*L’AVENANT: ce qu’il faut savoir*.
Modifier un contrat en cours d’exécution n’est jamais chose aisée. Cependant, des
modifications deviennent nécessaires entre autres pour dés raisons de force majeure
ou simplement à cause d’une mauvaise définition des besoins, et pour cela on
procède par avenant.
L’avenant à un contrat correspond à la modification, la correction, la
clarification ou la surpression d’une clause d’un contrat que vous avez déjà signé
afin de l’adapter a une situation donnée. Cet acte correctif, permet d’éviter la
passation d’un nouveau marché, dans une certaine mesure, qui ne sera que trop
coûteuse en temps et en argent.
Par ailleurs, il faut savoir que la notion est extrêmement réglementée, notamment
par l’article 98 du code des marchés publics « … en aucun cas un avenant ne peut
avoir pour effet ou pour objet de substituer un autre marché au marché initial soit
en bouleversant l’économie du marché, soit en changeant fondamentalement l’objet. »
L’avenant n’est donc pas un retranchement pour les abus et la réglementation a
ainsi rendue son utilité égale à sa complexité.
Ainsi pour mieux cerner le sujet on fera unefoire à question pour aborder les
types, les domaines d’applications et les limites imposées par le CMP à la notion
d’avenant.
*Foire à questions*.
*Il y’a combien de types d’avenant ?*
Il existe principalement deux types d’avenant : l’avenant sans incidence financière
et l’avenant avec incidence financière.
*Comment faire la différence un avenant avec incidence financière et un avenant
sans incidence financière ?*
Ceci s’analyse par la portée qu’a donné le CMP en son 98 à l’avenant. En effet,
l’article 98.1 dispose que « … un avenant ne peut porter que sur les objets
suivants :
- La modification des clauses du marché initial n’ayant aucune incidence sur
son montant ni sur le volume des fournitures, services ou travaux mais nécessaires
à son exécution, y compris les changements affectant l’autorité contractante ou
ceux affectant la forme ou la structure juridique du titulaire, sans remettre en
cause les éléments du choix initial ni l’économie du marché ni le titulaire du
marché ;…. »
Ce point apporte tous les éléments d’un avenant sans incidence financière puisque
ni le volume des fournitures, services ou travaux n’est affectés ni l’entreprise
elle-même n’est touché dans son patrimoine matériel et financier.
_On peut prendre pour exemple : le changement quant à l’organe de médiation ; la
renonciation de l’entrepreneur à tout recours juridictionnel concernant les travaux
déjà exécutés dans le cadre du marché etcétéra.
- l’augmentation ou la réduction de la masse des fournitures, services ou
travaux excèdent les variations maximales prévues par le dossier d’appel à la
concurrence._
*Ce point apporté à son tour certains éléments qui constituent l’avenant avec une
incidence financière. En effet, dès lors qu’il y’a ‘´augmentation ou réduction’´ de
la masse des travaux, fournitures et services, il y’a Indéniablement des
répercussions financières pour combler le vide en plus ou en moins.
Exemple : Ce point est la traduction pratique de la variation des quantités
contenues dans le DAO. Il est généralement exprimé comme suit : les quantités
peuvent être diminuées ou augmenter de 10%…
- La réalisation de fournitures, services ou travaux non prévues au marché
mais nécessaires à l’exécution de son objet, du fait de la survenance de sujétions
imprévues.
*Qui dit imprévu dit également coûts supplémentaires, dont une incidence financière
plus ou moins considérable.
Exemple : Avant la fin des travaux l’entrepreneur se rend compte d’une erreur dans
les études préliminaires qui nuit à la solidité du bâtiment.
- La prolongation ou la réduction du délai d’exécution du marché.
*La prolongation du délai d’exécution revient à ce que l’entrepreneur maintienne la
main d’œuvre plus longtemps, donc des coûts supplémentaires, et réduire le délai
d’exécution revient également qu’il mobilise plus de personnel. Dans les deux cas
des coûts supplémentaires seront engagés.
Exemple : ajout d’un mois supplémentaire pour la livraison des fournitures pour
cause de la guerre en Ukraine.
*Alors on passe un avenant dès que la moindre modification devient nécessaire ?*
Non, pas exactement ! L’avenant est certes un correctif apporté à un contrat
initial mais il reste contenu dans des seuils exprimés en pourcentage qui se
situent entre 5% et 30% du montant initial du marché.
Par ailleurs, les modifications dont la valeur financière est inférieure à 5% du
montant initial du marché ne font pas l’objet d’avenant. Elles sont constatées et
ordonnées par ordre de service de l’autorité contractante ou de la personne
responsable du marché. ( Art. 98.4 CMP)
*Et les avenants qui sont supérieurs ou égales à 30% donnent lieu à un nouveau
marché ?*
Les avenants successifs dont les montants cumulés, calculés sur la base du marché
initial, donnent également lieu à un nouveau marché.
*Peut-on passer un avenant après une réception provisoire pour corriger certains
erreurs ?*
Non, l’article 98.2 l’interdit formellement.
*Quelles sont les formalités pour passer un avenant ?*
L’avenant est une modification dont l’initiative peut venir de l’entrepreneur ou de
l’autorité contractante. Il doit satisfaire aux conditions générales de validité
d’un contrat, être évaluer par la Commission d’évaluation des offres, requiert
l’ANO de l’autorité de contrôle( DGMP) ainsi qu’à l’approbation de l’autorité ayant
approuvé le marché initial. En bref ils sont conclus et approuvés dans les mêmes
conditions que le marché initial.
*Les marchés à prix révisable donnent lieu à un avenant ?*
Selon l’article 98.7 « le jeu normal de la révision des prix, en application des
clauses contractuelles ne donnent pas lieu à d’avenant. Toutefois, lorsque
l’application de la formule de variation des prix conduit à une variation
supérieure à 20% du montant initial du marché ou du montant de la partie du marché
restant à exécuter, l’autorité contractante ou le titulaire peut résilier le marché
».
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