Le Manuel Permanent

du Droit des Affaires

tunisien
FEUILLES RAPIDES DE DROIT DES AFFAIRES

N° 214 Juillet - Août 2012

SOMMAIRE
PREMIERE PARTIE
Avantages fiscaux
Encouragement des entreprises du secteur Conditions et modalités d'octroi et de retrait des
privé pour le recrutement des ouvriers de avantages prévus par l'article 77 de la loi n°
chantiers 2012-27 du 29 décembre 2012, portant loi de
finances pour l'année 2013. P. 4
Fiscalité de l’entreprise
Fiscalité des entreprises en difficultés
économiques :
Le régime fiscal des opérations d'abandon Quel est le régime fiscal des opérations
de créances au profit des entreprises en d'abandon de créances au profit des entreprises
difficultés économiques en difficultés économiques ? P. 5
Retenue à la source :
L'omission de procéder à la retenue à la Peut-on régulariser un défaut de retenue à la
source en question source ? P. 6

Taxe sur la valeur ajoutée :

I/ Régime de TVA sur les charges communes Quel est le régime de TVA applicable aux
refacturées aux sociétés membres d'un charges communes refacturées aux sociétés
groupe membres d'un groupe ? P. 7

II/ Droits à déduction - Conditions formelles Sort d'une taxe facturée par erreur au titre d'une
d'exercice du droit à déduction - Mentions opération exonérée P. 7
sur les factures d'achat

Ventes et prestations aux sociétés

FEUILLES RAPIDES de Mise à jour du Manuel du Droit des Affaires réalisées par le Cabinet Salah AMAMOU
14, Avenue Salah Ben Youssef 1013 Menzah 9 Tunis, Tél. 71 872.738, 71 874.523, 71 871 602. Fax. 71 874.945.
2 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

totalement exportatrices :
Fiscalité des prestations comptables aux Régime fiscal des services d'assistance, de
entreprises totalement exportatrices tenue de comptabilité et de commissariat aux
comptes, rendus au profit des sociétés
Obligations sociales de l’entreprise totalement exportatrices en matière d'impôts
directs et en matière de TCL. P. 8
Grève :
La grève générale et les droits et obligations Quels sont les droits et obligations de
des employeurs l'employeur à cause d'une grève générale ?
P. 8
Licenciement :
Licenciement pour absences maladie Une absence prolongée ou des absences
prolongées ou répétées répétées pour maladie justifient-elles le
licenciement du salarié ? P. 9
Période d'essai :
La période d'essai est-elle obligatoire ? La période d'essai n'est pas obligatoire. Si
l'employeur est certain que le salarié convient au
poste proposé, il peut donc l'embaucher sans
période d'essai. P. 10
Reçu pour solde de tout compte :
Peut-on contester un solde de tout compte ? Quelle est la valeur juridique d'un solde de tout
compte ? Est-ce qu'un solde de tout compte
peut être contesté ? P. 10
Sanctions disciplinaires :
L'avertissement L'avertissement au travail est une sanction
disciplinaire mineure contre un salarié.
Cependant, l'employeur doit respecter certaines
DEUXIEME PARTIE règles. P. 11

Abus de biens sociaux :

Le but de l'usage Un acte contraire à l'intérêt social mais qui n'est
pas réalisé dans un but personnel, devrait-il être
constitutif du délit d'abus de biens sociaux ?
Associés de SARL : P. 11

I/ L'obligation de non-concurrence pour les Un associé peut-il faire concurrence à la société

associés d'une SARL dont il est membre ? P. 12

II/ Quelle responsabilité ? Quelle est l'étendue de la responsabilité des

associés d'une SARL ? P. 13

Assemblées générales des actionnaires :

Bureau de l'assemblée générale : Les Désignation et attributions des scrutateurs de
scrutateurs de l'assemblée générale d'une l'assemblée générale d'une société anonyme.
société anonyme à conseil d'administration P. 15

Cessions des droits sociaux :

Obligation de rachat dans les sociétés de L'obligation légale de rachat en cas de refus
capitaux et les S.A.R.L d'agrément. P. 16

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 3

Gérant de SARL :
Révocation du gérant : Indemnité de Il n'est pas interdit à un gérant de SARL de
révocation du gérant négocier le versement d'une indemnité dans le
cas où il serait révoqué par les associés.
Cependant, son montant ne doit pas faire
obstacle à la révocation elle-même. P. 18

Réduction de capital dans les sociétés

anonymes :
La réduction de capital à zéro Validité de la réduction du capital à zéro.
P. 19

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

4 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

PREMIERE PARTIE
Avantages fiscaux
Encouragement des entreprises du secteur privé pour le recrutement des ouvriers de chantiers
Conformément aux dispositions de l'article 77 de 2012-27 du 29 décembre 2012, portant loi de
la loi n° 2012-27 du 29 décembre 2012, portant finances pour l'année 2013 ne peuvent être
loi de finances pour l'année 2013, les entreprises cumulés avec ceux prévus conformément à la
du secteur privé qui procèdent, jusqu'au 31 législation en vigueur et dont bénéficient les
décembre 2013 au recrutement des ouvriers de entreprises du secteur privé à ce titre des
chantiers inscrits au gouvernorat depuis au mêmes avantages.
moins une année, peuvent bénéficier de la prise
en charge par l'Etat : Par ailleurs, le terme "recrutement" utilisé dans
le premier paragraphe de l'article 77 de la loi n°
- de 50% du salaire versé à la recrue et dans la 2012-27 du 29 décembre 2012 portant loi de
limite de 250 dinars par mois, et ce, pendant une finances pour l'année 2013 susvisée désigne
année, l'emploi des agents liés par des contrats de
- de la contribution patronale au régime légal de travail à durée indéterminée.
sécurité sociale au titre du salaire versé à la
recrue pendant une période de 5 ans. S'agissant des modalités d'octroi des avantages
en question, le décret précité précise que :
Lesdites entreprises bénéficient également de
l'exonération de la contribution au fonds de - L'avantage de la prise en charge par l'Etat au
promotion du logement pour les salariés et de la taux de 50% du salaire versé dans la limite de
taxe de formation professionnelle au titre des 250 dinars mensuellement pour une durée d'une
salaires versés dans ce cadre pendant une année est accordé par décision du directeur
période de 5 ans. régional de la formation professionnelle et de
l'emploi territorialement compétent après avis de
A cet effet, le décret n° 2013-2270 du 4 juin la commission créée par l'article 4 du présent
2013 a fixé les conditions et les modalités décret et le chef du bureau de l'emploi et du
d'octroi et de retrait des avantages en question. travail indépendant territorialement compétent
transmet une copie de la décision d'octroi des
Les entreprises désirant bénéficier des avantages susvisé à l'entreprise concernée.
avantages prévus par l'article 77 de la loi n°
2012-27 du 29 décembre 2012 portant loi de Le ministère de la formation professionnelle et
finances pour l'année 2013 susvisée doivent de l'emploi adresse aux services du ministère
déposer une demande auprès du bureau de des finances des états mensuels détaillés relatifs
l'emploi et du travail indépendant territorialement aux avantages accordés.
compétent selon le modèle annexé au présent
décret appuyé des documents exigés selon les - L'avantage de la prise en charge par l'Etat de
données du modèle susvisé. la contribution patronale au régime légal de
sécurité sociale au titre du salaire versé est
C'est ainsi que les entreprises du secteur privé accordé par décision du directeur régional des
qui se chargent jusqu'au 31 décembre 2013 du affaires sociales territorialement compétent
recrutement des travailleurs des chantiers après avis de la commission créée à cet effet et
inscrits au gouvernorat depuis une année au le chef du bureau de l'emploi et du travail
minimum et désirant bénéficier des avantages indépendant territorialement compétent transmet
prévus par l'article 77 de la loi n° 2012-27 du 29 une copie de la décision d'octroi de l'avantage
décembre 2012 portant loi de finances pour susvisé à l'entreprise concernée.
l'année 2013 susvisée doivent déposer une
demande auprès du bureau de l'emploi et du Le ministère des affaires sociales adresse aux
travail indépendant territorialement compétent services du ministère des finances des états
selon le modèle annexé au présent décret mensuels détaillés relatifs aux avantages
appuyé des documents exigés selon les accordés.
données du modèle susvisé.
- Les avantages relatifs à l'exonération de la
L'article 2 du décret précité rappelle que les contribution au fonds de promotion du logement
avantages prévus par l'article 77 de la loi n° pour les salariés et à la taxe de la formation

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 5

professionnelle sont accordés au profit des mensuelle d'impôts une copie de la décision
entreprises bénéficiaires d'une décision d'octroi susvisée.
d'avantages et est jointe à la déclaration

Fiscalité de l’entreprise
Fiscalité des entreprises en difficultés économiques :
Le régime fiscal des opérations d'abandon de créances au profit des entreprises en difficultés
économiques
L'étude du régime fiscal des opérations n° 95-34 du 17 avril 1995 ;
d'abandon de créances à la charge des - la production à l'appui de la déclaration
entreprises en difficultés économiques se situe annuelle de l'impôt sur les sociétés d'un état
tant au niveau de l'entreprise qui abandonne détaillé des créances abandonnées indiquant le
qu'au niveau de l'entreprise bénéficiaire de montant des créances en principal et en intérêts,
l'abandon. l'identité du bénéficiaire de l'abandon et les
références des jugements et décisions en vertu
1. Au niveau de l'entreprise qui abandonne ses desquels a eu lieu l'abandon.
créances : Conformément à la législation fiscale
en vigueur, ne sont pas déductibles pour la En cas de renonciation à l'abandon des
détermination du bénéfice imposable, les pertes créances pour quelque motif que ce soit, les
résultant de l'abandon total ou partiel par sommes déjà déduites sont réintégrées dans le
l'entreprise de ses créances s'agissant d'un résultat de l'exercice au cours duquel a eu lieu la
abandon volontaire de créances. renonciation.

Toutefois, et dans le cadre de l'encadrement des L'article 36 de la loi de finances pour l'année
entreprises en difficultés économiques et de la 2010 a permis à toutes les entreprises soumises
concrétisation de leur programme de sauvetage légalement à l'audit d'un commissaire aux
pour leur permettre de poursuivre leur activité, la comptes, outre les établissements de crédit, de
législation les banques peuvent déduire les déduire les créances en principal et en intérêts
créances abandonnées au profit des entreprises qu'elles abandonnent totalement ou
en difficultés économiques. partiellement au profit des entreprises en
difficultés économiques dans le cadre du
Le bénéfice de cette déduction est subordonné à règlement amiable ou du règlement judiciaires
l'abandon des créances dans le cadre du prévu par la loi n° 95-34 du 17 avril 1995, et ce,
règlement amiable ou du règlement judiciaire pour la détermination de leurs résultats
prévus par la loi n° 95-34 du 17 avril 1995, imposables.
relative au redressement des entreprises en
difficultés économiques et à la production à Le bénéfice de la déduction est subordonné à la
l'appui de la déclaration annuelle de l'impôt sur satisfaction des conditions suivantes :
les sociétés d'un état détaillé des créances
abandonnées. - l'entreprise bénéficiaire de l'abandon doit être
légalement soumise à l'audit d'un commissaire
Sachant que les établissements financiers de aux comptes,
leasing et les établissements financiers de
factoring sont des établissements de crédit au - les comptes de l'entreprise qui a abandonné
même titre que les banques, l'article 22 de la loi ainsi que ceux de l'entreprise bénéficiaire de
de finances pour 2007 a étendu le mécanisme l'abandon au titre des exercices précédant
de déduction des créances et des intérêts l'exercice de l'abandon et non préscrits doivent
abandonnés au profit des entreprises en avoir été certifiés sans que la certification
difficultés économiques au sens de la loi comporte des réserves ayant une incidence sur
précitée dans le cadre du règlement amiable ou l'assiette de l'impôt.
du règlement judiciaire, aux établissements
financiers de leasing et aux établissements Cette condition exige que les résultats de toutes
financiers de factoring et selon les mêmes les années concernées ne doivent pas faire
conditions prévues pour les banques, à savoir : l'objet de réserves ayant une incidence sur
l'assiette de l'impôt. Il s'agit de toutes les
- l'abandon doit intervenir dans le cadre de la loi réserves à caractère fiscal tels que :

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6 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

* la réserve portant sur les stocks, entreprises en difficultés économiques régies

* la minoration du chiffre d'affaires, par les dispositions de la loi 95-34 du 17 avril
* l'application d'un taux d'imposition non- 1995 et bénéficiaires de l'abandon de créances
conforme au taux légal applicable au secteur à leur charge peuvent déduire les déficits non
d'activité de l'entreprise, déductibles du fait de la prescription ; soient
* la majoration indûment du droit à déduction au ceux enregistrés depuis plus de quatre ans et
titre de la taxe sur la valeur ajoutée, sans que la période de leur enregistrement ne
* les erreurs en matière de détermination des dépassse 10 ans, des revenus exceptionnels
revenus et des bénéfices imposables telle que la qu'elles réalisent suite au bénéfice de l'abandon
majoration des charges, des provisions ou des des créances à leur charge, dans la mesure où
amortissements, l'abandon entraîne la réalisation d'un résultat
* la non retenue à la source ou l'application global bénéficiaire.
d'une retenue insuffisante,
* le non reversement de l'impôt retenu à la La déduction s'effectue dans la limite des
source, revenus exceptionnels susvisés.
* le bénéfice illégal d'avantages fiscaux.
La déduction par l'entreprise bénéficiaire de
Etant précisé que les résultats ayant fait l'objet l'abandon des déficits enregistrés depuis plus de
de réserves que l'entreprise a régularisées sont quatre ans est subordonnée à la satisfaction des
supposés être conformes à la condition. conditions suivantes :

- l'entreprise qui a abandonné les créances doit - les revenus exceptionnels ayant été utilisés
joindre à la déclaration de l'impôt sur les pour résorber les déficits doivent avoir été
sociétés un état détaillé des créances réalisés dans le cadre des opérations d'abandon
abandonnées indiquant le principal de la qui ouvrent droit à la déduction des créances
créance, les intérêts, l'identité du bénéficiaire et abandonnées par les entreprises qui
les références des jugements ou des arrêts en abandonnent leurs créances conformément aux
vertu desquels a eu lieu l'abandon. dispositions du paragraphe VII terdecies de
l'article 48 du code de l'IRPP et de l'IS,
En cas de recouvrement des créances
abandonnées et ayant été déduites - les comptes des exercices ayant enregistré
conformément à la législation fiscale en vigueur, des déficits doivent avoir été certifiés par un
les montants recouvrés sont à réintégrer aux commissaire aux comptes et sans que la
résultats de l'exercice au cours duquel a eu lieu certification comporte des réserves ayant une
le recouvrement. incidence sur l'assiette de l'impôt,

2- Au niveau de l'entreprise bénéficiaire de - la production à l'appui de la déclaration

l'abandon des créances à sa charge : En annuelle de l'impôt sur les sociétés de l'exercice
principe, l'abandon de créances entraîne pour de la déduction des déficits enregistrés depuis
les entreprises bénéficiaires de l'abandon la plus de quatre ans d'un état détaillé indiquant le
réalisation de revenus exceptionnels qui montant des déficits qui n'ont pas été déduits
réduisent leurs déficits déductibles ou des résultats des exercices antérieurs, l'exercice
augmentent leurs bénéfices imposables. de leur enregistrement, le montant des créances
abandonnées et l'année de bénéfice de
Toutefois, en vertu de l'article 36 de la loi de l'abandon.
finances pour l'année 2010, toutes les

Retenue à la source :
L'omission de procéder à la retenue à la source en question
La retenue à la source est un mode de activités non commerciales, sur les honoraires,
recouvrement de l'impôt, consistant à faire les commissions, courtage loyer (propriétés
prélever son montant par un tiers payeur, au bâties et non bâties) et les autres rémunérations
moment du versement au contribuable des des activités non commerciales, sur les
revenus sur lesquels porte l'impôt. revenues des capitaux mobiliers, les retenues
effectués sur marchés. Et ce conformément aux
Ceci concerne en premier lieu les retenues à la dispositions de l'article 52 du code de l'IRPP et
source effectuée sur les rémunérations des de l'IS.

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Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 7

La retenue à la source pose une question retenue en question vaut acquit pour le
importante relative aux conséquences fiscales redevable des loyers.
d'une omission de procéder à la retenue. Dans
une prise de position (n°521) du 27 septembre Le défaut de retenue à la source entraîne le
2000, la DGCF a considéré qu'il n'est pas paiement d'une amende égale au montant des
possible de rattraper une retenue à la source retenues non effectuées.
non opérée. En revanche, l'entreprise qui a
commis l'omission est passible d'une amende Au cas où une retenue à la source a été opérée
fiscale égale au montant de la retenue non tardivement, l'amende reste due et la retenue
effectuée. opérée est imputable sur l'impôt sur les sociétés
ou restituable sur demande de celui qui l'a subie.
Dans le même sens, une prise de position
(n°781) du 8 juin 1999 de la DGELF a précisé Dans une prise de position (n°1844) du 2
que la retenue à la source doit être opérée lors septembre 2003, la DGELF a précisé que la
du paiement. En conséquence, la régularisation retenue à la source doit être opérée lors du
des retenues à la source ne peut être effectuée paiement. En conséquence, aucune
sur des sommes déjà servies. régularisation des retenues à la source ne peut
être effectuée sur des sommes déjà servies.
Dans une prise de position (n°2153) du 6 août
2003, la DGELF a précisé que le fait qu'une La personne qui s'est abstenue ou qui a omis
société A facture à une société B des loyers au d'opérer les retenues ou qui a opéré des
titre de la location de bureaux administratifs, et retenues insuffisantes est passible d'une
n'encaisse pas les revenus en question mais les amende fiscale égale au montant des retenues
déduit des montants facturés par la société B à non effectuées. Cette amende est doublée en
la société A au titre de commissions versées en cas de récidive dans les deux ans.
raison de la gestion d'un hôtel constitue un
défaut de retenue à la source.

Cette doctrine nous parait fondée dès lors que la

Taxe sur la valeur ajoutée :

I/ Régime de TVA sur les charges communes refacturées aux sociétés membres d'un groupe
La refacturation des charges communes aux répartie et refacturée à l'identique. Une copie de
sociétés membres du groupe soulève le la facture correspondant aux charges réparties
problème de l'assujettissement à la T.V.A. doit être jointe à la facture de répartition des
charges à l'identique.
Dans une prise de position (n°1326) du 14
septembre 2012, la direction générale des La TVA ainsi refacturée est déductible chez la
études et de la législation fiscale a retenu deux société du groupe qui l'a subie dans les
régimes de TVA applicables, selon le cas, aux conditions de droit commun.
charges communes refacturées aux sociétés
membres d'un groupe. 2. Refacturation des charges avec majoration
: La facturation des charges avec majoration est
1. Cas d'une refacturation des charges à passible de la TVA en tant qu'opération
l'identique sans aucune majoration : Dans ce imposable.
cas, la TVA subie sur les factures d'achat est

II/ Droits à déduction - Conditions formelles d'exercice du droit à déduction - Mentions sur les
factures d'achat
Les entreprises peuvent, en règle générale, services.
déduire le montant de la TVA qu'elles ont déjà
payé en amont lors de l'acquisition des biens et Le bénéfice du droit à déduction est subordonné
des services nécessaires pour leur activité. Pour à la justification du paiement de la TVA par des
pouvoir exercer ce droit à déduction, elles pièces justificatives régulières et probantes et
doivent détenir une facture dûment établie sur la notamment par une facture d'achat.
livraison de ces biens et sur la prestation de ces

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8 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

Pour remplir les conditions fiscales, la facture erreur au titre d'une opération exonérée ?
doit comporter certaines mentions fiscales et
notamment le prix unitaire hors taxe et le taux de Conformément à la législation fiscale en vigueur,
TVA légalement applicable à l'opération alors que la TVA mentionnée et facturée par
erreur est due par celui qui l'a facturée à tort
L'existence de la facture mentionnant la TVA ne (article 2-I, alinéa 2 du code de la TVA), elle
crée pas en soi le droit à déduction. Ce droit reste non récupérable par le client assujetti qui
n'existe que dans la mesure où la taxe figurant l'a subie à tort (article 10 du code de la TVA).
sur la facture était légalement due par l'émetteur
de ce document.

Ainsi, quel est le sort d'une taxe facturée par

Ventes et prestations aux sociétés totalement exportatrices :

Fiscalité des prestations comptables aux entreprises totalement exportatrices
Dans une prise de position (1119) du 27 juillet professionnel : Conformément aux dispositions
2012 et conformément à sa doctrine fiscale, la de l'article 35 du code de la fiscalité locale, la
direction générale des études et de la législation taxe sur les établissements à caractère
fiscale a apporté des précisions concernant des industriel, commercial ou professionnel est due
services rendus au profit d'une société par les personnes physiques soumises à l'impôt
totalement exportatrice. sur le revenu au titre des bénéfices industriels et
commerciaux et des bénéfices des professions
1. En matière d'impôts directs : Les services non commerciales.
d'assistance, de tenue de comptabilité et de
commissariat aux comptes, rendus au profit des L'article 37 du même code dispose que la taxe
sociétés totalement exportatrices, sont réputées sur les établissements à caractère industriel,
opérations d'exportations et bénéficient, de ce commercial ou professionnel est calculée sur la
fait, des avantages fiscaux de l'export. base du chiffre d'affaires brut local réalisé par les
établissements qui y sont soumis.
Les sommes encaissées à ce titre ne sont pas
soumises à la retenue à la source, et ce, sur la Les prestations comptables rendues au profit
base d'une attestation de non retenue à a source des entreprises totalement exportatrices étant
délivrée par les services fiscaux compétents. réputées opérations réalisées à l'exportation, le
chiffre d'affaires en provenant n'est pas soumis à
2. En matière de taxe sur les établissements la taxe sur les établissements à caractère
à caractère industriel, commercial ou industriel, commercial ou professionnel.

Obligations sociales de l’entreprise

Grève :
La grève générale et les droits et les obligations des employeurs
Une grève générale n'est imputable ni aux L'absence ou le retard du salarié peut cependant
salariés ni à l'employeur. Dans ces conditions, entraîner des conséquences sur sa
quelle attitude l'employeur doit-il adopter ? Quels rémunération et sur son temps de travail.
sont ses droits et ses devoirs ?
1. Rémunération : Le salarié perçoit une
Les absences motivées par des cas de force rémunération en contrepartie du travail qu'il
majeure ou par des causes indépendantes de la effectue. Par conséquent, l'employeur n'est pas
volonté du salarié, et qui ont mis ce dernier dans tenu de rémunérer le temps d'absence du salarié
l'impossibilité de solliciter une autorisation (sauf accord contraire).
préalable à son employeur, ne peuvent
constituer un motif de licenciement. Ainsi, Le montant retenu sur le salaire doit être
l'absence ou le retard au travail d'un salarié pour strictement proportionnel à la durée de l'absence
cause de grève générale ne constitue pas une du salarié (sauf accord plus favorable au
faute. Le salarié ne peut pas être sanctionné salarié).
pour cette raison.

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Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 9

2. Récupération des heures perdues : Le il sera payé au taux normal. La majoration pour
salarié peut compenser son absence ou son heures supplémentaires ne s'applique pas.
retard en récupérant les heures perdues, en cas
d'accord de l'employeur et du salarié. 3. Congés payés : Une journée de congé payé
ne peut être prise qu'avec l'accord du salarié et
Si le salarié peut récupérer ses heures perdues, de l'employeur.

Licenciement :
Licenciement pour absences maladie prolongées ou répétées
L'incapacité de travail qui provoque une courte titre préliminaire, une remarque s'impose : on ne
absence ne peut justifier un licenciement saurait confondre la notion de garantie de
puisqu'elle n'impose pas, sauf exception, le l'emploi avec celle de garantie des ressources.
remplacement du salarié malade. En effet, les conventions collectives contiennent
souvent des clauses de garantie de ressources
Toutefois, et a contrario, il en va différemment permettant au salarié pendant une durée limitée
en cas de prolongation de la maladie ou encore de bénéficier d'indemnités complémentaires à
des maladies répétées entravant la bonne celle de la sécurité sociale.
marche de l'entreprise.
- Ces clauses ne sauraient être interprétées
I. Maladie prolongée : La maladie prolongée comme une période d'interdiction de rupture du
peut être une cause de rupture du contrat de contrat de travail.
travail lorsqu'elle entrave le bon fonctionnement
d'une entreprise et impose, de ce fait, le 3. Procédure de rupture : L'employeur doit
remplacement du salarié absent. respecter scrupuleusement la procédure de
licenciement. Faute de respect de cette
1. Risque de perturbation de l'activité de procédure ou en cas de procédure irrégulière, le
l'entreprise : Dans tous les cas, ce risque est salarié pourra prétendre aux indemnités prévues
apprécié par les juges du fond en fonction des par les dispositions du code du travail.
circonstances particulières à chaque espèce et
variant suivant : 4. Paiement de l'indemnité de licenciement :
L'employeur qui prend l'initiative de la rupture
- la taille et la nature de l'activité de l'entreprise; est redevable dans tous les cas de l'indemnité
ainsi, dans les petites entreprises, les absences légale de licenciement sans qu'il y ait lieu de
longues sont manifestement de nature à rechercher si la rupture lui est ou non imputable.
perturber leur fonctionnement. Il est donc Ce licenciement ouvre droit, sauf disposition
aisément admis qu'elles soient une cause réelle contraire de la convention collective, au
et sérieuse de licenciement ; paiement de l'indemnité conventionnelle de
- la qualification professionnelle du salarié : on licenciement (à ne pas confondre avec les
estime qu'un salarié dépourvu de toute dommages et intérêts dus au salarié en cas de
qualification ou doté de qualification moindre licenciement abusif).
peut être aisément remplacé, notamment par un
salarié intérimaire, sans qu'il y ait perturbation de 5. Paiement du préavis : Le licenciement du
l'activité de l'entreprise. salarié ne donne pas lieu au versement d'une
indemnité de préavis dans la mesure où le
Il appartient à l'employeur de prouver qu'il s'est salarié n'est pas en mesure de travailler pendant
trouvé dans la nécessité de pourvoir au la période correspondante (sauf disposition
remplacement définitif du salarié en raison du conventionnelle plus favorable au salarié).
risque de perturbation de l'activité de
l'entreprise dû aux absences du salarié. Le juge Toutefois, le salarié licencié pendant un arrêt de
du fond a donc tout pouvoir pour décider de la travail pour maladie, doit, pour pouvoir prétendre
nécessité du remplacement mais doit motiver sa à l'indemnité du préavis, informer l'employeur de
décision. ce qu'il est apte à effectuer un préavis.

2. Incidences des clauses conventionnelles : II. Les absences répétées :

Lorsque l'activité professionnelle est régie par
une convention collective, il convient de faire 1. Données du problème : Si la maladie
une lecture très attentive de ces dispositions. A prolongée du salarié perturbant gravement le

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

10 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

fonctionnement de l'entreprise est une cause relatives à la maladie prolongée, interdisant le

réelle et sérieuse de rupture du contrat de licenciement du salarié malade pendant une
travail, il en va de même des absences certaine durée d'absence. Ces dispositions sont-
répétées, même si elles sont de courte durée. elles applicables au cas spécifique des maladies
En effet, les absences répétées, de caractère à répétition ? La réponse ne peut résulter que
fréquent, dues à la maladie constituent une d'une appréciation souveraine des juges du
cause réelle et sérieuse de licenciement. fond. Il convient donc que l'employeur agisse
Toutefois, il est impératif que la participation du avec une grande prudence.
salarié à l'entreprise soit considérée comme
essentielle. En revanche, les absences répétées 3. Procédure et indemnisation du
d'un salarié dont l'entreprise pourrait facilement licenciement : La rupture justifiée par
se passer ou qui occupe des fonctions sans l'absentéisme dû au mauvais état de santé du
responsabilité ne sauraient justifier un salarié devra respecter la procédure de
licenciement. licenciement. Elle donnera lieu au paiement de
l'indemnité de licenciement. L'employeur qui
2. Portée des conventions collectives : Les prend l'initiative de rompre le contrat d'un salarié
conventions collectives sont souvent muettes sur en raison de son absentéisme dû à la maladie
les conséquences des absences répétées pour habituelle sans respecter la procédure légale de
maladie. En revanche, nous savons qu'elles licenciement se rend responsable de la rupture.
contiennent bien souvent des dispositions

Période d'essai :
La période d'essai est-elle obligatoire ?
Dans maintes situations, l'engagement d'un et titulaire dès le premier jour, c'est-à-dire à la
salarié est précédé d'une période d'essai ayant signature de son contrat sans pour autant avoir à
pour but, du côté de l'employeur, d'apprécier les passer par une période d'essai. Enfin, lorsque le
aptitudes du salarié et, du côté du salarié, de contrat n'est pas formalisé par un écrit légalisé
vérifier si le poste à occuper correspond bien à par les deux parties, on ne peut pas déduire
ses aspirations. l'existence d'une période d'essai, et le salarié se
trouve titulaire dès le premier jour dans son
La période d'essai doit-elle être prévue dans tout travail, à moins, qu'il accepte de signer un
contrat de travail ? Lorsqu'une entreprise recrute contrat a posteriori, spécifiant une clause de
un candidat, est-elle obligée de prévoir une période d'essai, auquel cas, il s'y trouve
période d'essai. assujettit.

Non, la période d'essai est une faculté donnée En droit tunisien, il est utile de signaler d'abord
aussi bien à l'employeur qu'à l'employé pour que la période d'essai n'est pas nécessaire dans
tester l'un et l'autre et voir s'ils peuvent continuer tout contrat de travail. La cour de cassation
ensemble pour un contrat de travail à durée tunisienne a précisé que l'essai n'est pas
indéterminée. En effet, elle peut être renouvelée systématique dans le contrat de travail, n'étant
une seule fois, mais elle n'est pas tacitement pas inhérent à l'idée de contrat de travail (Cour
renouvelable, il faut qu'elle le soit expressément de cassation, arrêt n° 2786 du 2 mars 1979).
et par courrier adressé à l'attention du salarié.

Aussi, un salarié peut parfaitement être recruté

Reçu pour solde de tout compte :

Peut-on contester un solde de tout compte ?
Un reçu pour solde de tout compte est L'employeur établit ce document recensant les
généralement établi par l'employeur et signé par sommes versées au salarié au moment de son
le salarié. Il s'agit d'une "quittance" par laquelle départ de l'entreprise et le lui remet.
le salarié reconnaît avoir perçu de son
employeur le solde des sommes qui lui étaient Ce document dégage la responsabilité des deux
dues et qui lui sont versées à la fin de son parties en ce qui concerne leur situation
contrat. financière l'un vis-à-vis de l'autre. C'est une sorte

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 11

de quitus, mais qui ne vaut que pour la somme Pour pouvoir contester valablement un solde de
qui y figure. tout compte, le salarié doit le faire par une lettre
recommandée avec accusé de réception
Par conséquent, ce solde de tout compte peut adressée à l'employeur, ou par assignation
être dénoncé par l'une des parties, bien que devant le tribunal.
dans la pratique, la dénonciation vient toujours
de la part du salarié.

Sanctions disciplinaires :
L'avertissement
L'avertissement constitue une sanction du n'est nécessaire, même si cette étape n'est pas
premier degré selon l'article 37 de la convention interdite.
collective cadre. Le salarié averti doit être
responsable d'un comportement fautif : non- L'avertissement peut être verbal, il peut
respect du règlement intérieur, refus d'obéir à également être écrit avec inscription au dossier.
l'employeur, négligences… Ces fautes ne sont
cependant pas assez graves pour justifier un L'avertissement peut être prononcé directement
licenciement ni même une mise à pied (avec par l'employeur, après que le travailleur ait été
retenue sur salaire). mis en mesure de fournir ses explications.

1. Quelle procédure ? 2. Quelles conséquences ?

Contrairement aux autres sanctions L'avertissement est une sanction légère qui ne
disciplinaires prévues par l'article 37 de la peut conduire au licenciement. Cependant,
convention collective cadre, l'avertissement l'accumulation d'incidents peut mener à des
n'affecte par la présence du salarié dans sanctions plus lourdes. Le salarié peut donc tout
l'entreprise, ni sa rémunération, ni son évolution à fait avoir intérêt à répondre à un
de carrière. avertissement, pour mettre en avant des
circonstances atténuantes voire même contester
A ce titre, la procédure est simplifiée : aucun le caractère fautif de son comportement.
entretien préalable entre l'employeur et le salarié

DEUXIEME PARTIE
Abus de biens sociaux :
Le but de l'usage
L'abus de biens sociaux est le délit commis par d'une portée limitée pour l'interprétation des
les dirigeants des sociétés commerciales qui, de dispositions législatives tunisiennes de cette
mauvaise foi, ont détourné les biens (meubles notion ;
ou immeubles) ou les encaissement de la
société ou les pouvoirs sociaux dont ils sont - le deuxième problème est relatif à la question de
investis pour en faire un usage contraire à savoir s'il est nécessaire d'établir que
l'intérêt social ou à des fins personnelles ou "l'instrumentalisation" de l'usage des biens et des
favoriser une autre société dans laquelle ils sont pouvoirs vise cumulativement la contrariété des
intéressés directement ou indirectement. intérêts de la société "et" la recherche du but
personnel, ou bien seulement l'une ou l'autre ?
Aussi bien la loi tunisienne que la loi française
exigent que l'usage des biens, du crédit, des 1. Notion d'intérêt de la société (ou intérêt
pouvoirs et/ou des voix soit contraire aux intérêts social) : En matière d'abus de biens sociaux,
de la société, à des fins personnelles. Cette l'intérêt social guide le dirigeant de l'entreprise
formulation pose deux problèmes : dont la gestion est éclairée par le phare que
constitue le délit d'abus de biens sociaux pour lui
- le premier problème est relatif à la nature et au rappeler le principe sacro-saint de la séparation
contenu de l'intérêt social ; sur cet aspect les de son patrimoine propre avec celui de
réponses de la jurisprudence française sont l'entreprise. C'est dire l'importance de la place

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

12 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

de cette notion dans le dispositif global de l'abus En effet, ce qui fait l'autonomie et la particularité
de biens sociaux eu égard justement à de l'abus de biens sociaux, c'est précisément la
l'exigence de cette séparation. nécessité de démontrer que le délit est commis
dans un double but : un but contraire aux
2. Intérêt (s) de l'entreprise et/ou intérêt (s) intérêts de la société et un but personnel. L'abus
personnel (s) ? de biens sociaux est venu combler un vide
juridique en évitant que l'abus de bien sociaux
La question est d'une grande importance, car ne soit plus poursuivi sur la base de l'abus de
elle met en cause le principe de la légalité des confiance, qui n'exige pas la démonstration du
délits et des peines et, au-delà, les limites de but personnel ;
l'intervention du juge qui risque de déborder sa
fonction d'interprétation stricte de la règle pénale - ensuite sur le plan de la cohérence de la
et porter atteinte à la liberté individuelle et à la jurisprudence. Celle-ci admet l'incrimination non
liberté d'entreprendre. seulement de l'acte positif mais aussi l'acte
passif c'est-à-dire l'omission.
Pour une large partie de la doctrine française, le
cumul ne fait pas de doute et il n'y a pas de Concernant cette dernière, on peut par exemple,
problème d'interprétation de la loi : L'acte soutenir qu'un dirigeant qui néglige de recouvrer
d'usage contraire à l'intérêt social n'est pas une créance de son entreprise commet une
suffisant à la réalisation de l'infraction, la loi erreur de gestion non susceptible d'incrimination
exige en outre, que le dirigeant ait agi à des fins d'abus de bien sociaux lorsque cette négligence
personnelles ou pour favoriser une autre société n'est pas motivée par un intérêt personnel. En
ou entreprise dans laquelle il était intéressé effet, si par cette omission le dirigeant obtient un
directement ou indirectement.... En avantage, comme celui du règlement d'une
conséquence, un acte contraire à l'intérêt social commission occulte, celui-ci userait, de manière
qui n'est pas réalisé dans un but personnel ne indirecte et à des fins personnelles, du crédit de
devrait pas être constitutif du délit d'abus de l'être moral qu'il dirige et qu'il s'agirait là d'un
biens sociaux, en application des termes de la acte positif qui répondrait aux conditions légales
loi. du délit d'abus de biens sociaux. Ainsi, la
négligence de recouvrement de la créance est
Cette interprétation qui paraît juridiquement contraire à l'intérêt de la personne morale mais
fondée sur un double plan : cela ne suffit pas pour la qualifier d'abus de
biens sociaux. Il faut, pour cela que le dirigeant
- tout d'abord sur le plan de la spécificité de en tire un profit personnel au détriment du profit
l'abus de biens sociaux par rapport à d'autres de son entreprise.
infractions et notamment de l'abus de confiance.

Associés de SARL :
I/ L'obligation de non-concurrence pour les associés d'une SARL
L'obligation générale de bonne foi dans les concurrence de plein droit. Tel est le cas
relations contractuelles impose à tout associé un notamment de l'associé apporteur en industrie
devoir de loyauté envers la société dont il est ou apporteur en nature d'un fonds de commerce
membre. ou d'une clientèle qui ne peut développer une
activité concurrente de celle dont il a fait apport.
Quelles en sont les conséquences ? Plus
précisément, le devoir de loyauté entraîne t-il De même, celui qui cumule sa qualité d'associé
ipso facto une obligation de non-concurrence ? avec celle de salarié se voit interdire, pendant la
durée de son contrat de travail, d'exercer une
La question ne se pose qu'en l'absence de activité concurrente de celle de la société qui
stipulation expresse d'une clause de non- l'emploie.
concurrence.
Une obligation légale de non-concurrence pèse
Exception faite de certains cas particuliers, la encore sur les associés de sociétés d'exercice
doctrine fait une nette distinction entre la professionnel.
situation du simple associé et celle de l'associé
qui exerce des fonctions de direction. Qu'en est-il en dehors de ces situations
particulières ?
L'associé peut être tenu d'une obligation de non-

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 13

Le devoir de loyauté de l'associé ne fait pas autre est la situation de l'associé qui exerce
obstacle à l'exercice d'une activité concurrente. également des fonctions de direction.
S'il n'existe aucun principe général de non-
concurrence attaché à la qualité d'associé, Celui-ci est tenu d'une obligation de loyauté tant
d'aucuns considèrent que l'exercice par un à l'égard des associés de la société qu'il dirige
associé d'une activité concurrente à celle de la (Cass. com. 27 février 1996, n° 94-11241, arrêt
société est contraire à l'affectio societatis et Vilgrain), qu'à l'égard de la société elle-même
constitue un manquement au devoir de loyauté. (Cass. com. 24 février 1998, n° 96-12638) qui
l'oblige, pendant toute la durée de son mandat, à
La cour de cassation française a ainsi jugé qu'en agir dans l'intérêt social, et non dans son intérêt
sa seule qualité d'associé, le porteur de parts personnel.
d'une SARL " avait l'obligation de s'abstenir de
tout acte de concurrence à l'égard de celle-ci " Il a ainsi été jugé qu'"avait manqué à son
(Cass. com. 6 mai 1991, n° 89-13780). obligation de loyauté et de fidélité", le gérant
démissionnaire qui avait entrepris de créer une
Mais quelques années après, la même juridiction société concurrente en cours de préavis (Cass.
a pris une position inverse et considéré que la com. 12 février 2002, n° 00-11602).
décision d'un associé d'entrer au service d'une
société concurrente " ne constituait pas ipso Cette position est confirmée par l'arrêt précité du
facto un acte constitutif de concurrence déloyale 15 novembre 2011 qui souligne que "l'obligation
" (Cass. com. 26 novembre 1996, n° 94-15403). de loyauté et de fidélité pesant sur X en raison
de sa qualité de gérant de la société C., lui
Un arrêt du 15 novembre 2011 vient mettre fin à interdis(ait) de négocier, en qualité de gérant
toute ambiguïté et pose en principe que "sauf d'une autre société, un marché dans le même
stipulation contraire, l'associé d'une SARL n'est, domaine d'activité".
en cette qualité, tenu ni de s'abstenir d'exercer
une activité concurrente de celle de la société ni Ce principe, énoncé pour un gérant de SARL,
d'informer celle-ci d'une telle activité et doit devrait être extrapolé à tout dirigeant
seulement s'abstenir d'actes de concurrence d'entreprise.
déloyaux" (Cass. com. 15 novembre 2011, n°
10-15049). Reste à préciser les contours de "l'obligation de
fidélité" introduite par la jurisprudence en
Le devoir de loyauté de l'associé d'une SARL ne complément du devoir de loyauté. Faut-il y voir
fait donc pas obstacle à sa liberté une obligation de non-concurrence qui
d'entreprendre, sous réserve qu'il s'abstienne de s'imposerait au-delà de la cessation des
tout acte de concurrence déloyale. fonctions du dirigeant ? La question est ouverte.

La situation de l'associé dirigeant social : Toute

II/ Quelle responsabilité ?

Vous vous apprêtez à devenir associé dans une procédure collective affectant la société,
SARL ? Il est légitime que vous vous interrogiez l'associé risque de ne pas pouvoir récupérer les
sur la responsabilité encourue à ce titre, et sommes qu'il a apportées lors de la création de
notamment sur l'existence ou non de recours la société, mais il ne sera pas tenu de verser
des créanciers de la SARL sur les biens plus que ce qu'il a déjà versé (dans une société
personnels des associés. à responsabilité limitée, la responsabilité d'un
associé est limitée aux apports qu'il a déjà
1. Le principe : Une responsabilité limitée aux effectués). Par "apport", il convient d'entendre
apports : non seulement les apports en numéraires, mais
également les biens apportés en nature, ainsi
La société à responsabilité limitée est instituée que les apports (en numéraire ou en nature)
par une ou plusieurs personnes qui ne effectués lors d'une augmentation de capital.
supportent les pertes qu'à concurrence de leurs
apports. Cette responsabilité limitée des associés est le
principal avantage de la SARL sur d'autres
Autrement dit, un associé de SARL ne peut pas structures dans lesquelles la responsabilité est
être poursuivi sur son patrimoine personnel pour illimitée (comme par exemple dans le cadre
des dettes contractées par la société. En cas de d'une société en nom collectif). Rappel : dans

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

14 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

une société anonyme (SA) ou une société par représentant 10 % du capital social.
actions simplifiée (SAS), la responsabilité des
actionnaires est, comme pour les associés de 2.1.2. Le gérant de fait
SARL, limitée aux montant de leurs apports.
Si un associé, bien qu'il ne soit pas
La responsabilité limitée des associés connaît officiellement gérant de la SARL, se comporte
pourtant des exceptions. dans les faits comme un véritable gérant (par
exemple en raison de son immixtion dans la
2. Les exceptions au principe d'une gestion de la société se traduisant par la
responsabilité limitée réalisation d'acte en toute indépendance), sa
responsabilité personnelle (et donc son
Si le code des sociétés commerciales prévoit patrimoine personnel) peut également être
que la responsabilité d'un associé de SARL est engagée.
limitée à ses apports, ce principe souffre
toutefois de quelques exceptions. Les Ainsi, quand une procédure collective
principales exceptions sont liées à la qualité de (redressement ou liquidation judiciaire) est
gérant (de droit ou de fait) de l'associé, à la ouverte à l'égard d'une SARL, le tribunal peut
consistance du capital social de la société, aux décider de mettre à la charge du ou des gérants
formalités de constitution de la société et aux une partie des dettes sociales ou, pour les
cautionnements éventuellement consentis par fautes les plus graves, d'ouvrir une procédure
un associé. collective directement contre le ou les gérants
en cause. Or, ces dispositions peuvent être
2.1. Responsabilité de l'associé gérant appliquées non seulement aux gérants en droit,
mais également aux "gérants de fait".
2.1.1. Le gérant de droit
Les conditions précitées par le gérant de droit -
Une SARL est gérée par un ou plusieurs exigence d'une faute, d'un préjudice, et d'un lieu
gérants, qui peuvent être associés. Si un de causalité entre les deux - , sont également
associé est gérant, la responsabilité qu'il encourt applicables ici.
en tant que gérant va bien au-delà de ses
apports. Un gérant peut en effet voir sa 2.2. Responsabilité en matière de capital
responsabilité engagée sur trois plans : social

* responsabilité civile si sa faute a causé un 2.2.1. Evaluation des apports en nature

préjudice à la société ou à un tiers,
* responsabilité particulière en cas de procédure En cas d'apports en nature (par opposition aux
collective, apports en numéraire), les statuts doivent
* responsabilité pénale dans les cas de fraude. contenir l'évaluation de chaque apport en
nature. Cette évaluation doit en principe faire
La responsabilité du gérant peut être engagée l'objet d'un rapport annexé aux statuts et établi
sous réserve du respect de trois conditions. par un commissaire aux apports. Toutefois, les
futurs associés peuvent décider à l'unanimité de
* le gérant doit avoir commis une faute ; ne pas avoir recours à un commissaire aux
* cette faute doit avoir causé un préjudice à la apports lorsque la valeur d'aucun apport en
société, aux associés, aux tiers ; nature n'excède 7.500 dinars et que la valeur
* la faute du gérant et le préjudice doivent être totale de l'ensemble des apports en nature non
liés, le préjudice doit découler de la faute du soumis à l'évaluation d'un commissaire aux
gérant. apports n'excède pas la moitié du capital.

La jurisprudence précise que le préjudice subi Si les associés décident d'utiliser cette faculté
par la société et les associés doit être différent. de ne pas faire évaluer un apport en nature par
S'il s'agit de simples répercutions les deux un commissaire aux apports, ils sont
préjudices seront assimilés et donneront lieu à solidairement responsables pendant cinq ans, à
une seule indemnisation. l'égard des tiers, de la valeur attribuée aux
apports en nature.
Par ailleurs, cette action peut être intentée soit
par un associé agissant individuellement quelle 2.2.2 Capital librement fixé.
que soit la fraction du capital dont il est
détenteur, soit par un groupe d'associés Depuis quelques années maintenant, le capital

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Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 15

social de la SARL peut être fixé librement par les cautionnement de la société, octroyé sur le
statuts ("SARL à un dinar"). En effet, les patrimoine du dirigeant ou des associés. La
associés décident du montant du capital social jurisprudence qualifie de commercial ce type de
de la société sans qu'aucun maximum ni cautionnement. Cette qualification a plusieurs
minimum ne s'applique. Cependant, les juges implications :
n'excluent pas que la responsabilité personnelle
du gérant et/ou des associés fondateurs soit * Les juridictions commerciales sont
engagée, si le montant du capital social n'est compétentes pour juger des litiges en cette
pas cohérent avec les exigences économiques matière.
du projet. * La solidarité est présumée. Elle peut se trouver
entre la société et le cautionnaire ou entre
2.3. Responsabilité lors de la constitution de cautionnaires. Dans ce cas, le créancier peut
la société : rechercher le paiement de la dette auprès du
débiteur principal ou du cautionnaire, sans qu'il
la responsabilité des fondateurs d'une société soit nécessaire pour le créancier de s'adresser
peut être engagée pour l'accomplissement d'abord au débiteur puis au cautionnaire.
irrégulier d'une formalité prescrite par la loi et les * Les clauses compromissoires sont valables.
règlements pour la constitution de la société: Par ce type de clause, les parties décident lors
de la signature du contrat que les litiges qui
Les fondateurs de la société, ainsi que les pourraient survenir du fait de l'exécution de ce
premiers membres des organes de gestion, dernier, seraient soumis à l'arbitrage.
d'administration, de direction et de surveillance * La preuve du cautionnement est libre.
sont solidairement responsables du préjudice Contrairement au cautionnement civil, qui se
causé par le défaut d'une mention obligatoire prouve par écrit, le cautionnement commercial
dans les statuts ainsi que par l'omission ou peut se prouver par tous moyens : écrit,
l'accomplissement irrégulier d'une formalité témoignage, etc.
prescrite par la loi et les règlements pour la * les délais de prescription en matière civile et
constitution de la société. commerciale sont identiques. L'action se prescrit
par cinq ans.
Ces dispositions sont applicables en cas de
modification des statuts, aux membres des En pratique, un associé de SARL peut donc être
organes de gestion, d'administration, de amené à se porter caution d'un emprunt
direction, de surveillance et de contrôle, en contracté par la société. En cas d'incident de
fonction lors de ladite modification. paiement de la part de la société, l'associé qui
s'est porté caution sera tenu de le rembourser à
2.4. Responsabilité de l'associé qui s'est la place de la société défaillante sur son
porté caution patrimoine propre.

Le risque d'impayé est très important dans la vie Il convient sur ce point de noter que si une
des affaires. C'est pourquoi il est fréquent pour SARL constituée avec un capital initial très faible
les établissements de crédit et les organismes a besoin d'un emprunt, il est fort probable que la
préteurs de garantir le remboursement de leurs banque demandera aux associés de se porter
dettes par des sûretés. Le partenaire de la SARL caution.
peut choisir de garantir sa dette par un

Assemblées générales des actionnaires :

Bureau de l'assemblée générale : Les scrutateurs de l'assemblée générale d'une société
anonyme à conseil d'administration
Le rôle du scrutateur est parfois sous-estimé par En application des dispositions de l'article 281,
certains, mais il s'agit d'une fonction très alinéa 4, du code des sociétés commerciales, le
importante impliquant de lourdes responsabi- bureau de l'assemblée se compose d'un
lités. président, de deux scrutateurs et d'un secrétaire.
Les deux scrutateurs, et le secrétaire sont
Il convient de s'intéresser successivement à la désignés par les actionnaires présents. Pour les
nomination des scrutateurs puis à leur rôle. assemblées générales spéciales des titulaires
d'actions à dividende prioritaire sans droit de
I. La nomination des scrutateurs vote, la solution n'est pas la même : L'article 358

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

16 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

du code des sociétés commerciales dispose à verra soumettre la possibilité d'assumer ladite
cet effet : "les titulaires d'actions à dividende fonction. Si personne n'accepte cette fonction, le
prioritaire sans droit de vote représentant par président du bureau devra assumer seul cette
eux-mêmes et comme mandataires le plus grand fonction et il faudra prendre acte de ce refus
nombre d'actions sont appelés scrutateurs. En dans le procès-verbal de l'assemblée générale.
cas de refus de leur part, on passe aux suivants La fonction de scrutateur relève donc d'un choix
jusqu'à acceptation. Le président et les et n'est pas obligatoire.
scrutateurs désignent le secrétaire qui peut être
choisi même en dehors de l'assemblée générale Les modalités de détermination des scrutateurs
spéciale". étant définies, il convient à présent de
s'intéresser au rôle qu'ils doivent jouer lors de
La loi s'étant limitée à prévoir la nomination des l'assemblée générale.
scrutateurs et du secrétaire par les actionnaires
présents, il ne semble pas exclu que ces II. Le rôle des scrutateurs : Les scrutateurs
personnes soient choisies parmi les tiers non- n'ont pas de pouvoirs propres. Ils sont
actionnaires. Aussi, doit-on comprendre de la simplement titulaires de pouvoirs au titre de leur
rédaction de l'article 181 du code des sociétés appartenance au bureau de l'assemblée
commerciales exigeant la désignation des générale. Leur rôle n'est défini par aucun texte,
membres du bureau par les actionnaires mais traditionnellement il est de vérifier la
présents, que les actionnaires représentés ne régularité de la feuille de présence et du
sont pas concernés par une telle décision. décompte des voix des présents, représentés et
absents, ainsi que de l'enregistrement des
Les potentiels scrutateurs peuvent-ils refuser résultats des votes et leur transcription au
d'exercer cette fonction ? Si un scrutateur refuse procès-verbal.
d'assumer cette fonction, la personne suivante
dans l'ordre décroissant du nombre des voix se

Cessions des droits sociaux :

Obligation de rachat dans les sociétés de capitaux et les S.A.R.L
Le mécanisme de l'agrément consiste à atteinte légale au principe de la libre cessibilité
soumettre un cessionnaire de droits sociaux à des actions. A cet égard, l'article 321 du code
l'accord de la société. Ce mécanisme confère des sociétés commerciales dispose, dans son
donc à celle-ci la faculté de refuser l'entrée d'un alinéa premier, que "sauf en cas de succession
candidat associé, lui assurant de la sorte un ou de cession soit à un conjoint, soit à un
contrôle préventif de sa composition. ascendant ou à un descendant, la cession à un
tiers d'actions émises par une société ne faisant
Qu'il s'agisse d'une société de capitaux ou d'une pas appel public à l'épargne, peut être soumise
S.A.R.L., si l'agrément de cession n'a pas été à l'agrément de la société par une clause
donné à l'associé désireux de quitter la société, statutaire.
le refus d'agrément n'a pas pour conséquence
de rendre celui-ci prisonnier de la société. La loi Il est à noter que les clauses d'agrément
impose, en effet, une obligation d'achat des permettent d'introduire une dose d'intuitus
titres dont le projet de cession a été refusé. personae dans les sociétés de capitaux
Avant d'aborder ladite obligation, il convient théoriquement caractérisées par l'anonymat.
d'abord de préciser les cas dans lesquels il peut Ainsi qu'il a été écrit, par le jeu des clauses
y avoir refus d'agrément. d'agrément, "les associés peuvent s'assurer
d'une maîtrise des mouvements de titres qu'il ne
S'agissant des sociétés à responsabilité limitée, faut jamais réduire à un simple flux financier car
selon l'article 109, alinéa premier du code des la pratique montre combien la personnalité des
sociétés commerciales la cession des parts détenteurs d'actions compte pour la pérennité de
sociales à un tiers requiert l'accord de la majorité l'entreprise sociétaire. En effet, l'associé cédant
des associés représentant au moins les trois quitte le groupement et le cessionnaire le
quarts du capital social. remplace et entre, à son tour, dans la société.

Pour ce qui est des sociétés de capitaux, la L'ambiance au sein de la personne morale
cession des actions peut être soumise à une risque alors de subir certains changements ; des
clause d'agrément. Celle-ci constitue une dissentiments entre les associés, voire une

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 17

modification de la majorité, peuvent apparaître Si à l'expiration du délai imparti aucune des

ce qui, dans les deux cas, produit des solutions prévues au présent article n'est
conséquences souvent déterminantes pour intervenue, l'associé pourra réaliser la cession
l'avenir de la société. La prise en considération initialement prévue".
de la personne traduit ici le souci de protéger la
cohésion ou la stabilité de l'actionnariat. Dans Il ressort des articles 321 et 109 précités que si
d'autres hypothèses, elle peut traduire le souci le projet de cession est refusé, une obligation
de prémunir la société contre l'arrivée d'une pèse sur les associés non cédants : acquérir ou
personne concurrente dont l'unique dessein est faire acquérir les titres dans un délai de trois
de rechercher la disparition de la société. Par mois à compter de la date où la société
conséquent, l'insertion dans les statuts d'une manifeste son refus. Si à l'expiration de ce délai
clause d'agrément a pour but de protéger l'achat n'est pas réalisé, l'associé désireux de
l'intérêt social. On comprend, dès lors, aisément quitter la société peut réaliser le projet de
que les associés déjà en place ressentent la cession qui a été repoussé. L'objectif de cette
nécessité de choisir le nouvel arrivant, d'étudier règle est clair : l'associé cédant ne doit pas
sa personnalité et ses motivations avant de demeurer à la merci de la société au-delà d'un
l'accepter en leur sein. certain délai. Le législateur est, par conséquent,
orienté vers une préservation du droit du cédant
Que ce soit dans les sociétés de capitaux ou de quitter la société, droit qui compte beaucoup
dans les S.A.R.L., le refus d'agrément est une dans l'équilibre d'ensemble du dispositif légal de
décision discrétionnaire qui n'a pas à être l'agrément.
motivée. Il n'en demeure pas moins qu'une telle
décision s'accompagne d'une obligation légale Ainsi, la cession des titres constitue-t-elle une
d'achat des titres dont le projet de cession a été échappatoire garantie par la loi aux associés
repoussé. La nécessité d'obtenir un agrément ne des sociétés de capitaux et des S.A.R.L. Parmi
doit pas, en effet, avoir pour conséquence de les droits dont jouit tout actionnaire figure, en
rendre l'associé prisonnier de la société. effet, celui de céder ses actions, nul ne pouvant
être prisonnier de ses titres. Bien que cette
L'obligation d'achat dans les sociétés de liberté de cession, principe d'ordre public, puisse
capitaux est prévue par l'article 321 du code des être limitée par le jeu des clauses d'agrément,
sociétés commerciales qui dispose, dans son elle ne peut en aucun cas disparaître
alinéa 4 que "si la société n'agrée pas le intégralement. Pour être valable, une clause
cessionnaire proposé, le conseil d'administration d'agrément doit donc être assortie d'une
ou le directoire est tenu, dans un délai de trois obligation de "préemption". Une clause
mois à compter de la notification du refus, de d'agrément pure et simple est, par conséquent,
faire acquérir les actions soit par un actionnaire, nulle. Dans les S.A.R.L. également, si la
ou par un tiers, soit, avec le consentement du subordination de la cession à un tiers à l'accord
cédant, par la société elle-même. Dans ce de la majorité de trois quarts risque de rendre
dernier cas, le capital social devra être réduit de l'associé prisonnier de la société, l'obligation
l'équivalent de la valeur de ces actions ". Le d'achat instituée par la loi permet d'éviter cet
même article ajoute qu'"à l'expiration du délai inconvénient. Il s'agit là d'une innovation
prévu à l'alinéa précédent, si l'achat n'est pas apportée par le code des sociétés
réalisé, l'agrément est considéré comme donné". commerciales. Sous l'empire du code de
commerce, lorsqu'un associé d'une S.A.R.L.
En ce qui concerne les sociétés à responsabilité désirait la quitter et qu'il n'obtenait pas
limitée, la même obligation est prévue par l'approbation de la cession, aucune obligation
l'article 109 du code des sociétés commerciales d'achat n'était prévue par la loi. Dans ce cas,
qui dispose, dans son alinéa 4, que "si la société l'associé risquait de se voir prisonnier de la
manifeste son refus d'approuver la cession, les société et ne pouvait que demander la
associés sont tenus d'acquérir ou de faire dissolution de celle-ci pour pouvoir en sortir. Le
acquérir les parts dans un délai de trois mois à désir de l'associé de quitter la société pouvait
compter de la date du refus". Le même article donc entraîner la disparition de celle-ci. Un tel
ajoute que "la société peut également, dans le risque n'existe plus depuis l'entrée en vigueur du
même délai et avec le consentement express du code des sociétés commerciales ; l'obligation
cédant, racheter les parts au prix fixé selon les d'achat par lui instituée assure à l'associé la
modalités énoncées ci-dessus et réduire son sortie de la société, sortie d'autant plus assurée
capital du montant de la valeur nominale des que cette obligation relève de l'ordre public.
parts cédées... Ladite obligation permet ainsi la conciliation des
intérêts en présence. Elle permet à l'associé de

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2013

18 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

quitter la société et à celle-ci de survivre tout en part, le respect des intérêts des associés
empêchant l'entrée en son sein de tiers cédants. Aucune contrainte ne peut, en effet,
indésirables. procéder des articles 321 et 109 du code des
sociétés commerciales à l'encontre du cédant,
Il est à noter qu'en cas de refus d'agrément, lorsque la société n'a pas consenti la cession.
l'associé peut logiquement renoncer à son projet D'abord, l'agrément légal ou statutaire, selon la
de cession et conserver ses titres. Il s'agit là du forme sociale, n'est pas un obstacle à la sortie
droit de repentir. Une telle affirmation vaut aussi d'un associé d'une société de capitaux ou d'une
bien pour la S.A. que pour la S.A.R.L., compte société à responsabilité limitée, puisque le
tenu de la similitude des dispositions en la législateur a réglementé l'obligation d'achat qui
matière. Ainsi, le cédant demeure-t-il doit accompagner le refus d'agrément. Il n'y a
parfaitement libre de renoncer à la cession donc pas de cas, dans ces sociétés, où l'associé
comme de la poursuivre dans les conditions qui risque de demeurer prisonnier de ses titres.
font suite au refus d'agrément du cessionnaire Ensuite, le cédant a la possibilité de revenir sur
proposé, selon l'appréciation que lui-même sa décision initiale de quitter la société ; le
portera en fonction de ses intérêts. Il en est ainsi mécanisme de l'agrément ne doit pas se
si, par exemple, le prix de cession fixé par retourner contre lui en l'obligeant à vendre dans
l'expert est inférieur à celui pour lequel des conditions différentes de celles qui avaient
l'actionnaire avait trouvé un cessionnaire. Dans pu le déterminer à envisager son projet de
ce cas et pour éviter que le mécanisme d'achat cession, notamment à un acquéreur différent ou
ne se retourne finalement contre lui, l'associé est à un prix différent.
en mesure de renoncer à la cession et de
conserver sa qualité. La cession des titres constitue ainsi une
échappatoire à l'associé désireux de quitter la
Au total, le régime des cessions des actions et société. A côté de la cession, qui constitue le
des parts sociales s'articule autour de deux axes mode normal de sortie à l'initiative de l'associé, il
: d'une part, le respect des intérêts de la société en existe un autre à savoir le retrait.
et des associés non cédants, lesquels peuvent
refuser d'agréer un projet de cession ; d'autre

Gérant de SARL :
Révocation du gérant : Indemnité de révocation du gérant
En se fondant sur la liberté contractuelle, la contrôle du juge.
jurisprudence française reconnaît la licéité de la
stipulation prévoyant une indemnité en cas de Cette possibilité de saisir le juge pour bénéficier
révocation mais le montant de cette indemnité de l'octroi de dommages-intérêts est une épée
ne doit pas porter atteinte à la liberté offerte aux de Damoclès au-dessus de la société car la
associés de révoquer le gérant. simple révocation peut entraîner une longue
procédure judiciaire. Afin d'échapper à
I. La licéité de la clause d'indemnisation d'interminables soubresauts judiciaires les
conventionnelle associés et le gérant peuvent décider de
négocier à l'avance l'indemnité de départ.
La liberté de révocation est un principe d'ordre
public, il ne peut exister aucune clause entravant Ce type de clause est donc reconnu par le juge,
cette liberté que ce soit dans les statuts ou dans mais son articulation avec le concept de
des conventions annexes (du type pacte révocation pour juste motif peut s'avérer
d'actionnaires). Ainsi les clauses d'indemnisation délicate. Si les parties décident d'insérer une
conventionnelle étaient annulées par le juge. Si clause soit le gérant a commis une faute
la révocation est libre, des dommages-intérêts justifiant sa révocation et dans ce cas il devient
peuvent être octroyés au gérant en cas de riche soit il n'existe pas de justes motifs de
révocation sans juste motif. Une révocation révocation et l'indemnité de révocation tient lieu
justifiée par les associés permet de révoquer de dommages-intérêts (il existe des risques de
sans avoir à verser d'indemnité de départ, cette requalification en clause pénale).
révocation peut reposer sur une faute de
gestion, une condamnation pénale, de mauvais Le juge a une nette tendance à renvoyer les
résultats voire sur une incompatibilité modalités de révocation dans le champ
d'humeur… La révocation s'exerce donc sous contractuel. Ceci est une bonne chose car les

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Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires 19

associés sont les mieux placés pour définir le lors de la révocation elle peut être en difficulté
régime de révocation du gérant. Ainsi il peut être financière ou au contraire être florissante. Dans
décidé soit de précariser la fonction du gérant au le premier cas l'indemnité risque d'être abusive
risque de le rendre timoré dans sa gestion (cela et donc de limiter ce principe de révocation.
se rapproche d'une révocation ad nutum) soit de Dans le cas inverse, l'indemnité peut être
sécuriser au maximum le contrat en prévoyant dérisoire par rapport aux moyens financiers de
un golden parachute. l'entreprise et le gérant n'est plus à l'abri d'une
révocation pour incompatibilité d'humeur.
La Cour de cassation se borne à protéger le
principe d'ordre public qu'est la libre révocation Une autre question se pose : peut-on reprocher
du gérant, toutes les stipulations n'entravant pas à une société jadis florissante de ne pas avoir
ce principe sont donc licites. provisionné l'indemnité de départ (et donc de
rendre l'indemnité abusive) ?
II. La sanction de l'indemnité disproportion-
née portant atteinte à la libre révocabilité du Analyser le comportement de la société à
gérant compter de la signature de la clause semble
délicat, étant donné que ce comportement est en
La jurisprudence annule généralement toute partie dicté par les décisions du gérant.
clause prévoyant une indemnité disproportion-
née par rapport aux finances de la société, L'on peut imaginer que si la situation de la
entrave le principe de libre révocation du gérant. société se dégrade le gérant aura tout intérêt à
ne pas provisionner afin de rendre la clause
A tout principe son exception, si la clause est dissuasive pour les associés. En effet, soit ils
licite selon le juge, celui-ci contrôle l'abus. La révoquent le gérant pour mauvais résultats et
principale difficulté réside dans l'appréciation de refusent de payer en affirmant que le montant
l'abus par le juge du fond. est abusif et dans ce cas ils iront à coup sûr
devant un juge avec tous les risques que cela
Le premier problème qui se pose est de avoir à comporte (coûts, temps perdu, aléas résultant
quelle date doit-on se placer pour apprécier le d'un procès sur un point de droit non encore
caractère abusif de la clause ? A la date de réglé). Soit ils jouent la carte de la prudence afin
signature de la convention, ou à la date de d'éviter un procès et la clause paralysera
révocation du gérant ? Si l'on considère que l'entreprise.
l'indemnité joue un rôle protecteur du gérant
face aux associés. Le montant de l'indemnité Cette clause en pratique reste très intéressante,
lorsqu'il sera négocié sera certainement en mais il convient d'être prudent sur sa rédaction.
adéquation avec les moyens de l'entreprise mais

Réduction de capital dans les sociétés anonymes :

La réduction de capital à zéro
Le "coup d'accordéon" est une opération sur le capital peut être inférieur à cinq mille dinars si elle ne fait pas
social qui consiste en une réduction, pouvant aller appel public à l'épargne. Lorsque la société fait appel
jusqu'à zéro, suivie d'une augmentation de celui-ci. Il public à l'épargne, son capital ne peut être inférieur à
constitue une mesure d'assainissement financier cinquante mille dinars ".
permettant de renflouer une société ayant subi des
pertes. Plus exactement, l'hypothèse est que la valeur Elle permet, d'autre part, de reconstituer les fonds
de l'actif social est devenue inférieure au montant du propres de la société et de redresser la situation de
capital social. Ce dernier est alors réduit du montant celle-ci. Le coup d'accordéon est en cela conforme à
des pertes. A l'extrême, si celles-ci ont entamé la l'intérêt social.
totalité de l'actif social, il est même possible de
ramener temporairement le capital social à zéro. En Tunisie, la validité de ce procédé est reconnue par
l'article 310 du code des sociétés commerciales,
La réduction du capital social aura alors pour effet de applicable aux sociétés anonymes, aux termes duquel
résorber les pertes. Son augmentation subséquente "la décision de réduction du capital social à néant, ou
permet, d'une part, de ramener celui-ci jusqu'au en dessous du chiffre minimum légal, ne pourra être
minimum légal s'il a été réduit au-dessous de ce prise qu'à la condition de transformer la société ou
minimum ou à néant. L'article 161 du code des d'augmenter son capital simultanément jusqu'à une
sociétés commerciales dispose dans son alinéa valeur égale ou supérieure au chiffre minimum légal".
premier que "Le capital de la société anonyme ne En France, elle résulte de l'article L. 224-2 du C. com.

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20 Feuilles Rapides de Mise à jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

et, dans l'hypothèse spécifique de la perte de plus de du droit préférentiel de souscription de tous les
la moitié du capital social, de son article L. 224-248. actionnaires (CA Besançon (ch. com.), 2 décembre
1998, Rev. soc. 1999, p. 362, note Benoît LEBARS.
Le coup d'accordéon pourrait avoir un impact sur les Sur cet arrêt, v. également A. FAUCHON, La validité
actionnaires en ce qu'il pourrait aboutir à leur de l'opération-accordéon encore renforcée, Bull. Joly
exclusion de la société. En effet, comme toute 1999, p. 943). Par son arrêt du 18 juin 2002, la Cour
réduction de capital, la première phase du coup de cassation française a confirmé celui de la cour
d'accordéon pourrait aboutir à l'exclusion de certains d'appel (Cass. com., 18 juin 2002, J.C.P., éd. E, 2002,
actionnaires, lorsqu'elle est réalisée par voie de p. 1728, note A. VIANDIER ; J.C.P., éd. G, 2002, II,
réduction du nombre d'actions. Cette opération peut 10180 et J.C.P., éd. N, 2002, 1723, note H.
alors avoir pour conséquence de faire perdre leur HOVASSE ; D. 2002, p. 2190, note A. LIENHARD ; D.
qualité d'actionnaires à ceux qui ne participent pas à 2002, sommaires commentés, p. 3264, note J.-C.
l'augmentation de capital. HALLOUIN. V. également D. COHEN, La validité du
coup d'accordéon (à propos d'une jurisprudence
Deux hypothèses sont envisageables à propos de récente), D. 2003, chroniques, p. 410). Une partie de
l'exclusion suite à un coup d'accordéon, selon que la doctrine adopte aussi cette position.
l'opération est réalisée avec ou sans maintien du droit
préférentiel de souscription. En Tunisie, plusieurs arguments peuvent être
invoqués à l'appui de la validité du procédé susvisé.
Si ladite opération est réalisée avec maintien du droit En effet, l'article 310 du code des sociétés
préférentiel de souscription à l'augmentation du commerciales ne précise rien quant au droit
capital social, les associés demeurent dans la société préférentiel de souscription ; la seule condition qu'il
tant qu'ils n'ont pas renoncé audit droit conformément impose à la société pour que l'opération soit valable
à l'article 296 du code des sociétés commerciales qui est "d'augmenter son capital simultanément jusqu'à
dispose, dans son alinéa 4, que "les actionnaires une valeur égale ou supérieure au chiffre minimum
peuvent renoncer à titre individuel à leur droit légal", d'autant plus que l'article 300 du même code
préférentiel de souscription". A cet égard, le choix ne dispose que "l'assemblée générale extraordinaire qui
leur est plus offert : "être exclu ou payer, telle est décide ou autorise une augmentation du capital social
l'alternative". Or, "le montant de l'augmentation de peut supprimer le droit préférentiel de souscription
capital, qui forme la deuxième étape du coup pour la totalité de l'augmentation du capital". Ainsi,
d'accordéon, est souvent si élevé qu'il interdit dès lors que la possibilité de supprimer le droit
pratiquement aux actionnaires de participer préférentiel de souscription est inscrite dans la loi, rien
effectivement à l'opération de reconstitution des fonds n'interdit de procéder à une augmentation de capital
propres et consacre de facto leur éviction". réservée à un tiers. D'ailleurs, c'est souvent la voie
par laquelle il faut passer pour renflouer la société.
Si le coup d'accordéon s'accompagne d'une
suppression du droit préférentiel de souscription, il Au total, l'intérêt de la société peut être recherché au
aboutit à l'exclusion de tous les actionnaires ou de détriment de celui des associés dont ils sont
certains d'entre eux. membres. Le sauvetage de la personne morale peut
être assuré à travers le procédé du coup d'accordéon
En France, La validité de cette opération n'est pas qui présente un risque certain pour les actionnaires.
unanimement admise dans cette hypothèse. En effet, Par la renonciation au droit préférentiel de
lorsque le capital social est réduit à zéro, certaines souscription ou sa suppression, tous les associés ou
difficultés juridiques apparaissent. Ainsi en est-il certains d'entre eux pourraient, en effet, se voir
lorsque la société supprime le droit préférentiel de sacrifier leur droit de rester dans la société afin de
souscription de tous les actionnaires et réserve régulariser la situation déficitaire de la société. C'est,
l'augmentation du capital à un tiers. Dans ce cas, le d'ailleurs, l'une des conséquences de l'appartenance
coup d'accordéon s'accompagne de la transmission de l'associé à la société qui justifie de privilégier
de l'entreprise audit tiers. A cet égard, certains l'intérêt de celle-ci sur les intérêts individuels de ses
considèrent que si le coup d'accordéon permet la membres. Le coup d'accordéon est aussi " conforme
recapitalisation de la société, il ne doit pas pour autant au statut d'actionnaire dans la mesure où il le fait
aboutir à l'exclusion de tous les actionnaires et la contribuer à l'apurement des pertes sociales sans
transmission de l'entreprise à un tiers. Selon eux, le augmenter ses engagements".
coup d'accordéon n'est valable que si les actionnaires
antérieurs à la réduction du capital se voient Cependant, dans tous les cas, le coup d'accordéon ne
reconnaître un droit préférentiel de souscription à doit pas être un moyen détourné utilisé par les
l'augmentation corrélative, de telle sorte qu'ils majoritaires afin d'exclure les minoritaires). C'est la
puissent échapper à l'exclusion. raison pour laquelle les tribunaux s'assurent que le
coup d'accordéon ne s'accompagne pas d'un abus de
En revanche, certaines décisions françaises semblent majorité et ne traduit pas simplement la volonté
favorables à la réservation de l'augmentation du d'éliminer les minoritaires. C'est ainsi que la
capital à un tiers et à l'exclusion de tous les jurisprudence française a jugé qu'une telle opération
actionnaires. Ainsi, dans un arrêt du 2 décembre est licite lorsqu'elle est justifiée par l'intérêt de la
1998, la Cour d'appel de Besançon a-t-elle jugé société "à la condition qu'elle ne constitue pas un
valable un coup d'accordéon opéré avec suppression abus de majorité".

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