ce que l’AOR et la DRP, qui sont des appels à
la concurrence, peuvent être appliqués à des
Marchés de clientèle ? => restriction de
participants pour une exécution possible sur trois
ans; => la DRP est-elle renouvelable? => la DRP
étant passée sur la base d’un devis quantifié, où est
l’aléatoire?
Difficultés de définition du besoin;
L’évaluation et l’attribution peuvent-elles s’adapter
à une procédure d'urgence (réduction délai de
préparation des offres et imminence d’un besoin)?
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IV) Les difficultés dans la mise en œuvre du
marché de clientèle
a) Les spécificités dans l’évaluation des
offres et
l’attribution du marché
Vu l’importance du prix unitaire et de la prestation
unitaire, (nombre d’articles élevé); il est plus
pertinent que chaque offre renseigne sur la valeur
unitaire et sur leur nombre.
Moyenne pondérée, en cas d’attribution par lot
(nombre réduit d’articles).
Prix unitaire en cas d’ attribution par article.
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IV) Les difficultés dans la mise en
œuvre du marché de clientèle (suite)
b) Les spécificités dans les modalités de
paiement
Particularité du marché de clientèle: caractère
aléatoire de la survenance du besoin ou d’une
partie importante de celui-ci.
L’AC doit fixer les délais d’exécution de ses
bons de commande ainsi que les conditions de
réception des prestations exécutées.
A chaque fois que le titulaire déposera une
demande de règlement accompagnée des copies
de bons de commande et des PV de réception
dûment signés, il devra être procédé au
règlement dans les délais définis au DAO (45
jours). 15
IV) Les difficultés dans la mise en
œuvre du marché de clientèle (suite)
c)Les spécificités dans la détermination
des pénalités
Besoin pris en charge bon de commande par
bon de commande.
Donc exécution du marché en fonction de ces
bons de commande dans un rythme et un
volume non maitrisés par l’AC.
Par conséquent, pénalités de retard comme
intérêts moratoires à apprécier non pas sur la
base du montant du marché mais sur celui du
bon de commande.
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IV) Les difficultés dans la mise en
œuvre du marché de clientèle
(suite) plafond des pénalités (généralement
Cependant,
10%) qui ouvre droit à la résiliation à apprécier en
fonction du montant HT du marché, c’est-à-dire du
montant budgétisé.
d) Les difficultés liées à la mise en place de
crédits
En cas d’augmentation des crédits disponibles en
cours d’année, la mise en place de crédits au
regard de l’avis de l’ARMP n°005/13/ARMP/CRD
du 02 octobre 2013 ne nécessite pas d’avenant.
Cependant, difficultés de mise en œuvre de cet
avis.
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Difficulté des agents comptables particuliers
à continuer de payer un marché dont le
montant affecté est épuisé.
D’où, l’intérêt de s’accorder sur la
pertinence de l’avenant de mise en place de
crédits qui devra être soumis pour examen
juridique et technique avant son
approbation.
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VI) Les points essentiels à contrôler
Il conviendra de vérifier que:
Le marché est conclu sur la base de prix unitaires.
Le personnel, de même que le matériel ou les
équipements nécessaires à la réalisation de la
prestation sont indiqués.
Le caractère ferme des prix la première année et
révisable en cas de reconduction est précisé.
Le respect de la structure de l’offre par les
soumissionnaires telle que spécifiée dans le DAO
Porter une attention particulière aux différences
entre les montants lus à l’ouverture des prix et
ceux indiqués aux tableaux 4 et 6 du rapport
d’analyse.
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VI) Les points essentiels à contrôler (suite et fin)
L’existence d’un tableau comparatif des
offres qui fait ressortir les propositions faites
par les soumissionnaires et celles exigées par
le dossier d’appel.
L’attribution est faite sur la base du prix
unitaire de chaque article, sur la base de la
moyenne pondérée ou sur la base de la
moyenne des prix unitaires.
L’avenant de renouvellement est introduit au
moment idoine.
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VI) Les recommandations
Un DAO de marché à clientèle mal élaboré
peut conduire à des difficultés de passation et
d'exécution voire à l’annulation de la
procédure.
Un marché de clientèle n'a de sens que dans
le cadre de prestations globalement
aléatoires ou en partie aléatoires
D’où la pertinence de s’interroger sur
l'inclusion des marchés portant sur le
nettoiement et le gardiennage dans les
marchés de clientèle.
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VI) Les recommandations (suite et fin)
Les marchés d'assurance méritent aussi un
examen attentif afin de déterminer la justesse de
leur appartenance au marché de clientèle.
En effet, dans ce genre de marché, l'AC paie la
totalité des prestations comme si elles devaient
être exécutées entièrement.
Le caractère aléatoire de la prestation ne se situe
-t-il pas du côté du titulaire dont le déboursé
reste lié à la survenance du sinistre objet de
l'assurance?
Egalement, réfléchir sur la pertinence de l’avance
de démarrage dans le cadre du marché de
clientèle et les modalités de son remboursement
arrêtées à l’article 97.3 du code.
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