Cours de DIP

LDEA 3
 Introduction

• Le morcellement de la géographie terrestre en puissances publiques n’a pas

pour symétrie le maintien des sujets de droit dans leurs Etats respectifs.
• Réalité historique, la répartition du monde entre puissances publiques
semble contemporaine à l’échange entre les peuples.
• Sous ce prisme, l’impossible confinement de l’homme dans son espace
d’origine pose la dialectique entre l’Etat et les mouvements humains
transfrontières
 Introduction

Droit International Privé???

 Introduction

• Défini comme : « le droit spécial, applicable aux personnes privées impliquées

dans des relations juridiques internationales
• le droit international privé serait ainsi la matière juridique qui encadrerait
« les effets sur les relations privées du phénomène de la frontière
 Introduction

• Une des premières difficultés relative à la bonne pénétration du droit international

privé se recueille à travers la vastitude de son champ scientifique
• Avec le droit international privé la bonne saisie des contours de cette discipline
impose la transversalité. L’éclectisme du droit international privé est si manifeste
que l’on est tenté de présenter caricaturalement cette discipline comme l’ensemble
des matières du Droit privé vues sous un prisme international.
• En d’autres mots, le dialogue avec le droit international privé requiert une bonne
lecture des valeurs, principes et règles qui innervent le Droit privé. Une exigence : la
pluridisciplinarité !
 Introduction
• En sus de son caractère transversal, le droit international privé est également
ésotérique du fait de la diversité et de la pluralité des systèmes juridiques. Invité
à se prononcer sur un litige affecté d’un élément d’extranéité, le juge souvent
associe et combine des règles juridiques provenant des différents ordres
juridiques.
• EX: en matière successorale où le juge du for parfois fait une application
distributive du droit des successions lorsqu’il soumet les conditions de
détermination des successibles à la loi nationale du de cujus, tout en convoquant
la loi étrangère du lieu de situation des biens immeubles si ces derniers ne sont
pas géographiquement localisés dans son for; voire Article 847 du Code de la
famille.
Introduction: Domaine du droit international
privé
• domaine: personnes privées – relations internationales
• cette délimitation permet d’isoler le droit international privé du droit
international public qui, quant à lui, a comme support d’expression les
puissances publiques et les organisations publiques internationales.
• Résumant son domaine aux personnes privées, le droit international privé
s’écarte aussi du droit public international qui a pour objet d’étudier les
conséquences juridiques nées des relations internationales entre un Etat et
une personne physique ou morale de droit privé.
 Introduction

• En droit international privé, la nature internationale d’un conflit est

exprimée sous le vocable d’ « élément d’extranéité ». L’élément
d’extranéité conférant au litige sa dimension internationale, peut se
présenter objectivement ou subjectivement
 Introduction
• Traçant son domaine à partir des personnes privées versées dans des rapports
internationaux, le droit international privé, à cet effet, a pour objet d’étude :
• la nationalité (règles relatives à la détermination de la qualité de citoyen d’un
Etat)
• la condition des étrangers (règles relatives au statut juridique des étrangers :
entrée, séjour, départ forcé…)
• les conflits de lois (règles relatives à la détermination de la loi applicable)
• les conflits de juridictions (règles relatives à la détermination de la juridiction
compétente).
Première partie : Les conflits de lois
 Première partie : Les conflits de lois
• Ici il y a une question préjudicielle avant toute décision sur le fond : quelle est la
loi étatique la plus apte pour encadrer le conflit ?

• Soucieux de répondre à cette interrogation, le juge du for procédera au

préalable à l’identification d’une méthode de résolution des conflits
internationaux (Section 1ère). Une fois le choix de la méthode de résolution du
conflit opéré, le juge pourra mettre en œuvre la règle de conflit (Section 2ème), et
ce, dans l’optique d’une application de la loi étatique compétente (Section 3ème).
 Section 1ère : L’identification de la méthode de
résolution des conflits

Il s’agit de voir les méthodes conflictuelles développées par la doctrine

Section 1ère : L’identification de la méthode de
résolution des conflits

La règle de
conflit
unilatéral La règle de conflit
bilatéral
 - La règle de conflit bilatérale

• systématisée par Savigny (auteur allemand du XIXe siècle), elle repose sur un
postulat d’égalité entre les différentes lois provenant d’ordres juridiques
distincts
• Par la méthode bilatérale de résolution des conflits, le choix de la loi applicable
se réalise exclusivement à partir de critères objectifs ou abstraits sans aucune
présomption relative au contenu de ladite loi. Le juge du for devant un litige
international va rechercher l’ordre juridique qui entretient avec la situation
conflictuelle les rattachements les plus significatifs, les liens les plus étroits
 La règle de conflit bilatérale

• il s’agira pour le magistrat saisi de répondre à la question de savoir : quel est

l’ordre juridique qui localise le mieux le conflit international ?
• Se bornant à identifier la loi applicable en prenant appui exclusivement sur
des rattachements abstraits, la méthode de conflit bilatérale est présentée
comme neutre, donc sans apriorisme.
 La règle de conflit bilatérale

• A titre illustratif, l’article 846 du Code de la famille en disposant que : « les effets
patrimoniaux (du mariage) sont régis par la loi nationale des époux et, en cas de
nationalités différentes par la loi du pays où ils ont leur domicile commun, ou à
défaut leur résidence commune ou à défaut par la loi du for » renferme tous les
ingrédients d’une règle de conflit bilatérale.
• une relecture de cette disposition autorise à comprendre que le législateur
sénégalais se désintéresse du contenu (règles matérielles) éventuel des lois
étrangères ou nationales pour désigner la norme compétente.
 La règle de conflit bilatérale

Avantages de la règle de conflit bilatérale

• Elle est assise sur des idées universalistes, refoulant à cet effet toute
présomption de préférence de la loi du for (loi nationale).

• elle est objective, neutre, dépourvue de nationalisme…

 La règle de conflit bilatérale
Les reproches formulés contre la méthode bilatérale
• Elle est complexe et sophistiquée menant parfois à quelques
incertitudes : Le renvoi illustre parfaitement cette faiblesse que
la règle de conflit bilatérale est susceptible de déceler
• Elle est mécanique
• Toutefois, quoique puisse être longue la liste des critiques
adressées à la règle de conflit bilatérale, elle demeure la méthode
de résolution des litiges la plus utilisée en droit international
privé, même si elle est parfois éclipsée par la règle de conflit
unilatérale
 La règle de conflit bilatérale

• C’est parce que la méthode bilatérale se décompose conceptuellement

entre catégories de rattachement et facteurs de rattachement que le juge
devant une telle méthode de résolution des conflits n’a aucune marge de
manœuvre pour écarter la loi compétente peu importe les imperfections ou
désagréments que cette dernière puisse présenter.
 - La règle de conflit unilatérale
• elle est développée par des auteurs comme Quadri (Italie) ou Niboyet (France),

• Sous le règne de la règle de conflit unilatérale, la méthode de

résolution des litiges se résume pour chaque législateur à tracer le
périmètre d’application dans l’espace de sa propre loi. En se limitant à
identifier le champ de compétence de sa loi, tout législateur
empruntant la méthode unilatérale, par voie de conséquence,
s’interdit à se prononcer sur la compétence de la loi étrangère
 La règle de conflit unilatérale
• L’ article 309 du Code civil incarne fidèlement la règle de conflit unilatérale.
Invité à se prononcer sur la compétence de la loi française en matière de
divorce et de séparation de corps, ce texte, en ces termes, dispose : «le
divorce et la séparation de corps sont régis par la loi française :
• - lorsque l’un et l’autre époux sont de nationalité française ;
• - lorsque les époux ont, l’un et l’autre, leur domicile sur le territoire français ;
• - lorsque aucune loi étrangère ne se reconnaît compétence, alors que les
tribunaux français sont compétents pour connaître du divorce et de la
séparation de corps.»
 La règle de conflit unilatérale
• la théorie unilatéraliste dans la résolution des conflits s’abreuve
substantiellement dans le droit international public
• . Un des arguments de la règle de conflit unilatérale est de faire comprendre
qu’un Etat ne peut fournir compétence qu’à son propre ordre juridique. Sous
ce rapport, ce serait méconnaître la souveraineté des autres Etats, lorsqu’un
législateur en sus de la détermination de la géographie d’application de sa
propre loi, s’autoriserait à se prononcer sur la compétence des lois
étrangères.
 La règle de conflit unilatérale

• Ici le conflit de lois est assimilé à un conflit de souverainetés à travers lequel

les Etats s’opposeraient pour l’application de leurs lois
 La règle de conflit unilatérale
Inconvénients de la règle unilatérale
• semble excessive, comparée aux finalités du droit international privé. Une
des finalités de cette discipline n’est autre que de fournir des solutions à des
relations privées En effet, l’ambition principale du droit international privé
est d’éviter que les frontières physiques cloisonnant les différents ordres
juridiques puissent freiner les rapports privés internationaux. Dans une telle
perspective, la fonction essentielle de la règle de conflit de lois est de
promouvoir la poursuite des relations privées internationales et non de créer
une confrontation entre les Etats à travers une revendication de leurs
souverainetés.
 La règle de conflit unilatérale

• la règle de conflit unilatérale révèle quelques incommodités en droit positif.

Dans sa mise en œuvre la règle de conflit unilatérale découvre la loi
applicable sans transiter sur aucun rattachement. Ce raccourci dans
l’identification de la loi compétente que procure la méthode unilatérale de
résolution des conflits est parfois source de difficultés ex: le cumul
 La règle de conflit unilatérale

• Cependant, malgré les faiblesses que décline la règle de conflit unilatérale,

cette méthode de résolution des conflits jouit d’un succès dans certains
domaines. Il en est ainsi, en matière de lois de police ou de lois d’application
immédiate où le caractère fondamental de certains intérêts que le
législateur vise à protéger, expliquerait que la loi compétente épargne le
juge à opérer une telle recherche par le biais de rattachements (règle de
conflit unilatérale).
Nadia El Alaoui, de nationalité mauritanienne est née le 15 juin 1978 à
Nouadhibou. Elle a rencontré Marcel Mendy, de nationalité bissau-guinéenne,
né le 16 mars 1979 à Saint Louis alors qu’ils étaient étudiants à l’UGB. Ils se sont
mariés le 12 février 2009 devant un officier d’état civil de la ville de Saint Louis
où ils vivent toujours. Ils eurent un enfant, Nicolas, né le 1ernovembre
2009. Malheureusement, après quelques années de vie heureuse, les époux
ne se supportent plus et souhaitent mettre fin à leur mariage.
Quelles sont les lois en conflit à propos de l’établissement de la filiation de
Nicolas ?
Selon quelle loi sera établie la filiation en droit international privé sénégalais ?
Quelle loi sera applicable au divorce des époux si le juge sénégalais est compétent
?
Madame VAN Poocke , de nationalité belge, était domicilié à alicante( Espagne )
depuis le début de sa retraite en 1978, lorsqu’en 1985, à l’occasion d’un voyage au
nord de l’Allemagne où demeure hector son fils ainé de nationalité francaise, elle
redigea son testament en la forme olographe. Par cet acte, elle legua à celui-ci une
maison situé dans le centre de lyon, et à son fils cadet Ernest également de
nationalité francaise des actions d’une société, constituée en suisse mais dont le siege
réel se trouve au Pays Bas.
Trois ans avant son déces survenu le 16 fevrier 2003, madame Van Poocke réintegra le
territoire francais et établit son domicile à Lille. Le juge francais est saisi
• Quels sont les lois en conflits? À quels criteres de rattachement correspondent –
elles?
• Quelle sera la loi retenue pour la validité formelle du testament? Expliquez
• Quelles seront respectivement la loi applicable à la transmission de l’immeuble à
Hector et celle applicable à la transmission des actions à Ernest? Expliquez
• NB: la regle de conflit francaise soumet la succession des immeubles à la lex rei
sitae et la succession des meubles à la loidu dernier domicile du decujus
 Section 2ème : La mise en œuvre de la règle de
conflit de lois

En droit international privé, ce raisonnement

intellectuel constitue le préalable avant tout choix
d’une règle de conflit. La qualification est la
première étape devant mener à la loi compétente.
 La qualification : première étape du
raisonnement conflictuel

• Avant de relever les solutions proposées (B), il convient au préalable de

présenter le conflit de qualifications (A).
 A- Le conflit de qualifications
Tout système juridique ouvre des tiroirs pour classer en
catégories juridiques les phénomènes sociaux. Dans le
système de la civil law dont le Sénégal est tributaire
comme catégories juridiques l’on peut relever : les actes
juridiques, les faits juridiques, l’état des personnes, les
biens…
L’absence d’une uniformité dans le classement des
phénomènes sociaux (catégories juridiques) à travers les
différents systèmes juridiques a pour corollaire de poser
les conflits de qualifications
 A- Le conflit de qualifications(suite)

• l’arrêt Caraslanis en date du 22 juin 1955 qui

met en lumière le conflit de qualifications.
Cass. 1ère civ. Sect., 22 juin 1955, RCDIP 1955,
p. 723, note Batiffol.
B- Les solutions aux conflits de qualifications

La qualification lege
fori
La qualification lege
causae
 1- La qualification lege fori
• pour Franz Kahn (Allemagne) et Etienne Bartin
(France) le juge doit recourir à son propre
système juridique (for) pour décortiquer le
contenu des concepts sources de difficultés.
• Faisant la promotion de la qualification lege fori,
ces auteurs légitiment leur choix à travers
plusieurs arguments
 La qualification lege fori ( suite)

• Argument 1: la qualification précédant la désignation de la loi

compétente, il serait plus cohérent d’écarter la loi étrangère dans
l’opération de qualification en ce sens qu’on ne peut présumer de son
application future. C’est la qualification qui informe sur la loi
compétente et non l’inverse.
• Argument 2: s’il est admis que la règle de conflit est l’œuvre du
législateur dont le for est saisi, la lucidité commande d’interroger ce
même système juridique pour qualifier les concepts juridiques.
• Argument 3: ne pas concéder aux autres ordres juridiques le soin de
déterminer le périmètre d’expression de la loi nationale (celle du juge
saisi).
 La qualification lege fori (suite )
• la Cour de cassation française dans l’arrêt Caraslanis
clairement réserve ses faveurs à la qualification lege fori
en informant que « la question de savoir si un élément de
la célébration du mariage appartient à la catégorie des
règles de forme ou à celle des règles de fond doit être
tranchée par les juges français suivant les conceptions du
droit français, selon lesquelles le caractère religieux ou laïc
du mariage est une question de forme ».
 La qualification lege fori (suite )
Insuffisances de la qualification lege fori :
• Le passage des concepts étrangers dans les
catégories juridiques nationales nécessite souvent
une extension ou élargissement de ces dernières.
Cette « plasticité » de la qualification lege fori peut
parfois s’assimiler à un forçage juridique lorsque le
concept juridique étranger devant être
« naturalisé » par le juge du for n’a pas son
pendant dans le système juridique national
 La qualification lege fori (suite )
Il en est ainsi :
• du PACS (Pacte civil de solidarité) inconnu dans le système
juridique sénégalais, ou encore de la polygamie sans
équivalence en droit français.
• la kafala (mécanisme de placement ou de confiage d’un
enfant sous l’autorité d’une tierce personne) institution du
droit arabo-musulman différente de l’adoption (origine
occidentale)
NB/ Validée par la jurisprudence et emportant la caution des
tendances les plus larges de la doctrine
 La qualification lege causae

• Ici on invite le droit étranger dans le processus de

qualification lorsque l’objet de cette dernière est

inconnu dans le système juridique du juge saisi.

 La qualification lege causae
Présumant que la loi étrangère sera applicable, la
qualification lege causae estime qu’il serait plus pertinent
de soumettre à ce système juridique étranger le soin de
qualifier les concepts juridiques en cause.
Au Sénégal, La Justice de Paix de Ziguinchor (actuel
Tribunal départemental) par un jugement en date du 11
juin 1974 a appliqué la qualification lege causae dans un
mariage entre deux grecs
 La qualification lege causae
Dans ce jugement, les magistrats sénégalais
annulèrent le mariage de deux grecs orthodoxes, en
ce que selon eux, la forme religieuse du mariage
élevée comme une condition de fond par l’article
1387 du Code civil grec, la validité d’une telle union
conjugale doit être observée au regard de l’ordre
juridique grec, loi nationale des époux.
 La qualification lege causae
• Le choix d’une qualification lege causae, en l’espèce,
toutefois n’était pas exempt de critiques, en ce que
l’article 843 al. 2 du Code de la famille dispose que : « tant
pour les nationaux que pour les étrangers, la loi du lieu où
le mariage est intervenu est compétente pour déterminer la
forme du mariage ».