NOUVELLES MODALITÉS DE LA CENSURE : LE CAS D'INTERNET EN

FRANCE

Meryem Marzouki

Nouveau Monde éditions | « Le Temps des médias »

2003/1 n° 1 | pages 148 à 161

ISSN 1764-2507
ISBN 9782847360370
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 Nouvelles modalités de la censure :
le cas d’Internet en France
Meryem Marzouki*

D’abord, faire taire en a proposé une version numérisée sur

« le grand secret » son site web. Malgré l’impact média-
tique de son acte,l’auteur de la mise en
La pénétration d’Internet dans le ligne n’a fait l’objet d’aucune plainte.
grand public, ou plus exactement le Le site web a été fermé plus tard en
sentiment d’une entrée dans l’insécurité conséquence indirecte d’une décision
juridique à cause du réseau des réseaux, de justice de saisie de matériel sur
a eu lieu à grand fracas médiatique le plainte d’un créancier.Le texte du livre
24 janvier 1996. Pour la première fois avait eu toutefois le temps d’être re-
en France, un livre dont le retrait de la produit sur plusieurs sites français et
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vente avait été prononcé par la justice étrangers,notamment américains.Il ne
réapparaissait,sur Internet,une semaine semble actuellement plus disponible
après son interdiction,qui plus est à dis- sur Internet,l’Agence de protection des
position de tous, intégralement, libre- programmes ayant été mandatée par le
ment et gratuitement : il suffisait, pour docteur Gübler lui-même pour faire
y accéder,de se connecter à un site web supprimer toutes les reproductions illi-
du réseau. cites de son ouvrage,en application de
Le livre Le grand secret, décrivant par la loi sur la contrefaçon1.
la plume du docteur Gübler, médecin Cette petite histoire,devenue l’affaire
de François Mitterrand, la longue ma- Gübler,est intéressante à plus d’un titre.
ladie qui avait affecté le défunt prési- Il s’agit d’abord de la première affaire In-
dent, avait en effet été interdit par le ternet en France. Elle a de plus servi de
juge des référés suite à une plainte de point de départ à ce qu’il est convenu
la famille Mitterrand invoquant l’at- à présent d’appeler le mythe du vide ju-
teinte à la vie privée et la violation du ridique sur Internet, alors qu’elle met en
secret médical. jeu, dans le même temps et paradoxa-
Le gérant d’un cybercafé de Besan- lement, plusieurs lois et règlements.
çon,considérant que cette interdiction Enfin,elle pose déjà la question de fond
portait atteinte à la liberté d’expression, qui accompagne encore aujourd’hui le

* Chercheur au CNRS. Laboratoire LIP6/PolyTIC. Merci à Cécile Méadel (CSI-École des Mines de
Paris) pour la relecture attentive de cet article et ses conseils avisés.

N °1 – automne 2003 148 Le Temps des M édias

 Nouvelles modalités de la censure : le cas d’Internet en France

débat autour d’Internet en France : elles sont sans commune mesure avec
comment faire acte de censure sur le l’accès extrêmement restreint à l’édi-
réseau,qu’il s’agisse de censure répres- tion ou à la communication audiovi-
sive ou préventive,exercée par une au- suelle.
torité publique ou privée, que cette Après avoir rappelé les problèmes
censure soit ou non considérée comme spécifiques à Internet auxquels peuvent
légitime. se heurter les tentatives de censure,
Au-delà des débats, au demeurant nous nous proposons, à travers l’étude
non conclusifs, faisant l’objet de nom- d’un certain nombre de cas, de mon-
breux colloques et visant à définir pré- trer quelles sont les nouvelles modali-
cisément la censure, nous entendrons tés utilisées pour leur mise en œuvre et
ici la censure comme « tout mode de d’en analyser les conséquences.
régulation de la vie communautaire ou
individuelle, cette régulation étant ex-
Spécificités de la communication
térieure au sujet ; ou, en d’autres mots,
par Internet
tout acte visant à créer un consensus
non désiré », reprenant la formule de La communication par Internet se
Pierre Hébert2.Cette formulation nous distingue des schémas connus de la
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paraît en effet suffisamment large pour presse écrite ou de l’édition et de la
inclure tout mode de censure et per- communication audiovisuelle, fondés
mettre d’éviter toute hypothèse res- sur l’existence d’un tiers réalisant un
trictive.Si les cas constatés sur Internet choix éditorial de communication et
ne dérogent pas aux thématiques ha- assumant la responsabilité qui en dé-
bituellement ciblées par la censure — coule.Contrairement à cette chaîne de
questions de racisme et de négation- responsabilités en cascade, consacrée
nisme, de mœurs, de critique poli- par le droit avec notamment la loi de
tique…—, nous montrerons que les 1881 sur la liberté de la presse,la chaîne
créations intellectuelles ou artistiques de communication par Internet ne
sont loin d’être les premiers objets visés, connaît que des intermédiaires tech-
puisque la plus simple expression indi- niques, n’effectuant pas de choix édi-
viduelle ou collective est concernée, torial, entre l’auteur d’une communi-
principalement dans le cadre d’une cation et le lecteur.Nous supposons ici
censure légale.En effet,l’élargissement une acception très large de l’auteur, au
à chacun des possibilités de publication sens de l’émetteur et du responsable
permises par Internet est l’une des ca- d’une communication publique.Il suf-
ractéristiques essentielles du réseau ; fit en effet, étant donnée l’architecture
bien que ces possibilités demeurent réticulaire, acentrique et non hiérar-
conditionnées par la capacité, tant en chique du réseau,d’un ordinateur relié
termes financiers que d’appropriation en permanence à l’infrastructure du ré-
de la technique, d’accéder à Internet, seau mondial pour que les contenus qui

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 DOSSIER : INTERDITS - TABOUS - TRANSGRESSIONS - CENSURES

y résident afin d’être mis à disposition des millions de pages par jour, pour ne
publique, de façon pérenne ou fugace, mentionner que les sites web.À ces par-
soient accessibles et consultables. ticularités essentielles s’ajoute le fait
Pour des raisons de coût,de compé- qu’Internet est un réseau transfrontière
tence technique et de contrainte com- de données, avec la conséquence que
merciale de l’offre,relativement peu de tout contenu mis à disposition pu-
personnes et d’organismes ont la capa- blique en n’importe quel site du réseau
cité de relier ainsi directement leurs est accessible partout dans le monde,
propres ordinateurs au réseau avec un pour autant qu’un dispositif de filtrage
débit d’échange suffisant. Ils doivent n’a pas été mis en place au niveau de la
donc s’en remettre à un premier inter- fourniture d’accès.
médiaire technique, le fournisseur Ces spécificités de la communica-
d’hébergement, dont la fonction est tion par Internet n’entraînent pas pour
d’héberger des contenus extérieurs pé- autant de différence dans les obligations
rennes, par exemple des sites web, sur à respecter,en particulier,mais non ex-
ses propres machines. D’autre part et clusivement, celles inscrites dans la loi
pour les mêmes raisons, rares sont les sur la liberté de la presse et dans le code
personnes ou organismes pouvant di- de la propriété intellectuelle. Le droit
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rectement accéder à Internet pour existant permet de répondre aux in-
consulter des contenus publiquement fractions possibles, comme plusieurs
disponibles ou pour des échanges décisions de justice le montrent3. Des
publics ou privés plus fugaces. Un problèmes pratiques non négligeables
deuxième intermédiaire technique in- pour son application demeurent tou-
tervient alors, le fournisseur d’accès, tefois.
ayant pour rôle d’être cette porte d’accès Si l’investigation judiciaire a les
à Internet. On comprend alors qu’In- moyens de requérir auprès des inter-
ternet permet, pour le coût modique médiaires techniques et d’utiliser les
d’un abonnement auprès d’un four- traces des activités sur Internet,il est dif-
nisseur,l’autopublication par toute per- ficile en matière civile d’identifier les
sonne,groupe ou organisme le souhai- responsables d’une communication
tant.Dans ce processus,les fournisseurs publique portant atteinte aux droits
d’hébergement et d’accès n’ont qu’un d’un tiers.Ce processus est en tout état
rôle d’intermédiation technique,grâce de cause plus complexe et coûteux que
à des procédures automatisées et im- la simple consultation des coordonnées
médiates basées sur des protocoles in- du directeur de la publication dans les
formatiques standards.En aucun cas ils pages d’un organe de presse. À suppo-
ne sauraient avoir une fonction édito- ser ce problème résolu, il demeure
riale, qui requerrait au minimum le néanmoins que lorsque le responsable
temps de l’examen de chaque contenu est une personne agissant à titre indi-
mis en ligne sur le réseau, c’est-à-dire viduel,elle s’avère beaucoup moins sol-

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 Nouvelles modalités de la censure : le cas d’Internet en France

vable en cas de condamnation qu’une modes de communication, comme la

entreprise de presse, d’édition ou de diffusion télévisuelle par satellite. Elle
communication audiovisuelle.Le pro- a trouvé des solutions fondées à la fois
blème est loin d’être anodin,comme en sur le respect d’un certain nombre de
atteste le nombre de demandes en ces- valeurs partagées et inscrites dans des
sation et en réparation de préjudice al- textes internationaux, et sur des déci-
légué parmi l’ensemble des plaintes re- sions précises en matière de juridiction
censées. compétente pour trancher les conflits.
De plus, l’examen de ces plaintes On peut citer à cet égard la Directive
ainsi que des décisions de justice aux- Télévision sans frontière, s’appliquant à
quelles elles ont abouti montre une tous les pays de l’Union européenne,et
abondance de conflits de droits. Ces la Convention européenne sur la télévision
conflits ne sont pas spécifiques à In- transfrontière, en vigueur dans l’en-
ternet, comme l’a révélé en particu- semble plus large des pays du Conseil
lier la polémique autour du conflit de l’Europe.Les deux textes établissent
entre droit à l’information d’une part la compétence de la juridiction du pays
et droit à la protection de la vie pri- d’émission, dès lors que les valeurs
vée, droit à l’image et présomption communes consacrées par la Conven-
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d’innocence d’autre part,lors de la dis- tion européenne de sauvegarde des
cussion de la loi du 15 juin 2000 sur la droits de l’homme et des libertés fon-
présomption d’innocence et la pro- damentales sont respectées.
tection des victimes4. Ils sont toutefois L’ensemble de ces spécificités de la
amplifiés, voire exacerbés, par le fait communication par Internet pose des
que l’autopublication permet l’ex- questions réelles d’application du
pression publique dans une très large droit5,qui ont donné lieu à une certaine
mesure, et nombreux sont donc les incohérence de la jurisprudence fran-
conflits qui apparaissent entre liberté çaise6.Toutefois, leur association à une
d’expression individuelle ou collective volonté de contraindre la liberté d’ex-
et atteinte aux droits des tiers. pression au bénéfice d’une part de cer-
Enfin,le caractère mondial du réseau tains groupes de pressions en vue de
devait inévitablement poser le pro- leur conférer des prérogatives de puis-
blème du conflit de législations en ma- sance publique7 et d’autre part de cer-
tière de communication publique. tains acteurs économiques pour l’ex-
L’exemple le plus cité d’un tel conflit tension de leurs intérêts patrimoniaux8,
est dû aux différences de législation a conduit à l’émergence de nouvelles
entre les États-Unis et de nombreux modalités de censure qui, pour la plu-
pays européens,dont la France,concer- part, ont cherché une légitimation lé-
nant l’étendue de la protection en ma- gale.L’objectif,comme on le verra dans
tière de liberté d’expression.Là encore, la suite, est plus en effet la recherche
la question s’est déjà posée avec d’autres d’une transformation profonde du

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 DOSSIER : INTERDITS - TABOUS - TRANSGRESSIONS - CENSURES

droit que la censure d’un contenu spé- moyen pour eux de ne pas être tenus
cifiquement considéré comme problé- pour responsables de contenus illégaux
matique. circulant sur le réseau soit d’exécuter
eux-mêmes les œuvres de police,voire
de se substituer à la justice.
Légitimation par
On distinguera deux tentatives pré-
le législateur d’une censure
cises aboutissant chacune à l’adoption
administrative et privée
d’un amendement à des textes législa-
La première tentative de légitima- tifs alors en cours de discussion.La pre-
tion est la plus forte,puisqu’elle suppose mière date de 1996 et visait l’instaura-
l’inscription par le législateur de la cen- tion d’une censure administrative à tra-
sure administrative, puis privée, dans la vers l’amendement Fillon9, la seconde
loi. Ce mode de censure s’appuie sur s’est déroulée pendant l’année 2000 et
la réglementation de la responsabilité entendait mettre en place une censure
civile et pénale des intermédiaires tech- privée par les intermédiaires tech-
niques de la communication publique niques eux-mêmes par le biais de
par Internet. Ces intermédiaires étant l’amendement Bloche10. Ces amende-
d’une part les points de passage obli- ments ont dans les deux cas été adop-
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gés de la communication par Internet tés par le Parlement.Il aura fallu la cen-
et plus généralement de toute activité sure du Conseil constitutionnel pour
sur le réseau,et d’autre part plus facile- y faire échec,sur la base de l’Article 34
ment identifiables que la multitude de la Constitution11.
d’émetteurs et de récepteurs des com- L’amendement Fillon fut introduit à
munications publiques, ils constituent la suite de deux affaires judiciaires re-
de ce fait un palliatif à l’absence de tentissantes à l’encontre d’intermé-
points de contrôle sur un réseau par le- diaires techniques commerciaux re-
quel circulent à l’évidence des conte- layant les groupes de discussion thé-
nus témoignant de certaines activités matiques du réseau Usenet, l’une des
illégales.Loin de chercher sereinement composantes d’Internet, réseau de ré-
les moyens de faciliter les opérations de seaux.
police et la procédure judiciaire dans ce Dans l’affaire Usenet12,les responsables
contexte particulier et encore mal de deux sociétés,WorldNet et France-
connu,la réaction a été de favoriser des Net, ont été arrêtés et mis en examen
solutions grossières aux conséquences le 7 mai 1996 pour « diffusion d’images
peu démocratiques, et par ailleurs in- pédophiles » sur Usenet, sur la base de
opérantes car visant plus à supprimer l’article 227-23 du Code pénal. L’ins-
l’objet du délit qu’à sanctionner son au- truction a duré trois ans, résultant le
teur s’il y a lieu. Il s’agissait en effet de 14 décembre 1999 en une ordonnance
faire peser une telle menace sur les in- de non lieu. La justice reconnaissait
termédiaires techniques que le seul ainsi, bien qu’assez tardivement, l’acti-

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 Nouvelles modalités de la censure : le cas d’Internet en France

vité de simple transport de données sur tique — de ces deux affaires s’est révé-
le réseau. lée suffisante pour que l’amendement
Dans l’affaire UEJF,l’Association des Fillon soit proposé début juin 1996
étudiants juifs de France (UEJF) avait dans le cadre du débat parlementaire en
assigné le 5 mars 1996 neuf intermé- cours portant sur la libéralisation des té-
diaires techniques commerciaux en ré- lécommunications. Cet amendement
féré,sur la base de la loi Gayssot.Ces in- venait modifier la loi n° 86-1067 sur
termédiaires exerçaient cette même ac- la liberté de communication, en y in-
tivité de transport de données sur Use- troduisant deux nouveaux articles qui
net.La demande de l’UEJF était « qu’il ont fait l’objet de la censure du Conseil
leur soit ordonné,sous astreinte,d’em- constitutionnel. Le premier élargissait
pêcher toute connexion,à partir de leur les prérogatives du Conseil supérieur
serveur d’accès et plus généralement de la télématique (CST),afin qu’il éla-
par leur intermédiaire direct ou indi- bore des recommandations, proposées
rect, à tout service ou message diffusé à l’adoption du Conseil supérieur de
sur le réseau Internet quelle qu’en soit l’audiovisuel (CSA),« propres à assurer
la provenance, méconnaissant ostensi- le respect des règles déontologiques
blement par sa présentation, son objet adaptées à la nature » des services pro-
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ou son contenu,les dispositions de l’ar- posés par les intermédiaires techniques
ticle 24bis de la loi du 29 juillet 1881 », de la communication par Internet.Une
selon l’ordonnance13 rendue le 12 juin instance créée au sein du CST était
1996 par le TGI de Paris. La demande chargée d’émettre des avis sur le respect
de l’UEJF a été rejetée, l’ordonnance de ces recommandations par les ser-
précisant « qu’il est défendu aux juges vices Internet, publiés au Journal offi-
de prononcer par voie de disposition ciel. Le CST pouvait être saisi de ré-
générale et réglementaire sur les causes clamations concernant un service. Le
qui leur sont soumises;que,par ailleurs, président du CSA devait informer le
la liberté d’expression constitue une va- Procureur de la République lorsqu’il
leur fondamentale,dont les juridictions avait connaissance, à la suite d’une ré-
de l’ordre judiciaire sont gardiennes,et clamation ou d’une demande d’avis,de
qui n’est susceptible de trouver de li- faits susceptibles de motiver des pour-
mites, que dans des hypothèses parti- suites pénales.Le deuxième article exo-
culières, selon des modalités stricte- nérait les intermédiaires techniques de
ment déterminées » et rappelant que toute responsabilité pénale vis-à-vis des
« l’issue [de l’instance] ne saurait être contenus d’un service auquel ils per-
marquée par l’institution d’un système mettaient l’accès, pour autant que ce
global de prohibition et de censure service Internet n’avait pas fait l’objet
préalable ». d’un avis du CST.
Entre pédophilie et négationnisme, Par l’élaboration de ces avis, suscep-
la charge émotionnelle — et média- tibles de conséquences pénales, en vue

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 DOSSIER : INTERDITS - TABOUS - TRANSGRESSIONS - CENSURES

d’assurer le respect de règles déontolo- dans de telles circonstances, les consé-

giques — règles par ailleurs non préci- quences d’une activité qu’il [avait], de
sées — le CST devenait ainsi doté d’une propos délibérés, entrepris d’exercer ».
capacité générale de censure adminis- L’émotion suscitée par cette affaire
trative de l’expression publique lors- ne tenait pas cette fois à la nature du
qu’elle se manifestait par Internet, au délit, mais d’une part à la notoriété de
mépris de l’article 11 de la Déclaration la plaignante et d’autre part à la mobi-
des droits de l’homme et du citoyen. lisation qu’elle a entraîné dans les mi-
Trois années et un changement de lieux associatifs, syndicaux, politiques
majorité plus tard, l’amendement et médiatiques15.C’est dans ce contexte
Bloche fut introduit dans les mêmes qu’une première version de l’amende-
conditions d’effervescence médiatique, ment Bloche a été adoptée en première
à la suite d’une affaire concernant cette lecture par l’Assemblée nationale le
fois un intermédiaire technique d’hé- 27 mai 1999,dégageant les fournisseurs
bergement, dont les serveurs héber- d’hébergement de toute responsabilité
geaient, parmi environ 40 000 autres civile vis-à-vis d’un contenu litigieux
sites,un site web reproduisant des pho- dont ils assurent le stockage dès lors
tos dénudées d’un mannequin au nom que,ayant été saisis par une autorité ju-
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marital célèbre14. Il s’agissait de la ver- diciaire, ils ont agi promptement pour
sion numérisée de photographies déjà empêcher l’accès à contenu.Saluée par
publiées dans un magazine.Assigné en tous les acteurs,cette première version
référé pour atteinte à l’image, l’héber- de l’amendement s’est trouvée modi-
geur s’est vu ordonner le 9 juin 1998 fiée au cours des sept lectures parle-
par le TGI de Paris de « mettre en mentaires qui ont eu lieu,au point que
œuvre les moyens de nature à rendre sa version définitivement adoptée, y
impossible toute diffusion des clichés compris par le député Patrick Bloche,
photographiques en cause à partir de consacrait la censure privée par les in-
l’un des sites qu’il héberge », sous as- termédiaires techniques.En effet,cette
treinte de 100 000 francs (environ dernière version prévoyait deux cas
15 000 euros) par jour. Jugée en appel, d’exonération de la responsabilité ci-
l’affaire se solda par une condamnation vile et pénale des hébergeurs :lorsqu’ils
de l’hébergeur à 300 000 francs (envi- se sont soumis à une injonction judi-
ron 45 000 euros) de dommages et in- ciaire de suppression d’un contenu jugé
térêts pour atteinte au droit à l’image et illégal,et lorsque « ayant été saisi[e]s par
à l’intimité de la vie privée. L’arrêt du un tiers estimant que le contenu qu’[ils]
10 février 1999 de la Cour d’appel de hébergent est illicite ou lui cause un
Paris a jugé en l’espèce que le fournis- préjudice, [ils] n’ont pas procédé aux
seur d’hébergement devait, « d’évi- diligences appropriées ».Ce dernier cas
dence, assumer à l’égard des tiers aux d’exonération a été censuré par le
droits desquels il serait porté atteinte Conseil constitutionnel.

154
 Nouvelles modalités de la censure : le cas d’Internet en France

Ainsi, après avoir tenté de légitimer sonne,tant pour l’offre que pour la de-
la censure administrative de l’expres- mande,des milliers d’objets et autres re-
sion publique, le législateur a souhaité productions d’emblèmes nazis. Il lui
instaurer sa censure privée:sachant que était également reproché d’héberger
les « diligences appropriées » se tradui- sur un autre de ses serveurs, des pages
sent par la suppression de la mise à dis- personnelles d’utilisateurs reproduisant
position publique d’un contenu liti- des ouvrages interdits en France tels
gieux,les intermédiaires techniques au- que Mein Kampf et Le protocole des sages
raient ainsi décidé de ce qui est illégal de Sion. La demande faite à Yahoo Inc.
ou non,sur la base d’allégations de tiers était « l’interdiction sous astreinte de
agissant selon leurs intérêts particuliers. poursuivre toute mise à disposition sur
Conséquence inéluctable, l’hébergeur le territoire Français à partir du site
aurait agi en faveur de la partie la plus Yahoo.com » de ces objets et ouvrages.
susceptible de lui nuire dans le rapport Quant à Yahoo France, il lui était re-
de force entre le demandeur et celui qui proché de proposer un annuaire de
ne serait même plus le défendeur,puis- classification de sites par rubriques,
qu’il n’y aurait plus de droit à la défense, dont l’une, dénommée holocauste et
en l’absence de procès. donnant accès à des sites français dédiés
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à la mémoire du génocide nazi,conte-
nait un lien vers des catégoriesYahoo équi-
Extrapolation subreptice de la loi
valentes en anglais, indexées par le site
Les efforts du législateur se heurtant américain,parmi lesquelles figurait une
à la contestation de plusieurs acteurs rubrique revisionists, donnant cette fois
concernés16 puis à la censure du Conseil accès à des contenus susceptibles d’en-
constitutionnel, d’autres tentatives ont freindre la loi Gayssot, mais tout à fait
visé l’obtention de jurisprudences per- légaux aux États-Unis.Il était demandé
mettant de contraindre l’expression àYahoo France ainsi qu’àYahoo Inc. la
publique.Deux affaires judiciaires sont « suppression sous astreinte, dans tout
à cet égard éclairantes,d’autant qu’elles annuaire de navigation accessible de-
illustrent les problèmes liés aux carac- puis le territoire Français de la rubrique
téristiques transfrontière du réseau:l’af- d’indexation intitulée negationists et de
faireYahoo et l’affaire Front14.À l’origine tout lien hypertexte unissant,assimilant
de ces deux affaires, des plaintes en ré- ou présentant directement ou indirec-
féré auprès du TGI de Paris. tement comme équivalents les sites in-
L’affaire Yahoo concerne la société dexés dans la rubrique holocaust(e) et
américaine Yahoo Inc. établie aux ceux répertoriés comme négation-
États-Unis et la société françaiseYahoo nistes ».
France établie en France.Il était repro- Cette affaire a connu de nombreux
ché àYahoo Inc.d’héberger,sur son site rebondissements judiciaires17, rappelés
d’enchères utilisable par toute per- brièvement ici : l’UEJF et la Ligue in-

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 DOSSIER : INTERDITS - TABOUS - TRANSGRESSIONS - CENSURES

ternationale contre le racisme et l’an- à trois experts.Dans sa troisième et der-

tisémitisme (LICRA) adressent aux nière ordonnance datée du 20 no-
deux sociétés une première assignation vembre 2000 — l’action en référé aura
à comparaître en référé le 15 mai 2000 duré six mois —,le juge réaffirme pour
devant le TGI de Paris. Une première la troisième fois sa compétence, et, au
ordonnance, datant du 22 mai 2000, vu du rapport des experts, accorde à
conclut à la compétence de la juridic- Yahoo Inc. un délai de trois mois pour
tion du TGI étant donné que la visua- satisfaire à son ordonnance du 22 mai
lisation en France des sites est consti- 2000, c’est-à-dire pour interdire la
tutive d’une faute commise sur le ter- consultation des sites litigieux à partir
ritoire français.Elle ordonne à la société du territoire français. Une décision de
Yahoo Inc. de « prendre toutes les me- la Cour de Californie du 7 novembre
sures de nature à dissuader et à rendre 2001, saisie par Yahoo Inc. pour faire
impossible toute consultation sur appel de l’exécution de la décision, a
Yahoo.com du service de ventes aux conclu à la violation par la décision
enchères d’objets nazis et de tout autre française du Premier amendement de
site ou service qui constituent une apo- la Constitution américaine et par
logie du nazisme ou une contestation conséquent à l’impossibilité d’exécuter
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des crimes nazis », en lui accordant un cette décision aux États-Unis.
délai de deux mois pour mettre en Au-delà de toutes les analyses juri-
œuvre ces mesures. Elle ordonne diques qui ont donné lieu à de nom-
d’autre part à Yahoo France de « pré- breux articles,et sans forcément consi-
venir tout internaute consultant dérer,comme certains auteurs18,que le
Yahoo.fr [...] que si le résultat de sa re- racisme ou le négationnisme consti-
cherche, [...] l’amène à pointer sur des tuent de simples opinions devant bé-
sites, des pages ou des forums dont le néficier d’une totale liberté d’expres-
titre et/ou les contenus constituent une sion, on retiendra d’abord de l’obliga-
infraction à la loi française [...], il doit tion faite à la société Yahoo Inc. que le
interrompre la consultation du site juge français s’est toujours considéré
concerné sauf à encourir les sanctions compétent,de sorte que la loi française
prévues par la législation française ou devait s’appliquer à des personnes phy-
à répondre à des actions en justice ini- siques ou morales étrangères domici-
tiées à son encontre ». liées à l’étranger.On observera ensuite
L’ordonnance suivante du TGI de que son jugement oblige les lecteurs
Paris date du 11 août 2000.Yahoo Inc. français à déclarer leur nationalité, ou
présente des conclusions montrant une à la faire établir sur la base d’un numéro
impossibilité technique de filtrage sé- de machine, pour les soumettre à un
lectif à partir du territoire français de système de filtrage logiciel sur mots-
l’accès à ses sites hébergés. Le juge or- clés.On retiendra surtout du jugement
donne alors une consultation confiée concernant la sociétéYahoo France que

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 Nouvelles modalités de la censure : le cas d’Internet en France

la loi française a été outrepassée, puis- tain nombre d’autres associations, le

qu’elle réprime l’exhibition et la vente 14 juin 2001 devant le TGI de Paris.Le
publiques d’objets nazis,mais non le re- même juge que dans l’affaire Yahoo a
gard qui se pose sur l’objet interdit.Or certes reconnu dans son ordonnance
c’est bien ce simple regard qui est me- du 30 octobre 2001,après plusieurs au-
nacé lorsque l’on enjoint le lecteur ditions, y compris de « grands té-
français d’« interrompre la consultation moins20 » désignés par les parties à la de-
du site concerné sauf à encourir les mande du juge — une grande pre-
sanctions prévues par la législation fran- mière en référé — qu’en l’état du droit
çaise ou à répondre à des actions en jus- positif, les fournisseurs d’accès
tice initiées à son encontre »,et ce n’est n’avaient en effet aucune obligation
plus seulement l’expression que l’on personnelle de filtrage.Toutefois, tout
interdit, mais bien, par une extrapola- en ajoutant « qu’il est vain d’espérer en
tion subreptice de la loi,la consultation une autorégulation même minimale
et l’information. d’Internet », le juge a laissé aux four-
L’affaire Front14 concerne égale- nisseurs d’accès « le soin de détermi-
ment un portail hébergé aux États- ner librement les mesures qui leur pa-
Unis, se définissant — à juste titre — raîtront nécessaires et possibles en l’état
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comme « le meilleur de la haine en des moyens techniques existants, dans
ligne ». Contrairement au cas Yahoo, le prolongement [du] constat du ca-
le responsable de ce portail était diffi- ractère illicite du site portail Front14 ».
cilement identifiable, et son fournis- Il a également souhaité que le débat ait
seur d’hébergement américain assez lieu pour « une participation plus dy-
insaisissable. Une association dénom- namique de l’ensemble des acteurs
mée J’accuse-Association internatio- d’Internet et donc des prestataires
nale pour la justice (AIPJ), nouvelle- techniques, y compris les fournisseurs
ment fondée notamment par des res- d’accès, à la nécessaire régulation du
ponsables de l’UEJF et de la LICRA et réseau ». Sans aller jusqu’à faire la loi,
déclarée le 23 mars 2001, s’adresse le magistrat s’avance donc ici un peu
donc à un grand nombre de fournis- plus loin que simplement dire le droit,
seurs d’accès français et à leur associa- puisqu’il a finalement encouragé un
tion professionnelle (AFA) afin de les accord amiable entre les associations
mettre en demeure d’interdire tout parties civiles et les intermédiaires
accès à ce portail à partir de leurs ma- techniques qui aurait conduit,s’il avait
chines. Un refus lui est opposé, au eu lieu, à la mise en place d’un filtrage
motif que « contrôler ou limiter l’ac- de l’accès de tiers. Or, le filtrage n’est
cès à Internet des citoyens est une pré- pas affaire de morale,encore moins de
rogative qui appartient aux seuls pou- technique,mais de démocratie.Le pro-
voirs publics19 ».Il s’en est suivi une as- cédé de filtrage de l’accès reviendrait
signation en référé par l’AIPJ et un cer- non pas à réprimer l’incitation à la

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 DOSSIER : INTERDITS - TABOUS - TRANSGRESSIONS - CENSURES

haine raciale, mais à rediriger, par un tional de la propriété intellectuelle, et

glissement subtil, la surveillance, le que l’utilisation du nom de la ville sur
contrôle, et in fine la culpabilité, sur le un site pouvait entraîner une confusion
citoyen qui serait soumis à l’expression avec le site officiel de la commune,créé
publique de tels propos. postérieurement au site personnel.
L’ordonnance de référé du 22 octobre
1998 donnait raison à la commune, et
Expansion et détournement
interdisait au conseiller municipal
des droits patrimoniaux
d’utiliser le nom de la ville sur son site.
Toujours dans la recherche de juris- Cette ordonnance a été annulée par un
prudences permettant de contraindre arrêt de la Cour d’appel de Paris du
l’expression publique, mais s’agissant 29 mars 2000 qui a débouté la com-
cette fois de la critique politique, un mune de toutes ses demandes, consi-
autre procédé consiste en l’invocation dérant qu’il n’y avait pas de confusion
des droits patrimoniaux,leur expansion possible entre les sites. Après s’être
et le détournement de leur utilisation. pourvu en Cassation le 13 juin 2000,
Les droits patrimoniaux concernés sont le maire d’Élancourt a vu sa demande
ceux régis par la propriété intellec- déchue car il n’avait produit aucun mé-
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tuelle, en particulier le droit des mar- moire contre la décision de la Cour
ques. d’appel.
Une des premières affaires à cet C’est également la contrefaçon de
égard est l’affaire Élancourt21, qui a op- marque qui est invoquée par la société
posé entre 1998 et 2001 le maire de Esso contre l’association Greenpeace
cette commune des Yvelines à l’un de France22 en l’assignant en référé le
ses administrés, par ailleurs conseiller 1er juillet 2002. En fait de contrefaçon,
municipal d’opposition. Ce dernier il s’agissait d’un détournement de logo
avait créé un site web d’informations de la société par l’association, qui avait
locales dès 1995, sur lequel on pouvait remplacé les deux S de Esso par le sym-
trouver, entre autres, ses critiques de la bole monétaire $.Esso ne contestait pas
gestion de la commune par la majorité le contenu de la campagne alors menée
municipale. L’adresse Internet du site par Greenpeace, la jugeant pourtant
comportait le nom de la commune, et « diffamatoire », mais la « contrefaçon
la page d’accueil s’ouvrait par les mots de logo ». Condamnée le 8 du même
« Élancourt, bienvenue à Élancourt ». mois à retirer le logo parodié de son site
Il n’en fallait pas plus pour que la com- Internet, Greenpeace s’est vu rendre
mune assigne le conseiller municipal en justice le 26 février 2003 par la Cour
référé le 21 septembre 1998 devant le d’appel de Paris.Le tribunal a considéré
TGI de Versailles pour contrefaçon de que « le principe constitutionnel de li-
marque,attendu qu’elle avait déposé le berté d’expression implique que [...]
logo et le nom de la ville à l’Institut na- Greenpeace puisse [...] dénoncer sous

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 Nouvelles modalités de la censure : le cas d’Internet en France

la forme qu’elle estime appropriée les en retiendra surtout que les premières
atteintes à l’environnement et les instances de référé, hormis dans le cas
risques causés à la santé humaine par Areva,ont donné raison aux plaignants
certaines activité industrielles ».Oppo- sur cette base.S’il était prévisible qu’un
sée cette fois à la société Areva qui avait homme politique et des associations
été déboutée le 2 juillet 2002 de de- dont l’objectif est de mener des cam-
mandes similaires dans le cadre d’une pagnes critiques fassent appel de déci-
autre campagne de l’association, sions les condamnant, on peut néan-
Greenpeace a également gagné en moins douter que la situation est et sera
appel contre cette société le 26 février la même pour tout individu ou groupe
2003, la Cour d’appel de Paris ayant condamné : la procédure judiciaire est
considéré les mêmes arguments dans coûteuse,complexe et risquée car la ju-
son arrêt. risprudence s’est déjà avérée contra-
Enfin, dans le même registre et avec dictoire dans certains cas.Au-delà de ce
toujours les mêmes arguments, la que l’on peut toutefois considérer
même Cour a débouté le 30 avril 2003 comme pure conjecture,il s’avère clai-
la société Danone de toutes ses de- rement que seules les garanties de débat
mandes à l’encontre de l’association contradictoire et de recours sont sus-
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Réseau Voltaire pour la liberté d’ex- ceptibles de rendre justice. On com-
pression23 et du webmestre des sites : prend alors l’importance du risque des
jeboycottedanone.com et diligences appropriées souhaitées par le lé-
jeboycottedanone.net gislateur à la seule discrétion d’un in-
Il leur était reproché l’utilisation de termédiaire technique soumis à la pres-
la marque dans les adresses des sites et sion commerciale ou politique.
la contrefaçon du logo de la société qui
avait été parodié pour les besoins d’une
Un objectif plus large
campagne de boycott, en protestation
au parfum de déjà vu
contre les licenciements massifs par le
groupe Danone des employés de la so- Le risque n’est d’ailleurs pas écarté,
ciété LU. Les deux jugements précé- puisque ces diligences appropriées sont re-
dents, en référé le 14 mai 2001 et au mises à l’ordre du jour dans des projets
fond le 4 juillet 2001 condamnant les de loi en cours de discussion,de même
deux auteurs de la campagne contre que le filtrage technique de l’accès pour
Danone ont donc été infirmés. empêcher la consultation à partir de la
De ces quatre affaires, on retiendra France de contenus qui seraient hé-
d’abord l’utilisation inattendue du droit bergés à l’étranger et contreviendraient
des marques dans la volonté évidente à la loi française.On ne compte plus les
de faire taire une critique reconnue assignations en justice sur la base du
comme légitimement exercée en vertu droit des marques pour faire disparaître
d’un principe constitutionnel.Mais on des sites web jugés trop critiques et,au-

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 DOSSIER : INTERDITS - TABOUS - TRANSGRESSIONS - CENSURES

delà, pour tenter d’instaurer une pri- lier du droit relatif à Internet, les pro-
mauté des droits patrimoniaux sur les blèmes d’application des lois sont no-
libertés.La législation de droit commun tamment censés être surmontés par des
évolue également dans un sens plutôt méthodes alternatives de résolution de
favorable à la censure sur Internet, en conflits qui risquent fort d’échapper à
considérant dans certains cas l’utilisa- toute procédure judiciaire. Celle-ci,
tion d’un réseau de télécommunica- malgré ses imperfections,reste pourtant
tions comme circonstance aggravante la seule garantie de transparence et de
d’une infraction24. La France n’est respect des droits.
d’ailleurs pas le seul pays dans ce cas, et Enfin, le plus préoccupant est que
d’importantes modifications législatives l’objectif de cette dérive vers ce que les
s’y opèrent dans le cadre de la transpo- juristes appellent un droit mou, s’ap-
sition de Directives européennes. puyant sur des codes et autres chartes de
Nous avons montré comment la bonne conduite mis en œuvre par des in-
censure légale était instrumentalisée au termédiaires techniques, s’apparente à
profit d’une recherche de transforma- l’objectif précis qui,déjà en 1809,ame-
tion profonde du droit.Des modes plus nait le comte Molé à favoriser la cen-
prescriptifs de censure sur Internet,non sure absolue dans la discussion en
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analysés ici, visent plus globalement à Conseil d’État sur les projets de décrets
redessiner la totalité de l’espace nor- d’organisation de l’imprimerie et de la
matif par la modification du processus librairie25 : « dans les mesures quel-
de production de la norme, de sa sub- conques qu’on prendra, on doit bien
stance, de son application et de la ges- moins tendre à réprimer l’auteur qu’à
tion des conflits. Dans un contexte arrêter les effets dangereux de son
français, européen et international de livre ». Une parfaite définition de la
contractualisation du droit,en particu- censure.

Notes vera également la plupart des décisions jurispru-

dentielles sur de nombreux sites web, comme
1.Daniel Duthil,Actes de la conférence internationale www.juriscom.net ou encore
de l’OMPI sur le commerce électronique et la propriété www.foruminternet.org
intellectuelle, Genève, 14-16 septembre 1999,
4.Alain Chastagnol et Marie-Christine de Percin
OMPI/EC/CONF/99/SPK/13-B. (dir.), La loi de 1881, loi du XXIe siècle ?, Paris, PUF,
2. Pierre Hébert (avec la collaboration de Patrick 2001.
Nicol), Censure et littérature au Québec : le livre cru- 5. Pierre Trudel, « Quel droit et quelle régulation
cifié, 1625-1919, Montréal, Fides, 1997. dans le cyberespace ? », Sociologie et sociétés, vol.32,
3. Conseil d’État, Internet et les réseaux numériques, 2, automne 2000, p. 189-209.
Paris,la Documentation Française,1998.On trou- 6. Meryem Marzouki, « Responsabilité civile et

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 Nouvelles modalités de la censure : le cas d’Internet en France

pénale dans la communication publique sur In- daire) : www.iris.sgdg.org. Il convient de préciser
ternet », Après-demain, 430-431, janvier-février au lecteur que l’auteur est présidente de cette as-
2001, p. 18-22. sociation.
7. Ibid. 17.Valérie Sédallian, « Commentaire de l’affaire
8. Marc Laimé, « Nouvelles menaces contre la li- Yahoo ! »,Juriscom.net,revue du droit des technologies
berté d’expression », Panoramiques, n° 52, 2e se- de l’information, 24, octobre 2000,
mestre 2001, p. 166-171. www.juriscom.net/chr/2/fr20001024.htm (revue
électronique).
9. Amendement Fillon à la loi n° 96-659 du
26 juillet 1996 sur la réglementation des télé- 18.Emmanuelle Duverger et Robert Ménard,La
communications, proposé par François Fillon, censure des bien-pensants,Paris,Albin Michel,2003.
alors ministre en charge de ce secteur. 19.Titre du communiqué de presse de l’AFA du
10.Amendement Bloche à la loi n° 2000-719 du 12 juin 2001. www.afa-france.com/presse
1er août 2000 modifiant la loi sur la liberté de com- 20. On trouvera les mémoires présentés par deux
munication, proposé par Patrick Bloche, député d’entre eux à :
socialiste (majorité politique de l’époque). www.iris.sgdg.org/documents/filtrage
11. L’article 34 dispose en particulier que « la loi 21.Toutes les décisions relatives à cette affaire sont
fixe les règles concernant les droits civiques et les disponibles sur le site : proces.lofficial.com
garanties fondamentales accordées aux citoyens
pour l’exercice des libertés publiques ». 22. Les décisions des affaires impliquant Green-
peace sont disponibles sur le site :
12.Emmanuel Parody et JérômeThorel,« L’affaire www.greenpeace.fr
Usenet », Planète Internet, 9, juin 1996, p. 22-27.
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23.Les décisions des affaires impliquant le Réseau
13.TGI Paris,ord.réf.,12 juin 1996,UEJF c/ Cal- Voltaire sont disponibles sur le site :
vacom et autres. www.reseauvoltaire.net
14. Lionel Thoumyre, « Responsabilités sur le 24.C’est le cas par exemple des modifications ap-
web:une histoire de la réglementation des réseaux portées par la loi n° 98-468 de prévention et de
numériques », Lex Electronica, vol.6, 1, printemps répression des infractions sexuelles et de protec-
2000. www.lex-electronica.org/articles/v6-1/ tion des mineurs aux articles 222-24,222-28,225-
thoumyre.htm (revue électronique). 4-2, 225-7, 227-22, 227-23 et 227-26 du Code
15. On en trouvera l’historique sur le site du co- pénal.
mité de soutien à l’hébergeur. 25. Baron Jean-Guillaume Locré, Discussions sur
www.comite-altern.sgdg.org la liberté de la presse, la censure, la propriété littéraire,
16.On trouvera des dossiers très complets au sujet l’imprimerie et la librairie,qui ont eu lieu dans le Conseil
des processus législatifs sur le site web de l’asso- d’État,pendant les années 1808,1809,1810 et 1811,
ciation IRIS (Imaginons un réseau Internet soli- Paris, Garnery, 1819.

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