I-la conformité de la SA à l’ordre public :

La conformité de la société anonyme à l'ordre public exige que les activités et les
opérations de la société respectent les normes impératives (A) et les normes éthiques
(B).

A-le respect des dispositions légales régissant la SA :

Les textes régissant la société anonyme sont dans une large mesure d’ordre public.
Ceci se vérifie tant au niveau de la constitution de la société,qu’au niveau du
fonctionnement et même au niveau de la dissolution1

A propos de la constitution,la SA est constituée entre sept actionnaire au moins (ils

n’ont pas la qualité de commerçant),la SA est désignée par une dénomination
sociale.Son capitale social est constitué par l’ensemble des apports à l’exception des
apports en industrie.Il est obligatoire qu’il atteigne le montant exigé par la loi,il ne
peut être inférieur à cinq mille dinars si elle ne fait pas appel public à l’épargne,et à
cinquante mille dinars lorsqu’elle fait appel public à l’épargne.Dans les deux cas,le
capital est divisé en actions dont la valeur nominale ne peut être inférieure à un dinar 2

De plus, la société ne peut acquérir la personnalité morale qu’après la date de son

immatriculation au RC »3 En effet, à partir de son immatriculation la société acquiert
la personnalité morale et ce en vertu de l’article 4 CSC qui dispose que « toute
société commerciale donne naissance à une personne morale indépendante de la
personne de chacun des associés à partir de la date de son immatriculation au registre
des commerce4

En plus,conformément à l’article 165 CSC « la société n’est constitué qu’après la

souscription de la totalité du capital social »,en effet,la société anonyme se distingue
par une particularité relative à la réalisation de l’apport,cette réalisation est marquée
par deux étapes différentes : la souscription et la libération 5,la première est l’acte
juridique par lequel une personne s’engage à faire partie d’une société par action,cet
acte est constaté par un bulletin de souscription qui doit être signé par le
souscripteur,quant à la libération,les apports en numéraire doivent donner lieu à la
libération d’au moins le quart du montant nominal des actions souscrites.Le surplus
doit être versé à la société au plus tard cinq ans à compter de la constitution de la
société à moins que les statuts n’aient prévu un délai plus court et il faut préciser que
le CSC prévoit des sanctions particulières en cas de défaut de libération

1 Youssef Knani « les aménagement statutaires dans la société anonyme »,revue de doctrine,législation et jurisprudence
p 31
2 Khlifa kharroubi,droit des sociétés commerciales, tome1 p 412
3 Taha khlifi « la transparence dans la constitution des sociétés commerciales »,mémoire en vue de l’obtention du
mastère en droit des affaire,faculté de droit et des science politique de Tunis,2009/2010,p 13
4 Taha khlifi « la transparence dans la constitution des sociétés commerciales »,mémoire en vue de l’obtention du
mastère en droit des affaire,faculté de droit et des science politique de Tunis,2009/2010,p 13
5 Ali Nenni,droit des sociétés commerciales,édition latrach,Tunis,2000,p256
 Il est à noter que les SA sont plus complexes en particulier lorsqu’elles font appel
public à l’épargne. Dans ce cas il faut accomplir trois formalités préalables avant
toute souscription au capital par appel public à l’épargne:la première est le dépôt d’un
projet de statuts,la seconde est la publication d’une notice et la troisième qui est la
publication d’un prospectus 6

Selon l’article 163 CSC,dans les deux formes de SA,le dépôt d’un projet des statuts
signé par les fondateurs au greffe du tribunal de première instance du siège
social,constitue une procédure commune

Par contre,la publication de la notice n’intéresse que la société faisant appel public à
l’épargne, en effet,en l’application de l’art 164 CSC,le législateur a imposé aux
fondateurs de procéder à la publication d’une notice d’information destinée au public
et devant contenir l’essentiel des informations qui déterminent le contenu de la notice
d’information destinée à porter à l’information au public l’existence du projet de
constitution de la société7,ainsi,la notice doit être publiée au JORT et dans deux
quotidiens dont l’un en langue arabe.

Aussi,la publication d’un prospectus est obligatoire dans toute société qui émet des
valeurs mobilières ou produit financiers par appel public à l’épargne ,à publier un
prospectus destiné à l’information du public et portant notamment sur l’organisation
de la société ou de de l’organisme,sa situation financière et l’évolution du titre ou de
produit émis

Pour illustrer le caractère impératif des textes,toute irrégularité lors de la constitution

de la société anonyme peut être à l’origine d’une responsabilité contre les personnes
qui l’ont commise.Selon l’art 177 CSC cette responsabilité est généralement dirigée
contre les fondateurs qui sont en principe les personnes qui ont pris en charge la
mission de constituer la société.en effet,en cas d’irrespect des conditions impératives
de constitution, la loi prévoit des sanctions de nature civile et d’autre de nature
pénale : sur le plan civile,les sanctions à appliquer peuvent concerner d’une part les
fondateurs en les poursuivant en réparation du préjudice subi,ou encore en agissant
sur l’existence de la société elle-même 8et sur le plan pénale l’art 186 du CSC
réprime un nombre de délits relatifs aux irrégularité de constitution,ces délits sont
punis d’une peine d’emprisonnement d’un an à cinq ans et d’une amende de 1.000 à
10.000 dinars

Il est bien entendu que les textes que nous avons citer pour illustrer le caractère
impératif du droit régissant la société anonyme sont loin d’être exhaustifs;mais il
importe aussi de noter que la jurisprudence a de son coté, consacré le caractère
d’ordre public des règles qui président à l’organisation de la société anonyme,en

6 Taha khlifi « la transparence dans la constitution des sociétés commerciales »,mémoire en vue de l’obtention du
mastère en droit des affaire,faculté de droit et des science politique de Tunis,2009/2010,p38
7 Ali Nenni ,droit des sociétés commerciales, édition latrach2020,p 267
8 Khlifa kharroubi,droit des sociétés commerciales, tome1 p 415
admettant depuis l’arrêt Motte du 4 juin 1946,que les organes de la société anonyme
sont hiérarchisés et spécialisés.9

De même,la SA exige une organisation hiérarchisée des différents organes sociaux et

une séparation claire des pouvoirs à chacun de ces organes qui sont trois:organe de
délibération,d’administration et de gestion puis celui de contrôle(le commissariat aux
comptes),par cette organisation,les législations ont pour but d’assurer un fonctionnent
harmonieux et indépendant de la société anonyme.

A la suite de l’entrée en vigueur du CSC, un choix,entre deux structures

d’administration et de gestion,laissé à la discrétion des actionnaires:la structure
classique du conseil d’administration ou entre une nouvelle structure inspirée du droit
allemand à savoir le directoire et le conseil de surveillance. 10

En ce qui concerne la gestion de la SA à conseil d’administration elle trouve sa

réglementation dans les dispositions des articles 189 à 225 du CSC. Il se caractérise
par sa nature collégiale, l’article 189 CSC dispose que le conseil est composé de 3
membres au moins et 12 au plus(lorsque le nombre des membres du conseil
d’administration devient inférieure au minimum légal,les autres membres doivent
convoquer l’assemblé générale ordinaire en vue du comblement de l’insuffisance du
nombre des membres .),en effet, le CSC dresse les limites quant au nombre des
administrateurs ce qui autorise les actionnaires à fixer à travers les statuts une autre
composition dans la marge permise par l’article 189 du CSC aussi,il appartient à
l’assemblé générale constitutive ou l’assemblé générale ordinaire de nommer les
administrateurs et ces dernières peuvent être des actionnaires ou non. 11

Ces administrateurs sont en droit de recevoir une rémunération.Afin d’éviter les abus
dans l a déterminations des avantages accordées aux administrateurs ce qui entame le
patrimoine social,les art 204 et 205 fixent impérativement les rémunération de conseil
d’administration 12en contre partie des pouvoir asse étendus reconnus aux membres
du conseil d’administration,le législateur les tient à nombre d’obligations qui visent à
assurer l’intérêt de la personne morale .Ainsi, l’éxtention du régime de
responsabilités encourues par l’administrateur ( article 197 CSC,le législateur les tient
à nombre d’obligation au comblement de l’insuffisance d’actif 214CSC et
responsabilité pénale 222 et suivants CSC)ont pour but de réguler les comportements
des administrateurs.13

IL est à noter que,les fonctions de l’administrateur peuvent prendre fin pour diverses
causes.Mais,pour l’essentiel l’administrateur peut démissionner ou être révoquer et
cette révocabilité est d’ordre public.Elle caractérise la précarité de la qualité
d’administrateur.Cependant,si la révocation est libre,il ne faut pas qu’elle soit
9 Youssef Knani « les aménagement statutaires dans la société anonyme »,revue de doctrine,législation et jurisprudence
p 32
10 Fathi Hamdi,cours droit des société commerciales,2O23-2024 p 92
11 Fathi Hamdi,cours droit des société commerciales,2O23-2024 p 93
12 Fathi Hamdi,cours droit des société commerciales,2O23-2024 P 95
13 Khlifa kharroubi,droit des sociétés commerciales, tome1 P454
abusive.Lorsqu’elle intervient brutalement,dans des circonstances vexatoire ou dans
l’intention de porter atteinte à la réputation de l’administrateur,elle ouvre droit à une
réparation.

Quant à la prise des décisions dans le conseil d’administration doit respecter les
règles de quorum et de majorité. A cet effet,l’art 199 CSC précise les conditions de
validité des délibérations du conseil d’administration dont il ne peut délibérer
valablement que si au moins la moitié de ses membres sont présents et toute clause
statutaire contraire est nulle ,et en cas d’égalité des voix,le voix du président de
séance est prépondérante sauf stipulation contraire des statuts

et pour le commissaire aux comptes considéré comme un organe légal,intervient dans

la vie de la société anonyme pour ses compétences techniques Il assure ses fonctions
en toute indépendance.En outre,dans certaines sociétés anonymes,le contrôle est
assuré par la création d’un comité permanent d’audit14.Sa présence du commissaire
aux comptes est obligatoire dans toutes les sociétés anonymes.organe de contrôle,le
commissaire aux comptes doit être mis en mesure d’être informé et de connaître la
réalité des affaires financière15 pour pouvoir intervenir et informer les organes
compétents de toute anomalie16

Pour mettre l’accent sur le caractère impératif des textes,on peut citer l’article 263 al
2 du CSC qui stipule que « toute désignation de commissaire aux comptes faite en
contravention aux dispositions du présent article et des articles 258,259,260 du
présent code est considéré nulle et non avenue et entraîne à l’encontre de la société
contrevenante le paiement d’une amende égale à 2.000 au moins et à 20.000 dinars au
plus... »

Dans la structure dualiste,il revient au directoire d’assurer l’administration de la

société sous le contrôle du conseil de surveillance, en effet,les membres de directoire
dont le nombre ne peut dépasser cinq,doivent être des personnes physiques nommées
par le conseil de surveillance pour une durée maximum de six ans renouvelables.Et Il
appartient au conseil de surveillance de désigner l’un des membres du directoire
comme président,et de fixer la rémunération de chacun des membres et cette
rémunération doit être faite conformément aux disposition de l’art 288 CSC en
prenant en considération les fonctions de chaque membres.

Il faut ajouter que dans l’exercice de leurs fonctions,les membres du directoire sont
tenus à une obligation de diligence d’un entrepreneur avisé et d’un mandataire
loyal,l’article 231 CSC les soumet à une obligation de secret pour toute personne

14 Ali Nenni ,droit des sociétés commerciales,édition latrach,Tunis,2000,p308

15La mission de commissaire aux comptes en vertu de l’article 258 CSC, le commissaire aux comptes vérifie
sous sa responsabilité la régularité des états financières de la société et leurs sincérité et doit informer par un
rapport, l’assemblée générale annuelle de toute violation des articles sus-visés

16 Khlifa kharroubi,droit des sociétés commerciales, tome1 p 266

opération qu’ils auraient pu connaître à l’occasion de l’accomplissement de leurs
fonctions au sein du directoire17

Ainsi,Toute violation les expose à une responsabilité engendrant une réparation de

préjudice subi même si les faits dommageables ont fait l’objet d’une approbation du
conseil de surveillance

Tandis que le conseil de surveillance,il est composé de trois membres au moins et de

douze membres au plus qui sont nommés par l’assemblée générale constitutive ou
l’assemblé générale ordinaire par un mondât fixé par le statuts sans qu’elle ne puisse
être inférieur à deux ans et supérieur à six ans ,a la différence des membres du
directoire,les membres du conseil de surveillance doivent être des actionnaires.

En effet,Ces attributions consistent à contrôler en permanence,et a posteriori la

gestion effectuée par le directoire et ce contrôle concerne la régularité de la gestion,en
procédant aux vérification,et même en se faisant communiquer les documents
nécessaires à l’accomplissement de cette mission18,et pour pouvoir réaliser la tache de
contrôle de l’administration,le conseil de surveillance doit régulièrement recevoir des
rapports de gestion préparés par le directoire,dans l’accomplissement de leurs
attribution,et par application de l’art 231CSC,les membres du conseil de surveillance
sont tenus à la discrétion et répondent de leurs fautes personnelles

IL est nécessaire de noter que la société peut être dissoute,en effet, la dissolution de la
société commerciale déclenche un mécanisme juridique qui aboutit à la disparition de
la personne morale constituée et le partage se ses biens entre ses créanciers

Aux termes de l’article 387CSC traite les causes de dissolution spécifiques aux
sociétés anonymes qui sont soit par la décision de l’assemblé général extraordinaire
avant l’arrivée du terme ou soit par une décision judiciaire sur la demande de tout
intéressé lorsque le nombre des actionnaires est inférieur à sept,toutefois un délais de
six moins peut être accordé pour permettre la régularisation ou le changement de la
forme juridique de la société et le tribunal ne peut prononcer la dissolution de la
société si la régularisation ou le changement de la forme a eu lieu avant que le
tribunal ne statue sur le fond du litige

IL faut noter que,la dissolution emporte dans tous les cas de figures une phase de
liquidation qui finit par un partage.La décision de dissolution doit faire l’objet d’une
publicité et elle doit être inscrite au registre de commerce dans le but d’avertir les
tiers sur la situation de la société et par ailleurs tous les documents émanant de la
société doivent mentionner « société en liquidation »Au cours de cette phase de
liquidation, la société préserve ses actifs qui seront liquidés par le liquidateur et elle
ne peut conclure des engagements nouveaux même relevant de son objet social 19

17 Khlifa kharroubi,droit des sociétés commerciales, tome1 P 459

18 Khlifa kharroubi,droit des sociétés commerciales, tome1 p 462
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