2021/22

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APPRENDRE UTILE

Sarah Farhi
Droit des contrats spéciaux - 2021/22

!
Droit
des contrats
spéciaux
3e

Cours intégral Outils

et synthétique pédagogiques
S. Farhi
Sarah Farhi
est Maître de conférences à l'Université de Toulon - Directrice adjointe du CERC (EA 3164) -
Responsable pédagogique de la Licence 3.

Du même auteur, chez le même éditeur

Collection « Droit en poche »
– Les procédures collectives – 22 fiches pour décrypter le droit des entreprises en difficulté, 2020.

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© 2021, Gualino, Lextenso

1, Parvis de La Défense
92044 Paris La Défense Cedex
978-2-297-13373-9
ISSN 2680-073X
 2021/22
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APPRENDRE UTILE

Sarah Farhi

Droit
des contrats
spéciaux
3e

Cours intégral Outils

et synthétique pédagogiques
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APPRENDRE UTILE

• C'est un cours complet et synthétique

avec des aides pédagogiques différenciées.
• Il correspond à un enseignement dispensé
en Licence et Master.
• Il est entièrement rédigé de manière
structurée, claire et accessible.
• Il est à jour de l’actualité la plus récente.

Chez le même éditeur

Amphi LMD Master
Mémentos En Poche
Exos LMD Droit Expert
Méthodo LMD Droit en poche
Carrés Rouge Petit Lexique
Annales corrigées Hors collection
et commentées
Présentation

Le contrat est un instrument juridique que tout individu utilise quotidienne-

ment. Pour vendre, acheter, louer, prêter, fiducier, distribuer, arbitrer ou
encore mandater, le contrat est incontournable. Cet instrument essentiel à
la vie économique et sociale est envisagé par le droit français à deux
niveaux : il existe ainsi une théorie générale, complétée par des régimes
spéciaux. Pour appréhender la mise en œuvre de cette théorie générale,
l’étude des différents régimes de contrats spéciaux est indispensable. Ces
régimes spéciaux permettent de compléter, de déroger et d’adapter les
règles contenues dans le droit des obligations.
Un examen exhaustif de tous les contrats spéciaux est cependant inenvisa-
geable, car le principe de la liberté contractuelle permet aux praticiens de
créer de nouveaux contrats quotidiennement. Cet ouvrage se bornera
donc à un examen des principaux contrats spéciaux du droit français.
À jour de l’ordonnance du droit des obligations du 10 février 2016, de la loi
ÉLAN du 23 novembre 2018 ainsi que des ordonnances prises pendant l’état
d’urgence sanitaire, ce Mémentos constitue un précieux allié pour les
étudiants de Licence 3, ceux préparant l’examen du CRFPA ou le concours
de l’ENM. En faisant la synthèse des règles légales et jurisprudentielles, il est
également un outil approprié pour les professionnels et les particuliers dési-
reux d’acquérir ou d’approfondir leurs connaissances des contrats spéciaux.
Pour assurer une présentation claire des nombreux contrats spéciaux du
droit positif, les conventions seront classées selon leur but commun. Cet
ouvrage propose ainsi d’étudier :
– les contrats opérant un transfert de propriété ;
– les contrats portant sur l’utilisation de la chose ;
– les contrats portant sur des services ;
– les contrats portant sur la distribution ;
– les contrats portant sur la résolution des litiges.
Plan de cours

Présentation 5

Introduction 21
1 Les évolutions du droit des contrats spéciaux 22
A - La spécialisation des contrats spéciaux 22
B - La diversification des sources 23
2 L’objet du droit des contrats spéciaux 24
A - La qualification des contrats spéciaux 24
B - La classification des contrats spéciaux 25

PARTIE 1
Les contrats opérant un transfert de propriété

TITRE 1 • La vente

Chapitre 1 Les caractères du contrat de vente 31

Section 1 Le caractère translatif 31

1 La chose transférée 31
A - La chose existante 32
1) L’absence de destruction de la chose 32
2) La vente d’une chose future 32
B - La chose appropriée 33
1) La chose appropriable 33
2) La chose appartenant au vendeur 33
DE COURS
C - La chose aliénable 35
1) Les causes d’inaliénabilité légales 35
2) Les causes d’inaliénabilité conventionnelles 36
D - La chose déterminée 36
2 Le droit transféré 37
A - Les spécificités de la propriété 37
B - Les modalités du transfert 38
Section 2 Le caractère onéreux 39
1 La notion de prix 39
A - La définition du prix 39
B - La détermination du prix 40
1) Le prix déterminable par les parties 40
2) Le prix déterminé par un tiers 41
PLAN

2 L’existence du prix 42
A - Le prix réel et sérieux 42
1) Le prix réel 42
2) Le prix sérieux 42
B - Le prix juste 43
1) La lésion immobilière 43
2) La lésion mobilière 44

Chapitre 2 La formation du contrat de vente 47

Section 1 La rencontre des volontés 47

1 Les parties au contrat de vente 47
A - Le vendeur 47
1) La capacité de vendre 48
2) Les restrictions à la liberté de vendre 48
B - L’acheteur 49
1) La capacité d’acheter 49
2) Les restrictions à la liberté d’acheter 50
C - L’intégrité du consentement 50
1) L’obligation d’information 50
2) L’aménagement de la réflexion des parties 52
a) Avant la conclusion du contrat 52
b) Après la conclusion du contrat 53
2 Le processus complexe de rencontre des volontés 55
A - Les promesses de vente 55
1) La promesse unilatérale 55
a) Les caractères de la promesse unilatérale 55
b) Les effets de la promesse unilatérale 57
2) La promesse synallagmatique 58
a) La nature de la promesse synallagmatique 59
b) Le régime de la promesse synallagmatique 59
 DE COURS
B - Les autres avant-contrats 60
1) Le pacte de préférence 60
a) La nature du pacte de préférence 61
b) Les effets du pacte de préférence 61
2) Le contrat-cadre 63
a) Les conditions de validité du contrat-cadre 63
b) Les effets du contrat-cadre 64
Section 2 Le formalisme de la vente 65
1 La survie du principe du consensualisme 65
2 Le formalisme croissant 65
A - Le formalisme en droit commun 66
1) Le formalisme en matière mobilière 66
2) Le formalisme en matière immobilière 66
3) Le formalisme dans la vente électronique 67

PLAN
B - Le formalisme en droit de la consommation 67

Chapitre 3 Les effets du contrat de vente 69

Section 1 Les effets réels de la vente 69

1 Le transfert de propriété 69
A - La réalisation du transfert 69
B - Les aménagements conventionnels 70
2 Le transfert des risques 71
A - Le régime légal 71
B - Les exceptions 72
Section 2 Les effets obligationnels de la vente 73
1 Les obligations du vendeur 73
A - L’obligation de délivrance 73
1) Le contenu 74
a) L’exécution de l’obligation de délivrance 74
b) L’étendue de l’obligation de délivrance 75
2) Les sanctions 77
a) Les sanctions de droit commun 77
b) Les sanctions spécifiques aux ventes commerciales 78
3) La garantie légale de conformité en droit
de la consommation 78
B - L’obligation de garantie 79
1) La garantie d’éviction 80
a) Du fait personnel du vendeur 80
b) Du fait des tiers 80
2) La garantie des vices cachés 81
a) Les conditions 81
b) Les effets 82
2 Les obligations de l’acheteur 84
A - L’obligation de payer 84
B - L’obligation de retirer 84
DE COURS
TITRE 2 • L’échange

Chapitre 4 Les règles relatives à l’échange 89

Section 1 Les dispositions de la vente appliquées au contrat

d’échange 89
Section 2 Les dispositions spécifiques au contrat d’échange 90

TITRE 3 • La fiducie

Chapitre 5 La formation du contrat de fiducie 93

Section 1 Les caractères de la fiducie 94

PLAN

1 La création d’un patrimoine d’affectation 94

2 Le transfert temporaire de propriété 95
Section 2 Les conditions de fonds de la fiducie 95
1 Les conditions relatives aux parties 95
A - Le constituant 95
B - Le fiduciaire 96
C - Le bénéficiaire 97
2 Les conditions relatives aux biens fiduciés 97
Section 3 Les conditions de forme de la fiducie 98
1 L’exigence d’un écrit 99
2 L’exigence exceptionnelle d’un acte authentique 99
3 L’enregistrement et la publication 100

Chapitre 6 Les effets du contrat de fiducie 103

Section 1 L’effet réel de la fiducie 103

1 Le transfert de propriété 103
2 Le transfert des risques 104
Section 2 L’effet obligationnel de la fiducie 104
1 Les obligations du fiduciaire 105
A - L’obligation d’information 105
B - L’obligation de conservation et de gestion 105
C - L’obligation de retransférer 106
1) Le principe 106
2) L’exception 106
2 L’obligation de restitution du constituant 107
Section 3 Les causes d’extinction de la fiducie 107
1 La réalisation de son but ou l’arrivée du terme 107
2 Les autres causes d’extinction 108
 DE COURS
PARTIE 2
Les contrats portant sur l’utilisation de la chose

TITRE 1 • Le bail

Chapitre 7 La formation du contrat de bail 113

Section 1 Les caractères du bail 113

1 La jouissance d’une chose 113
2 La durée sécurisée 114
3 L’existence d’un prix 114

PLAN
Section 2 Les conditions de fond du bail 115
1 Le consentement des parties au contrat de bail 115
A - Le bailleur 115
B - Le preneur 116
2 L’objet du contrat de bail 117
A - Les caractères de la chose 117
B - Les restrictions 117
3 La durée du contrat de bail 118
A - Le bail à durée déterminée 118
B - Le bail à durée indéterminée 119
4 Le prix du contrat de bail 119
Section 3 Les conditions de forme du bail 120
1 Le formalisme du bail 120
2 La preuve du bail 121
A - La preuve de l’existence du bail 121
B - La preuve du contenu du bail 121
3 La publicité du bail 122

Chapitre 8 Les effets du contrat de bail 123

Section 1 L’effet obligationnel du bail 123

1 Les obligations du bailleur 123
A - L’obligation de délivrance 123
B - L’obligation d’entretien 124
C - L’obligation de garantie 125
1) La garantie contre les vices cachés 125
a) La garantie légale 125
b) Les aménagements conventionnels 126
DE COURS
2) La garantie d’éviction 126
a) Du fait personnel du bailleur 126
b) Du fait des tiers 127
2 Les obligations du preneur 128
A - L’obligation de payer 128
B - L’obligation d’user de la chose 129
1) L’usage raisonnable de la chose 129
2) Le respect de la destination de la chose 129
C - L’obligation de conserver la chose 130
1) L’entretien de la chose 130
2) La préservation de la substance 130
D - L’obligation de restitution 131
Section 2 La circulation du bail 132
PLAN

1 La sous-location 132
2 Le changement de bailleur 133
3 Le changement de preneur 133
Section 3 L’extinction du bail 134
1 Les causes d’extinction 134
2 Les effets 134

Chapitre 9 Les régimes particuliers du contrat de bail 137

Section 1 Le bail d’habitation 137

1 Le domaine d’application du bail d’habitation 138
2 Le régime du bail d’habitation 138
A - L’information du locataire 139
B - Les mentions obligatoires du contrat de bail 139
C - La durée du bail 140
D - Le loyer 141
E - Les obligations des parties 142
F - La rupture de la convention 142
1) À l’initiative du bailleur 142
2) À l’initiative du locataire 143
Section 2 Le bail de mobilité 143
1 Le domaine d’application du bail de mobilité 144
2 Le régime du bail de mobilité 144

TITRE 2 • Le prêt

Chapitre 10 Le contrat de prêt à usage 149

Section 1 Les caractères du prêt à usage 149

1 L’utilisation de la chose prêtée 149
 DE COURS
2 La restitution de la chose prêtée 150
3 L’essence gratuite de l’opération 150
Section 2 Les conditions du prêt à usage 151
1 Les conditions de fond 151
2 Les conditions de forme 151
Section 3 Les effets du prêt à usage 152
1 Les droits et obligations de l’emprunteur 152
A - Le droit d’user de la chose 152
1) L’usage de la chose 152
2) Le remboursement des dépenses de conservation 153
B - Les obligations de l’emprunteur 153
1) La conservation de la chose 153

PLAN
2) La restitution de la chose 154
2 Les obligations du prêteur 155

Chapitre 11 Le contrat de prêt de consommation 157

Section 1 Les caractères du prêt de consommation 157

1 La nature consomptible de la chose 158
2 L’existence d’un double transfert de propriété 158
3 La nature gratuite ou onéreuse du contrat 159
Section 2 Les conditions du prêt de consommation 159
1 Les conditions de fond 159
2 Les conditions de forme 160
A - La nature réelle ou consensuelle du prêt de consommation 160
B - Les modalités de preuve du prêt de consommation 160
Section 3 Les effets du prêt de consommation 161
1 Les obligations de l’emprunteur 161
A - La restitution de la chose 161
B - Le paiement du prix du prêt onéreux 162
2 Les obligations du prêteur 162

Chapitre 12 Les contrats de prêt d’argent 165

Section 1 Les règles communes au prêt d’argent 165

1 Les caractères du prêt d’argent 165
2 Les conditions du prêt d’argent 166
A - Les conditions de fond 166
1) Les parties au prêt d’argent 166
a) Le prêteur 166
b) L’emprunteur 167
2) La stipulation des intérêts du prêt d’argent 167
DE COURS
B - Les conditions de forme 168
1) La nature du prêt d’argent 168
2) La preuve du prêt d’argent 169
3 Les effets du prêt d’argent 169
A - Les obligations de l’emprunteur 169
B - Les obligations du prêteur 170
Section 2 Le prêt d’argent affecté à l’achat
d’un bien ou la fourniture d’un service 171
1 Le crédit à la consommation 171
A - Le domaine du prêt à la consommation 171
1) Les conditions 171
2) Les exclusions 172
B - Le régime du prêt à la consommation 172
PLAN

1) La protection de l’emprunteur 173

a) Le formalisme strict imposé pour la conclusion du prêt 173
b) L’interdépendance des contrats 175
2) L’information de la caution 176
2 Le crédit immobilier 176
A - Le domaine du crédit immobilier 176
B - Le régime du crédit immobilier 177
1) La fiche d’information standardisée 177
2) L’offre de prêt 178
3) L’acceptation de l’offre de prêt 178

PARTIE 3
Les contrats portant sur des services

TITRE 1 • L’entreprise

Chapitre 13 Le contrat d’entreprise de droit commun 185

Section 1 Les caractères de l’entreprise 185

1 Le caractère onéreux 185
2 La fourniture d’une prestation 186
A - La fourniture d’une prestation 186
B - La création d’un bien spécialement conçu pour le maître
de l’ouvrage 187
1) La réalisation d’un bien meuble 187
2) La réalisation d’un bien immeuble 187
C - Les exclusions du domaine du contrat d’entreprise 188
3 L’indépendance de l’entrepreneur 188
Section 2 Les conditions de formation de l’entreprise 189
1 Les conditions de fond 189
 DE COURS
A - L’accord des parties sur l’ouvrage 189
B - Le prix de l’ouvrage 190
1) Le prix indéterminé lors de la formation du contrat 190
2) Les clauses relatives au prix 191
2 Les conditions de forme 191
Section 3 Les effets de l’entreprise 192
1 Les effets obligationnels 192
A - Les obligations de l’entrepreneur 192
1) L’obligation d’exécuter la prestation convenue 192
a) L’exécution personnelle 192
b) L’exécution par un tiers 193
2) L’obligation d’information et de conseil 195
3) L’obligation de sécurité 196

PLAN
B - Les obligations du maître de l’ouvrage 196
1) L’obligation de payer 196
2) L’obligation de coopérer 197
3) L’obligation de réceptionner 197
2 L’effet réel 198
A - Le transfert de propriété 198
B - Le transfert des risques 199
3 L’extinction de l’entreprise 199

Chapitre 14 Les régimes particuliers d’entreprise 201

Section 1 Le contrat d’entreprise de construction immobilière 201

1 La diversité des opérations de construction 201
A - Les exclusions du champ de l’entreprise de construction
immobilière 202
B - La définition du contrat de construction de maison
individuelle 202
C - Le régime du contrat de construction de maison individuelle 203
1) Les conditions de fond 203
2) Les conditions de forme 204
3) Les effets du contrat de construction de maison
individuelle 204
a) Les obligations de l’entrepreneur-constructeur 204
b) Les obligations du maître de l’ouvrage 205
2 La responsabilité de l’entrepreneur-constructeur 206
A - La garantie décennale de l’entrepreneur-constructeur 206
B - La garantie biennale 206
C - La garantie de parfait achèvement 207
D - La responsabilité de droit commun 207
Section 2 Le contrat de transport 208
1 Le transport de marchandises 208
2 Le transport de voyageurs 208
DE COURS
TITRE 2 • Le mandat

Chapitre 15 Le contrat de mandat de droit commun 213

Section 1 Les caractères du mandat 213

1 Le caractère intuitu personae 213
2 L’accomplissement d’actes juridiques 214
3 L’existence d’une représentation 214
4 Le caractère gratuit de principe 215
5 L’absence de lien de subordination 215
Section 2 Les conditions de formation du mandat 216
1 Les conditions de fond 216
PLAN

A - La capacité des parties 216

1) La capacité du mandant 216
2) La capacité du mandataire 216
B - La mission du mandataire 217
C - Le prix du mandat 218
2 Les conditions de forme 219
A - Le principe du consensualisme 219
B - La preuve du mandat 220
Section 3 Les effets du mandat 220
1 Les effets obligationnels entre les parties 220
A - Les obligations du mandataire 220
1) L’obligation d’exécuter sa mission 221
a) L’exécution personnelle de la mission par
le mandataire 221
b) L’exécution par un sous-mandataire 222
2) L’obligation de reddition des comptes 223
B - Les obligations du mandant 224
1) L’obligation de coopération 224
2) Le paiement de la rémunération 224
3) Le remboursement des frais 224
4) L’indemnisation des pertes 225
2 Les effets du mandat à l’égard des tiers 225
A - Les effets entre le mandataire et les tiers 225
B - Les effets entre le mandant et le tiers 226
1) L’exécution de l’acte conclu avec le tiers par le mandant 226
2) La ratification des engagements accomplis hors pouvoirs 226
3) Le mandat apparent 227
3 L’extinction du mandat 228
A - L’extinction volontaire 228
1) À l’initiative du mandant 228
2) À l’initiative du mandataire 228
B - L’extinction involontaire 229
Chapitre 16

DE COURS
Les régimes particuliers de contrats
de mandat 231

Section 1 Le mandat à effet posthume 231

1 Les caractères du mandat à effet posthume 231
2 Les conditions de formation du mandat à effet posthume 232
3 Les effets du mandat à effet posthume 233
Section 2 Les mandats réglementés 233
1 Les réglementations établies pour contrôler les mandataires 234
A - L’agent immobilier 234
1) Les conditions du mandat conclu avec l’agent immobilier 234
2) Les missions de l’agent immobilier 235

PLAN
B - Le promoteur immobilier 235
1) Les conditions du contrat de promotion immobilière 236
2) Les obligations du promoteur immobilier 236
2 Les réglementations établies pour protéger les mandataires 237
A - Les conditions d’application du statut 237
B - Les droits et obligations de l’agent commercial 237

TITRE 3 • Le dépôt

Chapitre 17 Le régime de droit commun 243

Section 1 Les caractères du contrat de dépôt 243

1 La remise d’une chose à conserver 243
2 Le caractère gratuit de principe 244
3 La restitution de la chose gardée 244
Section 2 Les conditions de formation du contrat de dépôt 245
1 Les conditions de fond 245
A - La capacité des parties 245
B - Le consentement des parties 246
2 Les conditions de forme 246
A - La remise de la chose 246
B - La preuve du dépôt 247
Section 3 Les effets du contrat de dépôt 247
1 Les obligations de dépositaire 248
A - L’obligation de conservation 248
B - L’obligation de restitution 248
2 Les obligations du déposant 249
3 L’extinction du dépôt 250
 Chapitre 18
DE COURS
Les dépôts spéciaux 251

1 Le dépôt nécessaire 251

2 Le dépôt hôtelier 251
3 Le dépôt hospitalier 252
4 Le séquestre 253

PARTIE 4
Les contrats portant sur la distribution

Chapitre 19 Les règles communes aux contrats

de distribution
PLAN

257

Section 1 Les conditions de formation du contrat de distribution 257

1 Le choix des parties 257
A - Le choix du distributeur 258
B - Le choix du fournisseur 258
2 L’information précontractuelle du distributeur 259
A - L’obligation de renseignement 259
B - La communication des conditions de vente 260
3 La durée du contrat 261
4 Le respect du droit de la concurrence 261
Section 2 L’exécution du contrat de distribution 262
1 L’effet obligationnel 263
A - Les obligations du fournisseur 263
B - Les obligations du distributeur 263
1) Les obligations liées à la distribution du produit 263
2) Les obligations liées au respect du réseau de distribution 263
2 L’extinction du contrat de distribution 264

Chapitre 20 Les divers contrats de distribution 267

Section 1 Le contrat de distribution sélective 267

1 Les caractères de la distribution sélective 267
2 Le régime de la distribution sélective 268
Section 2 Le contrat de concession commerciale 269
1 Les caractères de la concession 269
2 Le régime de la concession 270
Section 3 Le contrat de franchise 270
1 Les caractères de la franchise 271
2 Le régime de la franchise 271
 DE COURS
PARTIE 5
Les contrats portant sur la résolution des litiges

Chapitre 21 La transaction 275

1 Le domaine de la transaction 275

A - Les éléments constitutifs de la transaction 275
B - Les caractères de la transaction 276
C - Le domaine d’application de la transaction 276
2 Le régime de la transaction 276
A - Les conditions de formation de la transaction 277
B - Les effets de la transaction 277

PLAN
Chapitre 22 La convention d’arbitrage 279

1 La notion d’arbitrage 279

A - Les éléments constitutifs 279
B - Les caractères de l’arbitrage 280
C - Le champ de l’arbitrage 280
2 Le régime de l’arbitrage 281
A - Les conditions de formation de l’arbitrage 281
B - Les effets de l’arbitrage 282

Annexe 283

Bibliographie 285

Index 287
 Liste des principales abréviations

AJ contrat Actualité juridique contrat

AJCA Actualité juridique contrats d’affaires. Concurrence – distribution
AJDI Actualité juridique droit immobilier
Bull. civ. Bulletin des arrêts de la Cour de cassation (chambres civiles)
C. civ. Code civil
C. com. Code de commerce
C. mon. fin. Code monétaire et financier
Cass. 1re civ. Cour de cassation, première chambre civile
Cass. 2e civ. Cour de cassation, deuxième chambre civile
Cass. 3e civ. Cour de cassation, troisième chambre civile
Cass. ass. plén. Cour de cassation, assemblée plénière
Cass. ch. mixte Cour de cassation, chambre mixte
Cass. com. Cour de cassation, chambre commerciale
Cass. req. Cour de cassation, chambre des requêtes
CDE Cahiers de droit de l’entreprise
CNIL Commission nationale informatique et libertés
Comm. com. électr. Communication – Commerce électronique
Constr.-urb. Construction – Urbanisme
Contrats, conc. consom. Contrats, concurrence, consommation
CRFPA Centre régional de formation professionnelle des avocats
D. Décret
D. Recueil Dalloz
DP Recueil périodique et critique Dalloz (avant 1941)
Dr. & patr. Revue droit et patrimoine
ENM École nationale de la magistrature
Gaz. Pal. Gazette du palais
JCP E La Semaine juridique, édition entreprise et affaires
JCP G La Semaine juridique, édition générale
JCP N La Semaine juridique, édition notariale et immobilière
L. Loi
LEDC L’Essentiel droit des contrats
LPA Les Petites Affiches
MARL Mode alternatif de résolution des litiges
Ord. Ordonnance
RD aff. int. Revue de droit des affaires internationales
RDC Revue des contrats
RDI Revue de droit immobilier. Urbanisme – construction
Rép. civ. Dalloz Répertoire de droit civil Dalloz
Rép. com. Dalloz Répertoire de droit commercial Dalloz
Resp. civ. et assur. Responsabilité civile et assurances
Rev. arb. Revue de l’arbitrage
RLDC Revue Lamy droit civil
RTD civ. Revue trimestrielle de droit civil