Les fusions
Plan
• Définition
• Les fusions et opérations assimilées
• Les règles juridiques générales
• Le déroulement des fusions
• Les effets de la fusion
• L’apport partiel d’actifs
• Les effets de l’apport partiel d’actif
• Les aspects comptables
• Le régime fiscal des fusions
• Le sort des contrats
• La nullité
• Conclusion
Définition
Article L 236-1 du code de commerce
Une ou plusieurs sociétés peuvent, par
voie de fusion, transmettre leur patrimoine à
une société existante ou à une nouvelle société
qu'elles constituent.
Une société peut aussi, par voie de
scission, transmettre son patrimoine à plusieurs
sociétés existantes ou à plusieurs sociétés
nouvelles.
Les fusions et opérations assimilées
La fusion
Une fusion est une opération par laquelle deux
ou plusieurs sociétés se réunissent pour n’en
faire plus qu’une.
Deux possibilités existent:
La fusion simple: création d’une société
nouvelle.
La fusion-absorption: la société absorbante
absorbe la société absorbée.
Les fusions et opérations assimilées
La scission:
Une société transmet l’intégralité de son
patrimoine à deux ou plus de deux sociétés.
Les fusions et opérations assimilées
L’apport partiel d’actif:
Une société transmet une part de son activité
à une autre société et reçoit en échange des
titres créés par la société en question.
Le déroulement des fusions
Les société concernées
Les fusions concernent toutes les sociétés quelle que soit la
forme de celles-ci.
Toutefois, il n'est pas procédé à l'échange de parts ou d'actions
de la société bénéficiaire contre des parts ou actions des sociétés
qui disparaissent lorsque ces parts ou actions sont détenues :
1° Soit par la société bénéficiaire ou par une personne
agissant en son propre nom mais pour le compte de cette société
;
2° Soit par la société qui disparaît ou par une personne
agissant en son propre nom mais pour le compte de cette
société.
Le déroulement des fusions
Le rapport d’échange
Il exige en premier lieu l’évaluation de la valeur
des entreprises participantes. La valeur attribuée à
chacune des sociétés est ensuite divisée par le
nombre d’actions de chacune des sociétés. La
comparaison des valeurs permet ensuite la
détermination de la parité d’échange.
Le déroulement des fusions
Le projet de fusion
Toutes les sociétés participantes doivent établir
un projet de fusion.
Ce projet est établi par le CA, le directoire, le
ou les gérant de chaque société participante.
Ce projet doit être déposé au moins un mois
avant la date de la première AG au greffe du
tribunal de commerce et doit faire l’objet de
publicités légales.
Les règles juridiques générales
• Le contenu du projet de fusion
Les règles juridiques générales
• Article R236-1 code de commerce
Le projet de fusion ou de scission est arrêté
par le conseil d'administration, le directoire, le
ou les gérants de chacune des sociétés
participant à l'opération de fusion ou de
scission projetée.
Il contient les indications suivantes :
Les règles juridiques générales
• 1° La forme, la dénomination et le siège social
de toutes les sociétés participantes ;
Les règles juridiques générales
• 2° Les motifs, buts et conditions de la fusion
ou de la scission ;
Les règles juridiques générales
• 3° La désignation et l'évaluation de l'actif et du
passif dont la transmission aux sociétés
absorbantes ou nouvelles est prévue ;
Les règles juridiques générales
• 4° Les modalités de remise des parts ou
actions et la date à partir de laquelle ces parts
ou actions donnent droit aux bénéfices, ainsi
que toute modalité particulière relative à ce
droit, et la date à partir de laquelle les
opérations de la société absorbée ou scindée
seront, du point de vue comptable,
considérées comme accomplies par la ou les
sociétés bénéficiaires des apports ;
Les règles juridiques générales
• 5° Les dates auxquelles ont été arrêtés les
comptes des sociétés intéressées utilisés pour
établir les conditions de l'opération ;
Les règles juridiques générales
• 6° Le rapport d'échange des droits sociaux et,
le cas échéant, le montant de la soulte ;
Les règles juridiques générales
• 7° Le montant prévu de la prime de fusion ou
de scission ;
Les règles juridiques générales
• 8° Les droits accordés aux associés ayant des
droits spéciaux et aux porteurs de titres autres
que des actions ainsi que, le cas échéant, tous
avantages particuliers.
Le déroulement des fusions
Les rompus et la soulte
Les rompus: Trois possibilités
1. Renonciation individuelle des
actionnaires aux actions formant rompus
2. Cession entre actionnaires
3. Versement d’une soulte qui ne peut être
supérieure à 10% de la valeur nominale
des titres remis en échange des apports
Le déroulement des fusions
• Les commissaires à la fusion
Le commissaire à la fusion est obligatoire au sein de:
1. Deux sociétés par actions (SA, SAS, SCA).
2. Une société par actions et une SARL.
Les associés des deux sociétés concernées peuvent
décider à l’unanimité de ne pas recourir à un
commissaire à la fusion.
Les commissaires à la fusion ont un rôle d’information
auprès des associés des sociétés concernées et
vérifient la pertinence de la parité d’échange.
Le déroulement des fusions
Les décisions des assemblées
Ce sont les AGE qui devront avaliser le projet
de fusion. Les règles de quorum sont les
suivantes:
SAS, SNC, SARL avant le 2 août 2005: pas de
quorum sauf clause statutaire.
SA, SARL après le 2 août 2005 : 1ère
convocation 1/4 puis 1/5.
Le déroulement des fusions
Les règles de majorité:
SNC: Unanimité sauf clause contraire des
statuts.
SAS: librement défini dans les statuts.
SA, SARL: après le 2 août 2005 : majorité des
2/3.
SARL avant le 2 août 2005: majorité des 3/4.
Le déroulement des fusions
Le comité d'entreprise est informé et consulté sur les
modifications de l'organisation économique ou
juridique de l'entreprise, notamment en cas de fusion,
de cession, de modification importante des structures
de production de l'entreprise ainsi que lors de
l'acquisition ou de la cession de filiales.
L'employeur indique les motifs des modifications
projetées et consulte le comité d'entreprise sur les
mesures envisagées à l'égard des salariés lorsque ces
modifications comportent des conséquences pour
ceux-ci.
Les effets de la fusion
La date d’effet de l’opération:
Fusion par création d’une société nouvelle:
immatriculation au RCS.
Autres cas:
Date de la dernière AG ayant approuvé
l’opération (à l’égard des associés).
Date de l’accomplissement des
formalités de publicité (à l’égard des tiers).
Les effets de la fusion
La date d’effet de l’opération:
Possibilité du choix d’une date différente qui ne
peut être:
ni antérieure à la date de clôture du dernier
exercice clos de la ou des sociétés absorbées
ou de la société scindée,
ni postérieure à la date de clôture de l’exercice
en cours de la ou des sociétés absorbantes.
Les effets de la fusion
La transmission universelle du patrimoine
La fusion entraîne la transmission universelle du
patrimoine de la société qui disparaît au profit
de la société nouvellement créée ou de la
société absorbante
Les effets de la fusion
Le droit des créanciers non obligataires:
Tous les créanciers des sociétés participantes à
l’opération disposent d’un droit d’opposition
sous condition que la créance soit antérieure à
la publication légale et qu’il s’agisse d’une
créance en numéraire.
Ce droit n’existe que si l’opération concerne
deux sociétés par actions, deux SARL ou une
SARL et une société par actions.
Les effets de la fusion
Les créanciers peuvent:
1°: Exiger le remboursement immédiat de
leurs créances
2°: Former opposition; Une décision de justice
rejette l'opposition ou ordonne, soit le
remboursement des créances, soit la
constitution de garanties si la société
absorbante en offre et si elles sont jugées
suffisantes.
Les effets de la fusion
Le droit des créanciers obligataires de la société
absorbante:
Il n’est pas prévu d’approbation du projet de fusion
par les assemblées des obligataires de la société
absorbante. Par contre l’AG peut donner mandat
aux représentants de la masse de former
opposition à la fusion.
Les conditions sont identiques à celles des créanciers
non obligataires.
Les effets de la fusion
Le droit des créanciers obligataires de la société
absorbée ou scindée:
L'assemblée générale délibère sur toutes
mesures ayant pour objet d'assurer la défense
des obligataires et l'exécution du contrat
d'emprunt ainsi que sur toute proposition
tendant à la modification du contrat et
notamment, sur les propositions de fusion ou
de scission de la société.
Les effets de la fusion
A défaut d'approbation par l'assemblée
générale, le conseil d'administration, le
directoire ou les gérants de la société débitrice
peuvent passer outre, en offrant de
rembourser les obligations. Sinon l’assemblée
générale des obligataires peut donner mandat
aux représentants de la masse de former
opposition à l'opération.
Les effets de la fusion
Cautionnement
La transmission universelle est tenue en
échec par l’intuitu personae prêté à la caution
qui reste néanmoins tenue des dettes
antérieures à l’absorption de la société
cautionnée.
L’apport partiel d’actif
L’apport partiel d’actif n’est ni une fusion ni une
scission cependant, une société qui apporte
une partie de son actif à une autre société et
la société qui bénéficie de cet apport peuvent
décider d'un commun accord de soumettre
l'opération aux dispositions relatives aux
scissions
L’apport partiel d’actif
Pour pouvoir bénéficier de la législation, notamment au
niveau de la fiscalité, l’apport partiel d’actif doit porter
sur une branche complète d’activité et non sur un seul
élément de cet actif.
On peut définir une branche complète d’activité si:
1) La société réalisant l’apport a une activité diversifiée
permettant la dissociation de cette branche par rapport
aux autres.
2) La branche transférée peut fonctionner de manière
autonome et donc comprendre des actifs incorporels et
corporels.
L’apport partiel d’actif
Obligations:
D’établir un contrat d’apport partiel
De consulter les CAC
De réunir les AGE des sociétés concernées
L’apport partiel d’actif
Procédure:
Etablissement d’un projet avec la description des éléments
apportés.
Dépôt au greffe du tribunal de commerce.
Publicité légale.
Désignation d’un ou de plusieurs CAC devant rédiger un rapport
sur l’opération.
Approbation par les AGE du projet.
En cas d’apport, la procédure des augmentations de capital par
apport en nature doit être respectée.
Les effets de l’apport partiel d’actifs
Pour la société apporteuse:
En échange de son apport, la société
apporteuse recevra des titres de la société
bénéficiaire. Elle pourra soit les garder en
portefeuille soit les distribuer à ses
actionnaires.
Les effets de l’apport partiel d’actifs
Pour la société bénéficiaire:
Elle effectuera une augmentation de capital et
les titres créés seront attribués à la société
apporteuse.
Les aspects comptables
Le champ d’application
Les fusions
Les scissions
Les apports partiels d’actifs
Les aspects comptables
La valeur des apports
Premier cas: apports à la valeur nette
comptable pour les entreprises sous contrôle
commun.
Deuxième cas: apports à la valeur réelle pour
les entreprises sous contrôle distinct sous
condition d’une opération à l’endroit.
Les aspects comptables
Les sociétés sont placées sous contrôle commun
lorsque l’une des sociétés participant à
l’opération contrôle préalablement l’autre.
Elles sont sous contrôle distinct lorsque les
sociétés participant à l’opération ne sont pas
susceptibles d’être consolidées au sein d’un
même groupe.
Les aspects comptables
Une opération est à l’endroit si l’absorbante
conserve le contrôle de la société.
Une opération est à l’envers si l’actionnaire
principal de l’absorbée prend ou renforce son
contrôle sur la société absorbée.
Les aspects comptables
Le traitement des bonis ou malis de fusion.
lorsque la société absorbante détient des
titres de l’absorbée avant l’opération, un boni
ou un mali risque d’apparaître lors de
l’annulation de ces titres.
Les aspects comptables
• Le boni de fusion
• Il est égal à l’écart positif entre la part de sa
participation de l’actif net reçu par
l’absorbante et la valeur de cette participation
dans les comptes de cette société.
Les aspects comptables
Le mali de fusion
Il est égal à l’écart négatif de la part de l’actif
net reçu par l’absorbante et la valeur de cette
participation dans les comptes de cette
société.
Ce mali se décompose en un mali
technique( faux mali) et un vrai mali.
Le régime fiscal des fusions
Le régime de droit commun
Dissolution de la société absorbée qui
entraîne une imposition de l’IS, ainsi que le
paiement de l’impôt sur les plus values.
Versement des droits d’enregistrement pour
l’augmentation de capital de l’absorbante
Taxation des associés au niveau des plus
values sur titres.
Le régime fiscal des fusions
Le régime de faveur
Les conditions
Il doit s’agir d’une fusion donc d’une dissolution
sans liquidation avec échange de titres
Les sociétés participant à l’opération doivent
relever de l’IS au taux normal
La soulte, si elle existe ne doit pas dépasser 10%
de la valeur nominale des titres attribués.
Le régime fiscal des fusions
Le régime de faveur est aussi applicable lorsque
la société absorbante détenant 100% de
l’absorbée, il n’y a pas échange de titres.
Le régime fiscal des fusions
Les incidences du régime de faveur:
Principe: il n’y a pas exonération fiscale mais neutralité fiscale.
Les provisions, les plus-values, les subventions de la
société absorbée ne sont pas imposées immédiatement mais
sont transférées à la société absorbante.
Les immobilisations ne sont pas considérées comme des
biens d’occasion.
La créance de report en arrière des déficit est
transférable à la société absorbante.
Le régime fiscal des fusions
Cas spécifique du déficit de la société absorbée
En principe il n’est pas transféré à la société
absorbante. Il est autorisé sous forme
d’agrément si:
L’opération est soumise au régime de faveur
L’opération est justifiée économiquement et non
pas pour des considérations fiscales
L’activité en déficit doit être poursuivie au moins
trois ans par la société absorbante.
Le régime fiscal des fusions
Perte des déficits reportables: Fusion à l’envers
Les déficits de la société absorbée ne peuvent être
utilisées par la société absorbante sauf transfert
soumis à agrément (voir précédemment).
Cette règle peut être écartée par une fusion à
l’envers, la société déficitaire absorbant la société
bénéficière.
Possibilité pour l’administration fiscale d’invoquer
l’abus de droit.
Le régime fiscal des fusions
Le traitement des plus-values d’apport:
Immobilisations non amortissables:
Sont comptabilisées à leur valeur
d’apport
La société absorbante s’engage à calculer les
plus-values ultérieures de cession selon la
valeur d’origine.
Le régime fiscal des fusions
Les immobilisations amortissables:
Elles sont comptabilisées à leur valeur d’apport.
Les amortissements et les plus-values sont
calculés par rapport à cette valeur d’apport.
La société absorbante doit réintégrer dans ses
résultats imposables, la plus-value dégagée sur
les immobilisations amortissables. Un étalement
est possible 15 ans sur les constructions, 5 ans
sur les autres immobilisations amortissables.
Le sort des contrats
Principe de transmission universelle :
La fusion ou la scission entraîne la dissolution sans liquidation
des sociétés qui disparaissent et la transmission universelle de
leur patrimoine aux sociétés bénéficiaires, dans l'état où il se
trouve à la date de réalisation définitive de l'opération.
Exception: les contrats conclus intuitu personae, sauf accord des
contractants (exemple contrat d’un agent commercial, contrat
de syndic…).
Cas du contrat de franchise: contrat conclu en considération du
franchiseur, il ne peut donc être transférer par fusion-
absorption ou par apport partiel d’actifs sauf si le contrat
prévoit cette éventualité.
Le sort des contrats
Les contrats de travail
Lorsque survient une modification dans la
situation juridique de l'employeur, notamment
par succession, vente, fusion, transformation
du fonds, mise en société de l'entreprise, tous
les contrats de travail en cours au jour de la
modification subsistent entre le nouvel
employeur et le personnel de l'entreprise.
La nullité
Il n’existe que deux cas de nullité:
La nullité de la délibération de l’une des
assemblées.
Le défaut de dépôt de la déclaration de
conformité spécifique exigé par l’article L 236-6.
La nullité
Article L.236-6 du code de commerce
A peine de nullité, les sociétés anonymes et les sociétés
européennes participant à l'une des opérations mentionnées
au premier et au deuxième alinéa de l'article L. 236-1 ainsi que
les sociétés participant à une opération de fusion
transfrontalière au sein de l'Union européenne sont tenues de
déposer au greffe une déclaration dans laquelle elles relatent
tous les actes effectués en vue d'y procéder et par laquelle
elles affirment que l'opération a été réalisée en conformité des
lois et règlements. Le greffier, sous sa responsabilité, s'assure
de la conformité de la déclaration aux dispositions du présent
article.
La nullité
Prescription
L'action en nullité d'une fusion ou d'une scission
de sociétés se prescrit par six mois à compter de
la date de la dernière inscription au registre du
commerce et des sociétés rendue nécessaire par
l'opération.
Conclusion
