Règles de constitution de la société

I Conditions de fond d'un contrat de société : article 1128 du code civil

A) Le consentement
consentm ê nn vicié (= *Erreur : associé pourrait se tromper sur forme sct, apports... ils doivent ê de bonne foi).
*Dol : 1 futur associé pourrai avoir été trompé, ou tromper les autres associés.*Violence : si associé contraint, par violence p/m/éco). La simula° est interdite : ss
ctrat de sct a 1 acte secret voulu par les parties. Sct fictive est interdite ( c égalm sct simulée).
B) La capacité : art 1123 Ccvl:tt pers peut contracter, si elle n'en est pas dclaré incapable par la L. Associé doivent avoir kpcit juridq
1) Cas particuliers pour les personnes physiques
*Mineurs : -mineur non émancipé =a kpcit cvl peut ê associé dans sct kpito&SARL mais ne peut y agir seul, si apport immeuble FdC faut accord juge
-mineur émancipé : kpcité cmrcl avec accord juge (certificat d'émanticipa°), peut ê associé : SNC , comdité, SARL où peut agir seul.
-tt les mineurs : ê autorisé par RL à créer une EIRL, EURL ou SASU.
*Majeurs incapables : -ss save de jstice : ê associé d'une sct
-ss curatelle : ê assisté curateur pour s'associé
-ss tutelle : ê associé si assisté de leur tuteur (sf sct cmrcl)
*Epoux : ê associé dans tt sct avec/sans son conjoint à condi° pas porter atteinte à l'intérêt de la famille
-régime de la sépara° d biens : liberté d'apport, mais accord du conjoint pour apport logm familiale/mobilier
-régime de la comté réduite aux acquêts : apport bien com1 dans :
-sct par act°=apport libre mais autorisation conjoint nécessaire pour apport immeuble, FdeC, exploita° agricole, part
social - sct autres que par act°=autorisa° nécessaire pour apport immeuble.... Pour apports autre b info° par écrit suffit.
-En cas de non respect oblig° d'info°/autori°, époux demd nullité de l'apport (délai de 2 ans)
-Dans sct autre q par act°, conjoint apporteur en biens communs peut revendiquer qualité d'associé à hauteur ½ d parts sscrites et particper à la vie de la
sct. -Pacsé après 2007= régime sépara° d biens.
*Etrangers : ê associé mais avoir titre de séjour pour exo activité cmrcl. étranger issue UE/Suisse pas soumis à cette obliga°.
*Autres incapacités : -pro° = fct°naire, architecte, avocat, magistrat, notaire, huissier, EC, CAC, mandataire judiciaire → incompatibilité avec statut de cmrçnt,
donc associé d'1 SNC/sct cmdite en tant q comdité
-certaines infrac° commises entraînes incapacité cmrcl (mais associé SARL/SA possible.
2) Cas particuliers pour les personnes morales
-Assos dclaré&syndicats pro= pers.M et peuvent s'associé (condi° pour syndicat : cela servent intérêts pro)
-Sct cvl ne peut s'associé dans sct où associé doivent avoir kpacité cmrcl (SNC, cmdité sct en comdit)
C) Le contenu : -ê licite et certain (contenu = objet social et but)
-exécuté de bonne foi
-objet social précisé dans les statuts
-but du ctrat ê licite (objectif poursuivi au mom de la création)
→ K d'objet social/but illicite ctrat frappé de nullité absolue. Rmrq : existe condi° de fonds spé au ctrat de sct (art 1832)
II Conditions de forme d'un contrat de société : respecter les formalités de constitution
A)Formalités de constitution
1) Etapes facultative : projet de statuts/promesse de sct = « protocole d'accord ». phase de sct en forma° associé dja engag, retrait engagerai D&I
2)Actes préparant activité : achat matériel, signature bail → dbut de forma° de la sct
3)Libération totale/partielle des apports
4) Rédactions des statuts
Art 1835 Ccvl statuts : ê écrits&signé par associé/mandataires ss seing privé/acte notarié. Sct avec appel pu à l'épargne, tenu AG constitutive remplace la
signature.
Dès signature statuts=constitué, associé=engagés (resp ctractl). Si statuts pas écrit, sct= sct créée de fait, resp d associé=SNC
Mentions obligatoires dans les statuts (art 1835) : forme juridique, durée sct (99 max renouvelable), dnomina° sociale, objet social, siège social, montant du
capital social, apports, modalités de fct°m de la sct
Des annexes ê jointes au statuts:rapport CAA, règlm intérieur, état d engagem pris par sct en forma°...
5) Réalisation des démarches :
-enregistrement à direction générale des impôts
-parution d'un avis de constitu° dans Journal d'Annonces Légales
-dépôt du dossier d'immatriculation (statuts, annexes, avis de constitu° du JAL, preuve de domicilia°, pièces d'identité d resp) au
Centre de Formalité d entrp qui immatricule la sct au Registre du cmrcl&sct et qui informe les organismes (INSEE, Assedic,
Urssaf, …). Certains dcm supp parfois obligatoires : licence pour créa° d'un débit de boissons, diplômes prof …
-Avis d'insertation au Bulletin Officiel Des Annonces Cvl Cmrcl par greffier
à partir immatricula sct= pers.M
Rmrq : formalité allégé depuis L modernisa° de l'éco (2008) pour EURL et SASU
Pub légale permet aux tiers d'ê informés sur la constitution et la vie de la sct. Cours vie sciale, les dirigeants ont l'oblig° de dpos au
greffe d pièces (PV d'AG, dcis° d'affecta° du R, rapport de gest°, rapports d CAC/A....
Ptit Entrps (dpassent pas 2 d 3 seuils suivants : -Total bilan <= 4 M€ ; -CAHT <= 8M€ ; -salarié <= 50.) bénéficient d'allégement :
adopter présenta° simplifier d comptes annuel&demd q le compte de R pas rendu public. Option nn app pour sct appartenant a un grp et
certain type d'E ( assurance, crédit)..
B) Reprise des actes de la société en formation
Associés ccluent de nbrx actes juridiq avant immatricula° → Pb protection d tiers qui ont contracter avec associés (pour sct en formation) = Reprise des actes a
effet rétroactif (réputer avoir été souscrit d l'origine par la sct
3 modalités de reprise des actes : -état d actes annexé aux statuts, dcrit actes réalisé pour compte sct en forma°
-mandat spé donné par associé à ceux qui réaliseront les actes prévus pour le cmpt sct
-vote de reprise d actes en AGO (sf clause contraire), après immatricul° sct.
Si no modalité respecter, pers qui a agit reste resp des actes accomplis.
Ccqnc de la reprise des actes :-si sct est ensuite immatriculée : *reprise auto d actes annexés aux statuts ou passés dans le cadre d'1 mandat spé écrit
*reprise autres actes par dcis° d associé après immatricul°
Par cette reprise d actes sct =resp d actes réalisés : on parle de libération rétroactive
-Si sct=pas immatriculée : *si associé qui passe acte l'a fait sans mandat spé d asso ou sans état annexé aux statuts : indivim resp
*Si associé agit avec mandataire/état annexé o statuts : associés ont RI, solidaire si sct cmrcl et conjointe si cvl
*Si E a activité alors pas immatriculé, créancier agir en justice pour demd requalif° sct en sct de fait.
III La nullité d'une société
A) Causes de nullité
1) Non respect des conditions générales de tout contrat (art 1128 et 1162) : -Incapacité (sf SARL&Sct par act°)
-Défaut, vice de constem(sauf SARL et sct par ac°
-Défaut de contenu, contenu illicite
-Défaut de but, but illicite
2) Non respect de l'article 1832 Ccvl : - Défaut d'apport, d'A sctatis, nn respect nbr asso ou d'intérêt com1 d asso
NB : Clause léonine qui attribue l'intégralité d B/Pertes à 1 asso = pas cause de nullité, réputé non écrite.
3) Non respect de l'article 1833 : -objet illicite
-défaut d'intérêt commun des associés
4) Non respect d'une disposition expresse de la Loi: inaccomplissement d formalités de pu dans SNC/Sct Comdite Simple
5) Fraude : cause jurisprudentielle de nullité, selon principe : cause corrompt tt
B) Action en nullité
-Nullité absolue : a pour but de protéger l'intérêt G et ê invoqué par associé, créancier, CAC... (tt pers ayant intérêt légitime)
-Nullité relative : but protéger les intérêts particuliers et seule cette pers peut engag une act° en nullité relative.
Tribunal peut laisser 1 délai pour couvrir nullité, tt nullité peuvent ê couverte sf objet illicite. Si nullité régularisée, act° en nullité
devient irrécouvrable, mais act° D&I reste possible.
Prescript° act nullité= 3ans à compter du jour où nullité est encourue
C) Effets de la nullité
=Fait disparaître ctrat de sct, comme 1 dissol°. Pas de rétroactivité : effet passés du ctrat restent acquis et cncqnc nullité ne concerne q
l'avenir.
Engagem maintenus à l'égard d tiers : nullité ne peut ê invoquer par sct/associé pour ne pas tenir c engagm vis-à-vis d tiers de bonne foi.
Nullité engage resp cvl de ceux à qui elle est imputable (fondateur, 1er dirigeants)