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Prix du livre juridique 2011

manuel

manuel
Pascale Deumier
L’objet de cette introduction générale au droit est de donner aux
étudiants le socle de connaissances indispensable pour aborder
les autres enseignements de leurs études juridiques. Pour y
parvenir, son contenu se divise en deux volets. D’une part, il

manuel
faudra une vision d’ensemble et une compréhension générale de
ce qu’est le droit, de ses éléments saillants et de ses différentes
perceptions, le tout constituant une culture juridique de base.
Qu’est-ce que le droit : une règle, un juge, un système ? D’où lui
vient son autorité ? Comment se présente-t-il, hier et aujourd’hui,
ici et ailleurs ? D’autre part, il faudra savoir maîtriser les outils
élémentaires du droit que sont les normes. D’où viennent-elles ?

Introduction générale
Comment les identifier ? Comment les appliquer et résoudre

Introduction
leurs conflits ?
L’approche retenue par cette introduction générale au droit
met l’accent sur son caractère « général ». De ce point de vue,

générale
introduire au droit aujourd’hui, c’est introduire au droit, public ou
privé, d’origine interne mais aussi internationale et européenne,
en rappelant qu’il existe, ailleurs, d’autres façons de faire du

au droit
droit. Introduire au droit aujourd’hui, c’est également introduire
au droit tel qu’il se présente traditionnellement, par la loi et l’État,
mais aussi tel qu’il se révèle dans sa complexité contemporaine,

au droit
comme un rapport entre différents systèmes, différentes sources,
différents modes de régulation.
L’ouvrage s’adresse prioritairement aux étudiants en droit, qu’ils
fassent leurs premiers pas en L1 Droit ou qu’ils cherchent à
consolider leur culture juridique générale dans la perspective
d’examens ou concours (ex. CRFPA, ENM). Il peut aussi intéresser
les juristes plus chevronnés qui souhaiteraient revenir sur les 7 e édition
P. Deumier
questions générales du droit ou sur la maîtrise du jeu des normes.

Pascale Deumier est professeur à l’Université Jean Moulin-Lyon 3

(Équipe Louis Josserand).

ISBN : 978-2-275-13086-6
www.lgdj-editions.fr 32 e

MANUEL - Introduction generale au droit - 7e ed.indd 1 05/07/2023 10:06

 Pascale Deumier
Professeur à l’Université Jean Moulin-Lyon 3
(Équipe Louis Josserand)

INTRODUCTION
GÉNÉRALE
AU DROIT

7e édition
© 2023, LGDJ, Lextenso
1, Parvis de La Défense • 92044 Paris La Défense Cedex
www.lgdj-editions.fr
EAN : 9782275130866
ISSN : 0990-3909
Collection : Manuels
Sommaire

Bibliographie générale . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 9
Introduction . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 11

PREMIÈRE PARTIE – LA DÉFINITION DU DROIT

TITRE 1. Le droit, une règle ? . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . 21
Chapitre 1. La définition de la règle de droit . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 23
Section 1. Une « règle » . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 23
§ 1. Les caractères de la règle . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 24
§ 2. La spécificité de la règle . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 25
Section 2. Une règle « de droit » . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 30
§ 1. Une contrainte caractéristique ? . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 31
§ 2. Une finalité spécifique ? . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 39
Chapitre 2. L’origine de la règle de droit . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 49
Section 1. Le fondement de l’autorité du droit . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 50
§ 1. Le droit, fondé sur une autorité supérieure ? . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 50
§ 2. Le droit, fondé sur l’homme ? . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 54
Section 2. La source de la création de la règle de droit . . .. . . . . . . . . . 62
§ 1. Les sources productrices du droit . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 63
§ 2. Les forces créatrices de la règle de droit . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 68

TITRE 2. Le droit, un juge ? . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . 75

Chapitre 1. Trancher les litiges . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 77
Section 1. Le juge . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 78
§ 1. L’institution du juge . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 78
§ 2. Le droit, « ce que fait le juge » ? . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 83
Section 2. Le procès . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 85
§ 1. Le droit du procès . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 86
§ 2. Le procès, fondement de la décision juste . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 94
Chapitre 2. Dire le droit . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 97
Section 1. De la règle à la décision . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 98
§ 1. Le pouvoir d’application de la règle . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 98
§ 2. Les rapports du juge et de la loi . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 105
Section 2. De l’interprétation à la règle . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 108
§ 1. Le pouvoir d’interprétation . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 109
§ 2. Comment interpréter .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 114

5
INTRODUCTION GÉNÉRALE AU DROIT

TITRE 3. Le droit, un système ? . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . 125

Chapitre 1. La présentation du droit en systèmes . . . . . .. . . . . . . . . . . . 127
Section 1. La notion d’ordre juridique . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 128
§ 1. Définition . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 129
§ 2. Identification des ordres juridiques . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 130
Section 2. L’organisation des systèmes . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 142
§ 1. L’organisation des normes à l’intérieur d’un système . .. . . . . . . . . . . . 143
§ 2. Les rapports entre systèmes . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 146
Chapitre 2. La relativité des systèmes juridiques . . . . . .. . . . . . . . . . . . 151
Section 1. La relativité du droit français dans le temps . . .. . . . . . . . . . 152
§ 1. Le droit romain . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 153
§ 2. L’Ancien droit . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 155
§ 3. Le droit moderne . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 160
§ 4. Le droit moderne depuis la Seconde Guerre mondiale .. . . . . . . . . . . . 164
Section 2. La relativité des systèmes juridiques dans le monde . . . . 168
§ 1. La famille de droit civil . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 169
§ 2. La famille de Common law . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 171
§ 3. La famille de droit musulman . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 174
§ 4. La famille de droits traditionnels . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 175

DEUXIÈME PARTIE – LE DROIT DES NORMES

TITRE 1. Le droit de l’édiction des textes . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . 185
Chapitre 1. Les catégories de textes . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 187
Section 1. Les textes d’origine interne . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 188
§ 1. La Constitution . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 188
§ 2. La loi . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 195
§ 3. Les règlements . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 203
Section 2. Les textes d’origine supranationale . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 208
§ 1. Les conventions internationales . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 208
§ 2. Le droit européen des droits de l’homme . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 213
§ 3. Le droit de l’Union européenne . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 218
Chapitre 2. L’identification du texte en vigueur . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 223
Section 1. La connaissance des textes . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 224
§ 1. L’accès au texte . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 224
§ 2. Le droit de la connaissance du droit . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 230
Section 2. La vigueur des textes . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 236
§ 1. Entrée en vigueur . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 236
§ 2. Sortie de vigueur . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 240

6
 Sommaire

TITRE 2. Le droit des conflits de normes . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . 247

Chapitre 1. Les conflits entre normes d’un même ordre

juridique . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 251
Section 1. Les conflits entre normes de même valeur . . . . . .. . . . . . . . . . 251
§ 1. Les conflits de lois dans le temps . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 252
§ 2. Les conflits de lois générales et spéciales . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 268
§ 3. Les conflits internes de lois . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 270
Section 2. Les conflits entre normes hiérarchisées . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 273
§ 1. La hiérarchie des normes du droit étatique . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 273
§ 2. La hiérarchie des normes du droit de l’Union européenne . . . . . . . . 285
§ 3. L’ordre international, un ordre sans hiérarchie ? . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 286

Chapitre 2. Les conflits entre normes d’ordres juridiques

différents . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 291
Section 1. Les conflits internationaux de lois . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 292
§ 1. La construction d’une discipline : le droit international privé . . . . 293
§ 2. Les outils des conflits internationaux de lois . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 294
§ 3. La spécificité des conflits de lois entre États membres
de l’Union européenne . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 297
Section 2. Les conflits entre droit étatique et droit supranational 298
§ 1. Les conflits entre loi et droit supranational . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 299
§ 2. Les conflits entre Constitution et droit international .. . . . . . . . . . . . 303
§ 3. Les conflits entre normes fondamentales . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 304

TITRE 3. Le droit des normes vivantes . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . 313

Chapitre 1. Le droit né de l’interprétation . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 317

Section 1. La jurisprudence .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 318
§ 1. La notion de jurisprudence . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 319
§ 2. L’application de la jurisprudence . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 334
Section 2. La doctrine . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 345
§ 1. La définition de la doctrine . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 346
§ 2. L’utilisation de la doctrine . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 349

Chapitre 2. Le droit né de la pratique . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 355

Section 1. La pratique des professionnels du droit . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 357
§ 1. La doctrine de l’Administration . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 358
§ 2. La pratique notariale .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 363

7
INTRODUCTION GÉNÉRALE AU DROIT

Section 2. La pratique des destinataires . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . 365

§ 1. La définition de la pratique . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 366
§ 2. L’application de la pratique . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 378
Index . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . 385

8
Bibliographie générale

* : ouvrages cités par le seul nom d’auteur

** : ouvrages cités par leur seul titre

D. ALLAND et S. RIALS, Dictionnaire de la culture juridique, PUF, 2003**

P. ANCEL, O. GOUT et I. MARIA, Travaux dirigés d’introduction au droit et au droit
civil, méthodologie juridique appliquée, LexisNexis, 4e éd., 2017
J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, Introduction au droit et thèmes fondamentaux du droit
civil, Sirey, coll. Sirey Université, 18e éd., 2020*
B. BEIGNIER, J.-R. BINET et A.-L. THOMAT-RAYNAUD, Introduction au droit, LGDJ,
coll. Cours, 8e éd., 2022
J.-L. BERGEL, Méthodologie juridique, Fondamentale et appliquée, PUF,
coll. Thémis, Droit privé, 3e éd., 2018*
R. CABRILLAC, Introduction générale au droit, Dalloz, coll. Cours, 15e éd., 2023
L. CADIET, Dictionnaire de la justice, PUF, 2004**
J. CARBONNIER, Droit civil – Introduction, PUF, 27e éd., 2002*
R. CHAPUS, Droit administratif général, tome 1, Montchrestien, 15e éd., 2001*
G. CORNU, Vocabulaire juridique, Assoc. H. Capitant, 14e éd., 2022**
G. CORNU, Droit civil – Introduction au droit, LGDJ, 2007*
R. DAVID, C. JAUFFRET-SPINOSI, M. GORÉ, Les grands systèmes de droit contempo-
rains, Précis Dalloz, 12e éd., 2016*
X. DUPRÉ DE BOULOIS, X. BIOY, L. BURGORGUE-LARSEN, P. DEUMIER, E. DREYER,
A. MARTINON, R. TINIÈRE, Les grands arrêts du droit des libertés fondamentales,
Dalloz, 3e éd., 2021**(GADLF)
R. ENCINAS DE MUNAGORRI, Introduction générale au droit, Flammarion, 5e éd.,
2019
M. FABRE-MAGNAN et F. BRUNET, Introduction générale au droit, PUF, 2e éd., 2022
L. DOMINGO, P. GAÏA, M. GUERRINI, F. MÉLIN-SOUCRAMANIEN, E. OLIVA, J. ROUX, Les
grandes décisions du Conseil constitutionnel, Dalloz, 20e éd., 2022**(GDCC)
J. GHESTIN et H. BARBIER, Traité de droit civil, Introduction générale, tome 1, avec
le concours de J.-S. BERGÉ, LGDJ, 5e éd., 2018*
J.-L. HALPÉRIN, Introduction au droit en 10 thèmes, Dalloz, coll. Séquences,
3e éd., 2021
A. HEYMANN-DOAT, Introduction au droit, LGDJ, coll. Systèmes, 2019
Ph. JESTAZ, Le droit, Dalloz, Connaissance du droit, 11e éd., 2021
Ph. JESTAZ, Les sources du droit, Dalloz, Connaissance du droit, 3e éd., 2022
X. LAGARDE, Le métier de juriste. Une introduction générale au droit, IRJS éd.,
2020
9
INTRODUCTION GÉNÉRALE AU DROIT

Ch. LARROUMET et A. AYNÈS, Traité de droit civil. Introduction à l’étude du droit,

Economica, 6e éd., 2013
M. LONG, P. WEIL, G. BRAIBANT, P. DELVOLVÉ et B. GENEVOIS, Les grands arrêts de la
jurisprudence administrative, Dalloz, 23e éd., 2021** (GAJA)
Ph. MALAURIE et P. MORVAN, Introduction générale, LGDJ Droit civil, 9e éd., 2022*
Ph. MALINVAUD ET N. BALAT, Introduction à l’étude du droit, LexisNexis, 22e éd.,
2022*
J.-E.-M. PORTALIS, Discours préliminaire sur le projet de Code civil, in FENET,
Recueil complet des travaux préparatoires du Code civil, tome 1. Le discours est
notamment accessible sur le site Les classiques des sciences sociales**
H. ROLAND et L. BOYER, Introduction au droit, LexisNexis, 2003*
H. ROLAND et L. BOYER, Adages du droit français, Litec, 4e éd., 1999**
F. SUDRE, J. ANDRIANTSIMBAZOVINA, G. GONZALEZ, A. GOUTTENOIRE, F. MARCHADIER,
L. MILANO, A. SCHAHMANECHE, D. SZYMCZAK, Les grands arrêts de la Cour euro-
péenne des Droits de l’Homme, 10e éd., 2022**(GACEDH)
F. TERRÉ et N. MOLFESSIS, Introduction générale au droit, Précis Dalloz, 12e éd.,
2020*
E. ZOLLER, Introduction au droit public, Précis Dalloz, 2e éd., 2013

Lorsque des textes ou des décisions sont cités sans référence de publication,
ils sont accessibles sur les sites officiels suivants :

– pour les textes d’origine interne et les décisions inédites : Légifrance

– pour les décisions du Conseil constitutionnel et les commentaires aux
Cahiers : conseil-constitutionnel.fr
– pour les textes de l’Union européenne : Eur-Lex
– pour les arrêts de la CJUE : Curia (une interrogation par nº d’affaire est
recommandée)
– pour les arrêts de la CEDH : Hudoc

10
 Introduction
1. Introduction au droit : histoire. – Selon la définition du Petit
Robert, l’introduction est « ce qui prépare quelqu’un à la connaissance, à
la pratique d’une chose », en l’occurrence, à celle du droit. L’introduction
au droit pourrait dès lors sembler évidente : elle serait une initiation à la
discipline, basée sur sa présentation générale, son intérêt, sa définition,
son origine (tous éléments classiques d’une introduction), afin d’aider
l’apprenti juriste à faire ses premiers pas en commençant par l’enseigne-
ment de quelques éléments simples. Si ce n’est qu’il n’y a pas, à propre-
ment parler, de premiers éléments en droit ; il n’y a pas de base qui
puisse se concevoir sans l’édifice ; il n’y a pas de donnée fondamentale
qui se conjugue avec une certaine simplicité. Il existe pourtant, malgré
ces obstacles, une tradition d’enseignement de l’introduction au droit.
En droit français, l’introduction au droit est apparue tardivement (à
l’échelle du droit), à la fin du XIXe siècle, et sous une forme particulière, celle
d’une introduction au droit civil1. À l’époque, les traités suivaient l’ordre du
Code civil ; ce code débutant par un titre préliminaire de 6 articles, consacrés
à la loi, l’étude de cette source du droit se retrouvait en ouverture des traités
de droit civil. Au milieu du XXe siècle, l’introduction au droit s’enrichira d’une
autre dimension, pour assurer le lien entre la formation reçue au lycée et
celle qui va être délivrée à la faculté : les aspects de philosophie et de théorie
générale du droit, qui gravitent autour de la définition du droit, vont alors
être valorisés2. Cette rapide généalogie marque encore assez fortement l’in-
troduction au droit, qui demeure souvent à la fois une introduction au droit,
dominée par la recherche de sa définition, et au droit civil, tel qu’il se révèle
par ses sources et par les principales notions de la matière. L’explication du
maintien de cette approche civiliste est parfois donnée : le droit civil, nous le
verrons plus tard, est le socle de notre culture juridique et c’est de cette
matrice que viennent toutes les notions fondamentales du droit. Le choix de
la placer au cœur d’une introduction au droit n’est toutefois pas sans inci-
dence : il aboutit très logiquement à intégrer l’enseignement de la preuve en
droit civil, des classifications des droits subjectifs ou de la procédure civile3.
L’approche civiliste de l’introduction au droit pourrait également imprégner
la définition du droit enseignée. Selon certains auteurs, cette approche expli-
querait l’attention prépondérante portée à la loi et à sa sanction, et ce quand

1. Sur ces éléments historiques, J. CARBONNIER, nº 1. Pour leur approfondissement et, plus généralement,
sur ce genre d’ouvrages, v. R. CABRILLAC (dir.), Qu’est-ce qu’une introduction au droit ?, Dalloz, 2017 ;
M. ALTWEGG-BOUSSAC (dir.), Introduire au droit, éd. IFDJ, 2021.
2. J. CARBONNIER cite à ce titre les introductions au droit de Brèthe de La Gressaye et Laborde-Lacoste (1947)
ou de Julliot de la Morandière et alii (1951-1953), nº 1.
3. Sur l’évolution du contenu, plus orienté sur les sources et moins sur le droit civil, sans évolution de la
manière de les aborder, v. P. ANCEL, « Les manuels français d’introduction au droit, de Capitant à la période
contemporaine », in Histoire des manuels de droit, A.-S. CHAMBOST (dir.), LGDJ, 2014, p. 133 et s. ; sur l’évolu-
tion des introductions au droit et de l’intérêt qui y est porté, v. S. PIMONT et V. FORRAY, RTD civ. 2019. 199.

11
INTRODUCTION GÉNÉRALE AU DROIT

bien même une telle définition serait moins habile à expliquer d’autres bran-
ches du droit4.
2. Introduction « générale » au droit. – Pourtant, le système juri-
dique comme les études de droit évoluent. Souvent (mais pas systémati-
quement), l’introduction au droit a été détachée du premier cours de droit
civil, pour devenir un enseignement autonome. Cette séparation s’est tra-
duite par une évolution de l’intitulé des enseignements, et des manuels,
devenus « introduction générale au droit »5, signe qu’ils n’introduisent plus
au seul droit civil mais au droit en général. Dans le même temps, les thè-
mes non strictement civilistes de l’introduction (comme la définition du
droit ou les sources du droit) sont devenus des objets de recherche à part
entière, preuve en est la multiplication des thèses ou des colloques qui
leur sont consacrés. Ces évolutions ne sont que la traduction universitaire
des métamorphoses du droit lui-même : depuis la fin du XIXe siècle, la
jurisprudence a fait irruption pour concurrencer la loi, des branches du
droit se sont développées puis autonomisées, des ordres européens et
international sont venus en surplomb de l’ordre national, le rôle de
l’État s’est transformé. Introduire au droit, c’est donc désormais essayer
de donner les clés de cette nouvelle complexité et de ce phénomène d’en-
semble, dont les logiques puisent toujours à la matrice du droit civil –
mais pas seulement. C’est dans cette perspective que le présent ouvrage
a été élaboré : offrir une introduction « générale » au droit6, qui puisse
constituer un cadre global, un socle, une grille de lecture, une vision d’en-
semble sur lesquels les autres enseignements pourront venir se greffer.
3. Choix. – Cependant, en gagnant en généralité, l’introduction au
droit perd en délimitation du propos : droit privé, droit public, droit
pénal ; droit interne, droit international, droit européen ; droit français,
droit étranger ; droit d’hier et d’aujourd’hui ; droit des textes et droit
vivant ; « droit », tout court : comment prétendre introduire à un tel
ensemble ? À la réflexion, l’ambition est irréalisable ; elle demeurera un
simple objectif et sa poursuite un travail sans cesse renouvelé. Cet objectif
est un premier choix, un parti pris sur une certaine conception du droit,
parmi d’autres, et non une donnée objective du droit.
Il faut ensuite articuler cette vaste masse, ce qui cette fois est définitive-
ment illusoire. Le problème, avec le droit, et donc son introduction, est que
tout est dans tout. Chaque point de départ souffrira alors de ne pas avoir été
précédé des explications préalables nécessaires. Il faudra donc trancher, éli-
miner des questions, ordonner la présentation autour de découpages plus ou
moins artificiels, accepter de faire plier la nuance ou la précision devant la

4. S. ROMANO, L’ordre juridique, Dalloz, 1975, § 2. L’importance accordée à la règle est également critiquée
par un privatiste, Ch. MOULY, « Crise des introductions au droit », Droits, nº 4, 1986, p. 109.
5. V. ainsi le Précis Dalloz : d’abord Droit civil – Introduction générale, par A. WEILL, il est devenu en 1991
Introduction générale au droit, par F. TERRÉ.
6. Cette introduction n’introduisant pas au droit civil, elle sera utilement complétée pour les étudiants
dont le programme couvrirait la matière par Les grandes notions du droit privé, de J. ROCHFELD, PUF, 3e éd.,
2022.

12
 Introduction

pédagogie. Là encore, ce choix ne sera pas une décision plus ou moins ano-
dine, uniquement liée à des contraintes matérielles ou des arguments objec-
tifs : essentiellement, les choix ainsi faits sont subjectifs, ils portent une per-
ception du droit, parmi d’autres.
Le choix ici retenu est que l’objet d’une introduction générale au droit
pourrait, d’une part, être sa définition, passage obligé de toute « introduction
à ». Or, en la matière, la difficulté est redoutable et elle l’est d’autant plus
qu’elle s’adresse à des lecteurs n’ayant pas le bagage juridique permettant
d’appuyer les démonstrations. Il faudra donc, à l’inverse, que la recherche
de la définition du droit soit l’occasion de présenter les structures générales
de notre droit, et de donner les éléments d’une culture juridique de base.
D’autre part, l’objet d’une introduction au droit pourrait être l’apprentissage
des outils élémentaires du droit : quelles sont les règles de droit, les normes
reconnues comme telles en droit français ? Où les trouver ? Comment y accé-
der, les sélectionner, les articuler les unes avec les autres ? Contrairement à
la définition du droit, les réponses ne se trouvent pas ici dans des pistes théo-
riques ou générales : il existe, dans chaque système, des règles de droit positif,
qui expliquent le fonctionnement des normes. Ce droit des normes est
commun à toutes les disciplines juridiques, qui présupposeront généralement
que les réponses ont été acquises en introduction au droit. Les premiers
commentateurs ne procédaient pas autrement en ouvrant leur enseignement
par les 6 articles du Code civil portant sur la loi. Si ce n’est que ce droit des
normes est devenu depuis 1804 assez foisonnant et d’une redoutable comple-
xité. Son enseignement demeure pourtant indispensable aux débutants, qui
seront ainsi rapidement confrontés à la technique juridique. Tels seront les
deux balancements (le juriste débutant se familiarisera progressivement à la
division binaire, prédilection des juristes7) de cette découverte du droit : défi-
nir le droit (partie 1), maîtriser le droit des normes (partie 2). Mais, avant de
se lancer dans leur approfondissement, quelques avertissements préalables
s’imposent.
4. Avertissements. – Il existe de nombreux écueils pour qui veut
s’initier au droit – et donc pour qui veut l’enseigner. Le premier est l’étan-
chéité du découpage retenu. L’introduction au droit ne se laisse pas facile-
ment enfermer dans des divisions et subdivisions : tout est dans tout, nous
l’avons dit, aussi tout se retrouve un peu partout. Il ne faudra donc pas
s’étonner de retrouver, par exemple, les rapports de la loi et du juge, la
différence culturelle entre droit civil et Common law ou encore l’influence
du droit européen à divers endroits : ils participent tant de la compréhen-
sion générale du phénomène juridique que du maniement particulier de
ses règles de base. Les éléments sont donc récurrents ; seule change l’ap-
proche : la première est générale, elle tente de comprendre le phéno-
mène juridique dans son ensemble et utilise à l’occasion le droit positif
dans ses grands traits, comme illustrations ; la seconde est technique,

7. Sur ce découpage, ses qualités et ses défauts, M. VIVANT, « Le plan en deux parties, ou de l’arpentage
considéré comme art », in Mélanges P. Catala, Litec, 2001, p. 969.

13
INTRODUCTION GÉNÉRALE AU DROIT

elle présente précisément les solutions du droit positif sur le fonctionne-

ment des normes.
Une fois cette délimitation à peu près tracée et le plan sommairement
construit, l’apprenti juriste devra encore se méfier des mots. Le droit est lan-
gage – voilà qui aurait pu constituer le début mais aussi le terme de cette
introduction8. Son apprentissage est d’autant plus redoutable que les juristes
sont intransigeants sur le maniement précis du vocabulaire juridique9 : gar-
dez-vous de confondre deuxième et second, résolution et résiliation, stipula-
tion et disposition, Conseil de l’Europe et Conseil européen car la sanction
pour de telles confusions sera sévère. Face à tant de rigidité, l’apprenti juriste
pourrait imaginer trouver un peu de réconfort dans la précision du vocabu-
laire juridique, qu’il suffira donc d’apprendre. Si ce n’est que, loin de là, nom-
bre de notions ont une définition disputée, quand elles n’ont pas plusieurs
acceptions : c’est alors le contexte dans lequel le terme est employé qui per-
mettra d’en comprendre le sens exact. Car, et c’est la dernière mise en garde
qu’il faut adresser à qui veut s’initier au droit, il faut renoncer, immédiate-
ment, à l’idée d’un droit tranchant, manichéen, distinguant précisément le
vrai du faux, le légal de l’interdit pour désigner, face à une question, la
seule réponse juridiquement correcte. Loin de là, le droit est balancement,
mise en situation, argumentation et, profondément, relativité. Si le droit posi-
tif peut donner quelques repères, bases de la discussion, la définition du droit
demeure dans une dimension floue, où rien n’est jamais certain. N’attendez
donc pas de cette introduction qu’elle vous dise ce qu’est le droit ou qu’elle
vous livre une mécanique précise du droit des normes. Espérez, au mieux,
quelques pistes, beaucoup d’interrogations et un ensemble de repères et d’ou-
tils. Le reste relèvera du long apprentissage du droit, de l’accoutumance, à
mesure des enseignements et des exercices, à ses logiques, ses zones d’om-
bre, ses subtilités, ses contradictions plus ou moins apparentes, ses implicites,
tout ce qui en fait le charme – tout ce qui ne peut vous être délivré dans cet
ouvrage.

8. J.-L. SOURIOUX, « Pour l’apprentissage du langage du droit », RTD civ. 1999. 343 ; G. CORNU, Linguistique
juridique, LGDJ, 3e éd., 2005 ; sur la puissance irrationnelle qui confère du verbe juridique, v. A.-B. CAIRE,
« La magie du verbe juridique », RTD civ. 2017. 321.
9. Qui rend absolument indispensable de se procurer un dictionnaire. Les définitions juridiques utilisées
ici puisent toutes au Vocabulaire juridique, G. CORNU (dir.), Assoc. H. Capitant, PUF.

14
PREMIÈRE PARTIE

LA DÉFINITION
DU DROIT
 La définition du droit

5. Définir le droit ? – Qu’est-ce que le droit ? La question peut sem-

bler facile mais il ne faut pas se fier aux apparences. Lorsque la revue
Droits a demandé à une quarantaine d’universitaires réputés de donner,
en quelques pages, leur définition du droit1, les réponses se sont sensible-
ment divisées entre ceux qui avouaient ne pas savoir ce qu’est le droit et
ceux qui pouvaient le définir mais qui ont chacun donné une, voire des,
définitions différentes : au fil des pages, le droit apparaît comme une tech-
nique de direction des conduites, un ordre, une institution, la justice, ce
qu’approuvent les juges, une manière d’être des choses, une interpréta-
tion officielle de la réalité ou encore une pyramide2.
Cette variété d’approche correspond à la variété du droit lui-même et
témoigne que l’objectif de définir tout le droit, mais rien que le droit, est hors
de portée. D’une part, une définition du droit devrait englober en son sein
tout ce qui peut être reconnu comme « droit ». Or le droit se présente sous
des facettes trop multiples et trop changeantes pour ne pas faire subir à
chaque tentative de définition de cinglantes contre-épreuves. D’autre part,
une définition du droit devrait permettre de tracer une frontière entre le
droit et les phénomènes proches que sont la morale, la religion, les règles
sociales, en définitive, tout ce qui prétend réguler les comportements
sociaux. Or, là encore, les liens entre ces différentes sphères sont trop intri-
qués pour qu’une définition parvienne à les trancher. Autant, dès lors, pren-
dre immédiatement acte du fait qu’il ne faudra pas attendre des développe-
ments qui suivent une définition du droit définitive car celle-ci n’existe pas ;
en revanche, les raisons pour lesquelles le droit est rebelle à se laisser enfer-
mer dans une formule sont aussi riches d’enseignements que les propositions
de définition elles-mêmes. Il vaut mieux y voir un effort de questionnement
et une présentation de quelques pistes, de leurs vertus mais aussi de leurs
carences, qui permettront à chacun de nourrir sa propre réflexion.
6. Approche théorique et illustrations concrètes. – La question de
la définition du droit occupe traditionnellement les réflexions de philoso-
phie du droit3. Cette dimension théorique ne doit pas effrayer. Certes, il
existe un nombre incalculable de propositions théoriques, souvent oppo-
sées les unes aux autres. Pour autant, elles ne s’excluent pas forcément –
outre les positions extrêmes, difficilement conciliables avec les autres, en
droit comme ailleurs. Il y a parfois entre deux définitions essentiellement
un changement de formulation qui, peu ou prou, tente de décrire en d’au-
tres termes le même phénomène. Il y a parfois entre deux définitions un
changement d’approche, la réflexion ne prenant pas la même hypothèse
de départ : ici, la règle, là, le juge, là encore, le système juridique. Loin de

1. Nº 10, 1989 et nº 11, 1990. L’initiateur avait le projet de dresser une typologie des définitions mais, après
s’être lancé dans l’exercice, il dut renoncer : S. RIALS, « Ouverture », Droits, nº 11, p. 3.
2. V. dans l’ordre, P. AMSELEK, nº 10, p. 7 ; J. CHEVALLIER, nº 10, p. 19 ; O. HÖFFE, nº 10, p. 35 et Ch. LEBEN,
nº 11, p. 35 ; A. D’ORS, nº 10, p. 51 ; J. COMBACAU, nº 11, p. 11 ; Ch. GRZEGORCZYK, nº 11, p. 31 ; F. TERRÉ, nº 11,
p. 63.
3. « Définir le droit n’est pas la tâche du juriste mais celle du philosophe », A. SÉRIAUX, « Jalons pour la récu-
pération d’une conception métaphysique du droit », Droits, nº 10, 1989, p. 85.

17
INTRODUCTION GÉNÉRALE AU DROIT

s’exclure radicalement, ces différentes approches éclairent toutes un élé-

ment constitutif du droit et leur somme permet de donner une vision plus
complète de l’ensemble. Pour autant, il ne sera pas possible ici d’évoquer
tous les apports de ces innombrables théories : un manuel n’y suffirait
pas. Les pistes de définition seront donc ici ramenées à leur expression
la plus simple, dépouillées de leur terminologie spécifique et de leurs
nuances, en forçant parfois le trait pour mieux transmettre l’idée et en
les illustrant par des éléments très concrets du fonctionnement du droit :
une définition qui décrirait un droit que l’on ne parviendrait pas à retrou-
ver dans l’expérience quotidienne de la matière serait d’ailleurs d’une uti-
lité toute relative4. Nous n’aurons donc aucun scrupule à profiter de cette
recherche de la définition du droit pour donner aux étudiants des élé-
ments de base du fonctionnement du droit. Il n’est en revanche pas ques-
tion dans cette partie de leur enseigner de façon complète ces institutions
juridiques : leur approfondissement relève des autres cours.
7. Définition traditionnelle et tendances contemporaines. – Pen-
dant longtemps, une sorte de consensus semblait exister sur la définition
du droit, au moins dans sa présentation pédagogique traditionnelle5 : le
droit se définirait comme un ensemble de règles de conduite assorties
d’une sanction contraignante, dont l’incarnation la plus évidente se
trouve dans la loi. La conception était alors relativement claire et très
cohérente, autour d’une assimilation forte entre règle de droit, loi et
État. Certes, les faiblesses de cette définition sont connues depuis long-
temps mais, faute de mieux, elles n’ont jamais fait renoncer à une présen-
tation du droit très appuyée sur le triptyque règle de droit, loi et État.
Aujourd’hui, cette conception demeure centrale pour la compréhension
de ce qu’est le droit. Cependant, elle est de plus en plus concurrencée
par des théories voulant prendre en considération, aux côtés de l’appro-
che traditionnelle, des mutations, tant de l’État que du droit, autour de
trois axes principaux : souplesse, réalisme, complexité6. La souplesse va
voir l’État qui imposait unilatéralement se transformer en État qui incite,
consulte et négocie. Le réalisme va s’attaquer aux nombreuses fictions sur
lesquelles repose la vision traditionnelle (celle de la loi pouvant tout pré-
voir à l’avance ou celle du juge cantonné à lire la loi), pour défendre des
définitions plus proches du droit tel que l’expérience le révèle. La comple-
xité, enfin, va privilégier la richesse des situations, des forces et des inter-
actions, et leur agencement dans la grande mécanique présidant à la pro-
duction et à l’application du droit7. La règle de droit contraignante devient

4. Les questions les plus philosophiques gagnent toutes à être présentées sous l’angle de leur éclairage
pratique : voir pour cet exercice la Philosophie du droit de B. OPPETIT, qui se divise entre théorie et pratique
(Précis Dalloz, 1999).
5. Pour une présentation du droit très appuyée sur la définition traditionnelle, v. G. CORNU.
6. Sur cette complexité du droit, X. LAGARDE, « Pourquoi le droit est-il complexe ? », Le Débat, nº 127, 2003/5,
p. 132.
7. Sur cette transformation, v. F. OST et M. VAN DE KERCHOVE, De la pyramide au réseau ? Pour une théorie dia-
lectique du droit, PUSL, 2002 ; v. également l’ouvrage limpide de J. CHEVALLIER, L’État postmoderne, LGDJ,
2e éd., 2004 ; pour une étude riche, à la lueur de la mondialisation, K. BENYEKHLEF, Une possible histoire de

18
 La définition du droit

alors un phénomène juridique parmi d’autres, qui ne prend de sens véri-

table que dans son utilisation par le juge ou son immersion dans la méca-
nique plus générale du fonctionnement du système juridique. Cette muta-
tion ne doit pas être ignorée : elle révèle la richesse du droit, son
ingéniosité, sa capacité à activer les ressorts les plus différents pour rem-
plir ses fonctions de direction des conduites humaines et de gestion des
conflits. Cette mutation ne doit pas non plus être surévaluée et bombar-
dée nouvelle physionomie du droit, sauf à noyer le lecteur sous un tom-
bereau de nuances et d’incertitudes : elle est venue ajouter une dimen-
sion au droit traditionnel, unilatéral et contraignant, plus qu’elle n’est
venue le remplacer.
La règle de droit reste donc au cœur de la matière juridique et en donne
une définition à peu près satisfaisante, et surtout relativement didactique, ce
qui est déjà beaucoup8 et en fait un détour indispensable (titre 1). C’est par
ailleurs de la réflexion sur ses insuffisances que vont naître les propositions
alternatives. En effet, la règle de droit laisse irrésolues ou mal résolues de
nombreuses questions : trop raide pour décrire l’ensemble des manifestations
normatives, elle est trop mal déterminée pour constituer une spécificité
claire du droit. Il faut donc élargir la perspective à l’autre élément caractéris-
tique du droit : le juge. Longtemps éclipsé par l’attention portée à la règle de
droit dont il n’était que le gardien, la seconde moitié du XXe siècle a largement
consommé son émancipation et mis en lumière son rôle primordial, et pour-
quoi pas premier, dans le droit (titre 2). Cependant, encore une fois, la pré-
sentation ainsi faite du droit est loin de résoudre toutes les questions de la
définition du droit, tout comme elle ne parvient pas à rendre compte de la
richesse du phénomène juridique. Même émancipé, le juge ne tire-t-il pas
ses pouvoirs de la loi ? N’est-il pas contraint, pour ses décisions, par des règles
et procédures ? Peut-être alors est-ce la démarche qui pèche, en cherchant à
définir le droit par l’un de ses éléments, considéré comme caractéristique,
alors que l’essence même du droit serait tout au contraire dans le fonctionne-
ment global de l’ensemble de ces éléments, dans le tout qu’ils constituent
sous forme de système (titre 3).

la norme, éd. Thémis, 2008. Reprenant la tâche de la recherche d’une définition du droit dans cet environ-
nement complexe, R. LIBCHABER, L’ordre juridique et le discours du droit, LGDJ, 2013 ; par le prisme de sa
fonction, notamment au regard des autres normativités sociales, F. OST, À quoi sert le droit ?, Bruylant,
2016 ; J. COMMAILLE, À quoi nous sert le droit ?, Folio essais, 2015.
8. Nombre de définitions contemporaines, plus précises pour la désignation du phénomène juridique, sont
peu abordables pour un étudiant découvrant le droit.

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