LE FONDS DE COMMERCE
1- DEFINITION
Le fonds de commerce est un ensemble d’éléments corporels et incorporels qui
permet au commerçant d’exploiter son activité et d’attirer puis de conserver la
clientèle.
2- COMPOSITION DU FONDS DE COMMERCE
Le fonds de commerce comprend des éléments principaux et des éléments
accessoires.
2.1- Les éléments principaux du fonds de commerce
Ces éléments principaux constituent ce qu’on appelle le fonds commercial. Ce
sont : la clientèle, le nom commercial et/ou l’enseigne. Tous ces éléments sont
incorporels.
2.1.1- La clientèle
Clientèle et achalandage signifient à peu près la même chose.
La clientèle est l’ensemble des personnes qui sont en relation d’affaires avec le
commerçant.
Elle revêt deux aspects : la clientèle captive et la clientèle attirée.
La clientèle captive comprend toutes les personnes qui sont liées au commerçant
par un contrat d’approvisionnement.
La clientèle attirée est composée des personnes qui s’adressent au commerçant
de façon habituelle.
Quant à l’achalandage, il désigne les clients de passage qui sont attirés par
l’emplacement du fonds de commerce. Les achats sont donc occasionnels.
2.1.2- Le nom commercial
Le nom commercial est l’appellation sous laquelle le commerçant exerce son
activité.
2.1.3- L’enseigne
L’enseigne est une dénomination de fantaisie ou un signe apposé sur un
établissement commercial et qui sert à le distinguer des autres établissements ou
Magasins.
2.2- Les éléments secondaires du fonds de commerce
Les éléments secondaires font partie du fonds de commerce lorsqu’ils sont
nommément désignés. Les uns sont corporels et les autres incorporels.
2.2.1- Les éléments corporels
- Le matériel : il s’agit des biens mobiliers tels que les machines, les outils,
les matériels de bureau.
- Les marchandises c’est-à-dire les stocks de matières premières et les biens
destinés à être vendus.
2.2.2- Les éléments incorporels
- Le droit au bail (droit au renouvellement du contrat de location du local quand
il est à terme) ;
- Les droits de la propriété industrielle (brevets d’invention, marques de fabrique,
...) ;
- Les licences d’exploitation (documents exigés pour l’exercice des activités
comme les débits de boisson, le transport, la pharmacie, ...).
3- LES OPERATIONS JURIDIQUES SUR LE FONDS DE COMMERCE
Le fonds peut faire l’objet d’une location gérance, d’une cession ou d’un
nantissement.
3.1- La location-gérance du fonds de commerce
3.1.1- Définition
La location-gérance ou gérance libre est un contrat par lequel le propriétaire
d’un fonds de commerce (loueur ou bailleur) en concède la location à un gérant
(locataire gérant ou gérant libre ou preneur) qui l’exploite à ses risques et
périls.
3.1.2- Les conditions de la location gérance
On a les conditions exigées du bailleur et des conditions exigées du locataire.
3.1.2.1- Les conditions liées au bailleur
- Le loueur doit avoir exploité au moins un an en qualité de commerçant le fonds
mis en location ;
- Il doit avoir été commerçant pendant 2 ans ou avoir exercé au moins 2 ans, les
fonctions de gérant d’une société ;
- Il ne doit pas avoir été interdit ou déchu de l’exercice d’une profession
commerciale.
3.1.2.2- Les conditions liées au locataire
- Le preneur doit avoir la capacité de faire le commerce et doit être inscrit au
RCCM ;
- Il ne doit pas être frappé d’une incompatibilité, d’une déchéance ou d’une
interdiction de faire le commerce.
3.1.2.3- Les conditions de forme et de publicité
Le contrat de location doit être écrit et publié sous forme d’avis, dans un journal
d’annonces légales dans les 15 jours francs suivant sa conclusion.
3.1.3- Les effets de la location gérance
- Le locataire gérant devient commerçant. Il exploite alors le fonds de
commerce pour son propre compte, à ses risques et périls moyennant paiement de
loyers ;
- Le bailleur n’a plus la qualité de commerçant ; il doit donc modifier les
mentions portées sur son registre de commerce.
3.2- La cession du fonds de commerce
3.2.1- Définition
La cession du fonds de commerce est la vente de ce fonds par le propriétaire
commerçant à un autre commerçant qui va désormais l’exploiter pour son propre
compte, à ses risques et périls.
La cession du fonds de commerce est un acte de commerce par accessoire car
l’achat du fonds est fait en vue de son exploitation.
3.2.2- Les conditions de la cession du fonds de commerce
3.2.2.1- Les conditions tenant au vendeur et à l’acheteur
- Le vendeur on suppose, a déjà la qualité de commerçant. Mais, s’agissant d’un
héritier mineur, la vente sera faite par son représentant légal avec autorisation du
juge des tutelles ;
- L’acheteur ou l’acquéreur doit avoir la capacité commerciale.
3.2.2.2- Les conditions liées au fonds de commerce
La cession du fonds de commerce porte obligatoirement sur le fonds commercial
ou les éléments principaux du fonds de commerce (la clientèle, le nom
commercial ou l’enseigne).
Quant aux autres éléments (accessoires), pour faire partie de la vente, ils doivent
être expressément précisés dans le contrat de cession.
3.2.2.3- Les conditions de forme et de publicité
- La cession se fait par écrit (acte authentique ou acte sous-seing privé) ;
- L’acte de cession doit être publié sous forme d’avis, dans un journal d’annonces
légales dans un délai de 15 jours francs à compter de la date de cession.
3.2.3- Les effets de la cession du fonds de commerce
La cession du fonds fait naître des obligations réciproques à la charge de
chacune des parties.
● Le vendeur du fonds de commerce a l’obligation :
- de délivrance c’est-à-dire qu’il est tenu de mettre le fonds vendu à la
disposition de l’acheteur à la date prévue dans l’acte de cession ;
- de garantie contre les vices cachés : le vendeur doit rassurer l’acheteur de
ce que les éléments du fonds ne comportent pas de défauts non décelables pouvant
les rendre inaptes à l’usage prévu.
- de garantie d’éviction c’est-à-dire lui assurer une possession paisible du
fonds vendu. Le fonds doit être la propriété du vendeur et ne doit pas avoir été
déjà vendu.
● L’acheteur du fonds doit payer le prix au jour et au lieu indiqué dans l’acte de
vente.
3.3- Le nantissement du fonds de commerce
3.3.1- Définition
Le nantissement du fonds de commerce est une garantie sans dépossession du
fonds, qui permet à l’exploitant de ce fonds d’obtenir des capitaux pour
poursuivre ou étendre son activité.
3.3.2- Les conditions du nantissement
- Le nantissement doit porter sur la clientèle, le nom commercial, l’enseigne,
le droit au bail et les licences d’exploitation. Les autres éléments doivent faire
l’objet d’une mention expresse ;
- Le nantissement doit être constaté par écrit (acte authentique ou acte sous-
seing privé).
3.3.3- Les différents types de nantissement
On a le nantissement conventionnel et le nantissement judiciaire.
● Le nantissement conventionnel résulte de la volonté commune du
commerçant et de son créancier qui accepte le fonds de commerce comme
garantie en contrepartie des capitaux prêtés par le commerçant.
● Le nantissement judiciaire est autorisé par le juge au profit d’un créancier
pour sûreté de sa créance dont le recouvrement est en péril.
