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EY CRFPA DROIT bes AFFAIRES Epreuve de spécialité : - Commercants et sociétés commerciales - Actes de commerce - Fonds de commerce - Opérations bancaires et financiéres - Droit des procédures collectives Nathalie BLANC Examen Anne-Valérie LE FUR national Thomas LE GUEUT . Session Anne-Cécile MARTIN 2020 3° édition |G] D) J Rarer DROIT DES AFFAIRES Nathalie BLanc CAS PRATIQUES CAS PRATIQUE N° 3 ENONCE VAUTIER rencor urs dif s et vous demande conseil abord, elle v est propriétaire d'un immeubl oue ala é ALPHA DIFFUSION. Or, cette société, qui emploie 25 personnes, a été mise en sauvegarde judiciaire le 7 avril 2018. Le 10 juillet 2018, la société ALPHA a notitié Mme VAUTIER, son bailleur. s: le exercait une partie de ses a décision de résilie bal tivités. Mme VAUTIER (a alors a gnée en rétéré en paiement des loyers dus depuis avril 2 siliation du bail ainsi que d'une ision sur le montant de dommages sj ar la résiliation, Mme VAUTIER paiement des layers et de lind: achant que la société ALPHA ancigre du dépdl de garar ndant au contral de bail? Le 6 ALPHA était-elle en droit de notifier la résiliation du bail? Ensuite, Mme VAUTIER vous précise qu’e SPORT - dont elle est également la gérar a créée le pleiter un mettre en relation des particuliers et des clubs une application. Les utilisateurs de application peuvent ainsi accéder ad tivités dispensées dans des salles situées partout dans le monde. La société compte plus de 50 associés. article 2 que «les atre cédées, A un tiers étranger vassocié, gu'avec un agrément donné ns les conditions ci-dessous. |.) L’agrément est odtenu par décision de l'ensemble 2s associés prise 3 lunanimité». DARL SO rs 2015 afin d a majorité des pai ort érentes ntreprise visan 5 ne peuvent Ala société ou a Par acte sous Mme VAUTIER 2 ng privé du § juillet 201 édé lam ses parts & M. NAXOS. Aucune procédure dagrément n’a été mise en oeuvre. L’acte de cessio 18 signifié a la société, publié au RCS et déposé au greffe du tribunal de commerce le 20 juillet 2015. Quelques années plus tard, un contentieux est né entre les parties ale on, Le 8 octobre 2018, Mme VAUTIER a nullité de la cession en invoquan! fois le non-respect de la essionn racédure d'agrément mais également un dal commis par le t-elle des chances daboutir? Les autres associé toute confience en Mme VAUTIER et souhaitent la révoguer, voire e bilité personnelle puisqu’elle n’a pas respecté les statuts. Qu'en pense Par ailleurs, Mme VAUTIER, en tant que géran s'est vue régu es | la Banque EUROCASH ance profes tre de laqu dernigre a acquis une ¢ cantre la SARL. Le bardereau de rfaitement rédigé, indique qu'il s'agit d'une créance d'un fourn e d'un mont Mme VAUTIER e. Son action 2 encore en fonction de &rement notifiée ily nne ce mete Enfin, Mme VAUTIER a un fils &g name esprit d'entrepr sa mére, il a eu l'idée de se lancer que 573 DROIT DES AFFAIRES représentant des per jeune age. L'activité ét a réemp sin quill collecti ulé (a totalité de y ck quill ner de l'srgent de qui est consciente des e: une telle activ inguiete que son fils lui indique avoir recu plusieurs mations de certains de ses acheteurs. Que pensez-vous de l'exercice, par son fils, d'une telle activité? Quelles pourrai nation depuis son plus a collection, il e en ligne pour ue comporte ras avoir jes somm: constituer un si écla- ent étre les suites des réc ormulées ? CORRIGE Mme VAUTIER rencontre diverses difficultés concernent un immeuble qu'elle louea OHA tl}, d'autres portent sur ssion de parts sociales d 50 SPORT dont elle est la gérante lll, cautres encore sonl relatives 4 une cession de éance professionnelle {ill}, d'autres enfin concernent cette fois son fils (IV). On les era successivement avis |. Sur les difficultés relatives au bail consenti a la société ALPHA Le bailleur d'un immeudle s‘interrog la validité de la notification d sauvegarde { Ir siliation du bail par la soc aiementde cd fferentes créances (A) et sur ocataire plac e sous A. Le paiement des différentes créances 1. La créance de loyers Larticle L. 622-17 du Code de commerce définit les créances postérieures privilégi¢es comme des «créances r erement aprés le jugement douverture pour le besoins du déroulement de la procédure ou de (a période d’observation, ou en contre tie d'une prestation fournie au ¢ ir, pour son activilé professionnelle, pen otte ériode ». Le caractére postérieur de la créance dépend de savoir sie fait géné- eur créance est anlé se de prendre ournie par le créancier vité professionnelle éance de loyers th mai, juin et juillet) est postérieure au ture (avril 2018) et correspond a une prestation fournie par le créancier e activité de la société ALPHA des créances postéreures dant i érieur au jugem xécution d'une pres sonal vii u niteur, laquelle doit étre En Fespece, la jugement d ouv: pour les bescins La créance de loyers suit done le ré Les créances postérieures doivent étre payées a l'échéance. |e cré ni a Varrét des poursuites, ni a arr ets (C. cor (1), Lorsqu’elles r s payées a l'échéance, et & condition davoir été portées onnaissance du mandataire judiciaire et de |'administrateur, elles sont payées par cours des in so} 574, CAS PRATIQUES privilege avant toutes les autres créances, a l'exception de celles qui sont garanties par des super-priviléges (C com. art L 6 En outre, aux termes de article 134 \2 campensation légale est lextinctian simul- deux personnes. Elle s'opére, sous tanée d obligations réciproques ent! éserve d'étre invoguée, 8 due concurrence, a la date oli ses conditions de liquidité et d'exigibilité des réances réciproques se trouvent réunies En 'espéce, le bailleur est donc en droit dobtenir le paiement de la créance de loyers i est ¢ ne, liquide et exigible, Oe r e de restitution du dépot @ garantie onditions ‘ résiliation du bail. La société ALPHA pou ntre le montant des loyers et celui du pot de ga En canclusian, si le bailleur peut obtenir paiement des loyers, la société ALPHA ne paiera que (e solde résultant de la compensation avec | dépot de garantie ite de recourir ici a la conne Remarque serait une erreur s créances entre alles pour just y compensatio gale En effet, le recours 8 la compensation des créances connexes (C. com., art. L. 622-7) n'a d'intérét que pour faire exception au principe d'interdiction de paiement des créances antérieures. ». Cest bien de compe dont il s’agit 2. La créance d'indemnité Aux termes de article L, 622-17, seuleslese ement apr ment douverture pour les érculement de la procé oud ‘observation, ou en contreparti eslation fournie au débiteur pendant cette ise que (a résiliation du ur et utilis activité entreprise de la décision de l'administrateur de ne écution peut donner lieu & des dommag période, sont payées a leu ticle L. 622-14 bail des immeubles donnés a6 intervient au jour ou le ba pas continuer (2 bail. Dans téréts au profit du cocontr ontant doit é Varticle L. 622-21 interdit, & compter du jugem ant ala condamnation du débiteur au paie une créance indemnitaire et ne correspond pas jement est donc interdit. te action en d'argent Vindemnité de résiliation c'une créance postérieure; son p aux critére’ Les créanciers, ou tout mandataire ou préposé de leur choix, doivent déclarer leurs aire judiciaire dans un délai de deux mois & compter de la publ (douverture au BODACC (sur renvoi de l'article L. 631-14, C. com ette formalité est obligatoire afin de pouvoir rendre les cré oppa- nmes dues selon les modal neces au im) dure et prétendre au réglement des ant (état des créan 5 conce conclusion, le bailleur ne #déclarer a pracédure. lalors g e créance indemnitaire au p B. Sur la notification de la résiliation du contrat de bail apres le jugement d'ouverture Le bail dimmeuble a été résilié par la société ALPHA, ce qui nest pas t po: ja cor onc la questior el acte tence pour résilier, mais également de la possibilité 575 DROIT DES AFFAIRES Lersqu’i assuré uve: minister treprise est m., art. L. 622-1, |] mais la faculté d'exiger ou non la continuation des contrats en cours, méme conclus intuitu personae, est d'ordre public et n’appartient qu’a l'administrateur. Dans le régime simplitié, en (absence dune telle vation, ce pouvoir revient au avis conforme du mandataire judiciaire et saisine éventuelle du juge-commissaire en cas de désaccord. Ce régime s'applique lorsque lentreprise compte moin salariés el que son chiffre d af n'excéde pas 3 millions deuros. L cier d'une procédure de sauvegarde simplifiée et le tripunal a la faculté de ne pas désigner d'administrateu ace, rien West pré ur la nature d= st donc la procédure ck: on dirigeant» (C es hors taxes. dure mai entreprise compte sique guia éé mise en ceuvre, Un administrateur nommé par le tribunal et il est seul competent pour décider du sort du e bail a-til 4té résilié par leur en la personne du dirigeant ou par Vadministrateur? En ('a supposer que l'administrateur, sence de précisions, on représente la 5 liation; dans le contraire la notification ture d'une procédure collective, Cette réqle est d'ordre public et 'exécution normale du contrat est considérée par la jurisprudence comme valant tacitement continuation de calui-ci, Vadministrateur peut également prendre (‘initiative de continuer le contrat par une qui peut résulter d'une notification au cocontractent. Le carontractant peut aussi obtenir une décision explicite de ladministrateur sur la conti- nuation du contrat en le mettant en demeure de se prononcer. Depuis 'ordonnance du 18 décembre 2008. [a résiliation du contrat en cours peut résulter d'une demande par l'administrateur afin de ne pas rester prisonnier d'un contrat, dans U'hypothése ou le cocontractant ne prendrait pas initiative d'une mise en demeure. || convient de naler que le contrat de bail d'immeuble affecté a l'activité du preneur suit un régime pécitique (C. com., art. L. 622-14). En cas de soumission du preneur 8 une procédure ollective, le bail, comme toul autre contral, ne peut prendre fin par le seul effet du jugement d’ouverture et, depuis l'ordonnance du 18 décem 08, il est poursuivi de plein droit, L’adrministrateur peul décider. sans la pression du bailleur par suile d'une mise en demeure, de continuer \e ball des locaux utilisés pour l'activité de Uentreprise ou de le résilier, La loi lui octroie une faculté de résiliation unilatérale et pas seulement une faculté de renonciation a l'exécution du contrat (C. com., art. L. 622-14, 1°). Le cassation a précisé que si (article L, 622-13 fait obligation a administrateur ier un contrat & exécution successive 4 défaut nts pour acquit ivant cette obligation ne lui interdit pas de mettre un terme a tout moment a des contrats de bail, méme si les loyers peuvent étre payés a l'échéance 24 jany, 2018, n° 16-13333 ds suffi com En Fespéce, le contrat de ture En supposant que cette résiliatio perfailement vale 16 résilié apres le jugement douver- vienne de l'administr: 2 2018, méme ap eur judiciaire, elle est e depuis |erdonnar ¢ jugement douverture alors méme que le contrat 2 été continue. Dés lors, la société ALPHA, par le biais de Vadministra résilier le contrat de bail d'immeuble. rjudiciaire, était en droit de 576 CAS PRATIQUES ll. Sur la cession des parts sociales de la SARL SO SPORT et ses suites 6 Mme VA lconvient de sattacher a le SARL SO SPORT (Aj, puis 4 la révacation de ntualle ( u des difficu ssian de pa Corr validité de b la gérante {8} et enfin ts sociales de la responsabilité éve A. Sur la validité de la cession de parts sociales Le 5 juillet 2015, un associé a cédé une partie de ses parts sociales a un tiers é6trang autres associés, Aucune procédure d'agré és de publicité de la cession ont toutefais été ant a agi pour obtenir la nullité dele ment ny 0 juille cession pour non-respect de g pour dol. Ce faisant, les tions suivantes se posent: l'associé d'une SARL qui a cédé une partie de ses parts a un tiers étranger a la société peut-il o! a nullité de la cession pour non-respect procédure d’agrément? Le ur (e fondement d un del commis par le cessionnaire 1. Sur la nullité de la cession de parts sociales pour absence de mise en couvre de la procédure d'agrément convient, avant toute chose, de s'interroger sur la validité d pule que «les parts sociales ne peuvent étre cédges, un tie ou 8 un associé, qu’avec un agrément d Liagrément est abtenu par décision des assoc M. NAXOS qui n/avait pas la ¢ 0 SARL, aux termes de larticle L. 223-14 du Code ales ne peuvent étre cédées A des tiers étrangers a ité des associés représentant au mo clause statutaire dagré- st jonné dans les conditions ci- les parts ont été cédée: alité d aciales, a moins que e texte impose donc cié. Au cas présent, la @ examinée ne fait donc que renforcer la majorilé requise (unanimité le texte. La clause est done valable. s prévoient une majorité plus fo: n agrément pour l'entrée d'un nouvel asso: lause statu est nécessaire], ce qui est admis La clause d’egrément n'a pas été respectée puisqu'il est précisé — el ce fail n'est pas antesté - qu'aucune procédure d'agrément n'a été mise en ceuvre, Selon (a jurispru- dence, le texte n'a! rien, l non-respect de la pracédure dagrément ast sanctionné par la nullité sion (Cass. com., 21 janv. 2014, n° 12-29221, Bull. civ. IV. n? 17 com, 9 nov. 1993, n? 91-19724, Bull. civ. IV. n° 42). En f'accurrence, a premiére wue ales intervenue entre Mme VAUTIER ue rnon-r il semble en que la ce: M. NAXOS peut étre annulé peut-il agir en nullité de la 7 Quel est le délai pour agit nde parts sc e. En réalité, deux nouvelles c droits sociaux po lions se posent pe ession dagrér — Sur le titulaire de l'action en nullité Parce que la procédure dag Vaccord des aut @ vise & protéger la saciété cié uve’ pour but d’év Ventrée d'un ssociés non parties la cession transp s pour la cession et a sociélé civile mais la solution es mnt le peuvent invoquer le non-respe (Cass. 3 civ, 6 déc 577 DROIT DES AFFAIRES lair pour se so ut pas invoquer le Mme VAUTIER ne illui appartenait, € s afin de solliciter 'earé 26 autres associés pourront se fonder sur a méconnaissance lause dagrément pour demander la nullité de la cession Sur la prescription de action en nullité Toutefais, un nouveau prabléme se pose: celui du délai paur agir. S action en nullité de la cession de parts sociales pou 9 commerce {Cass. com a jurisprudence, non-respect de la procé ue par larticle L. 235-9 du C Bull. civ Iv, n? 42). Ainsi, s'applique me si parfois, lorsque la procédure é cision na été prise, action en annulation \e délai prévu pour (a nullit grément n’e pas du tout mme en Ue prudence, la prescription triennale jo on la ju est fondée sur une irrégularite tirée de uts (en ce sens, v, Cass. 3 civ. 6 oct, 2004 n? 01-0089, Bull. civ. Ill, n° 166; Cass. 3° civ., 15 oct, 2015, n® 14-175171. Toujours selo la jurisprudence, le point de départ du délai de trois ans est fixé au jour od la nullité est encourue En ce, aucune délibération n’ayant eu lieu, ilest xer le point départ de la prescriptio ne droit commun, la pr nce a courir & compter du jour oi le titulaire d'un droit a connu ou aurait dd connaitre les faits lui permeltant de l'exercer (C. civ., art, 2224]. On peut dés lors penser qu'ils'agit du moment a société el les autres associ u connaissance de lacte de cession notification de l'acte de cession a la société et la date de sa public: on dépot au greffe. La jurisprudence ce sens (Ca Cass. 3 civ., 1Sact. 2015, n° 14 a été introduite este la question de savo com., 9 nov. 517). En Uespece. il B.L de est de 8 octobre 2 mem: nt un dal du cessi sur ce fondement ne fait ici aucun doute puisque le dol commis par le ces nsentement du cédant et constitue une cause de nullité a question du délai pour agir en parait ons repose Le cédant invoque égaleme 8 agir onnaire & le supposer élabli - vicie relative du contrat (C. civ édela sormai nul é sur ce point quement que si le nullité ¢ au contrat (te agrément ou les ja cession de run vice intrinseq exemple} sans lien avec la procédu spire: le cocontr peut agir et la prescription quinquennale s'applique (en n? 91-197 26, Bull civ, Vin? 42, € 1 2004 Ent par le céda nmun retrouve son auc nt om., 9 nov. 1993 6, Bull civ, Win? 16 judo ‘action civ part de l'action Méme si l'on retient qu'il aurait pu agir dés la conclusion du con ce, le poin 578 CAS PRATIQUES nullité n'est manifest luen 2015 laction en nullité intro En définitive, le cédant, Mme VAUTIER, sous réserve d’établir l'existence d'un dal commis. essionnaire pourra donc abtenir la nullité du contrat de cession de droits sociaux, ne pourra pas invoquer le no a procedure d'agré qu'il n’a pas qualité pour agir et qu’en tout état de cause, ‘action est prescrite B. Sur la révocation du gérant Le gérant d'une SARL peut-il étre révoqué parce qu'il a cédé u de ses pa ecter [a procédure d'agrément? rminer, il convient de se référer a article | ° ditions de révocation du géran\ de e révoqué par décision des associés dans les canditions de article L. 2 prévoient une majorité plus forte, Si la révo ation est décidée sans juste motif, elle peut donner lieu a des dom! >ll ‘ésulte de cette disposition que le gérant d'une SARL n'e ais 1 juste motif, Il convient d'gjouler que, selon article alement révocable par les tribunaux pour cause lég socié. La jurisprudence ne semble pas faire de distinction entre le motif et de cause légilime ce texte, «le gérant peut é 9, A moins que les statu nutum rr b, alinéa 2, le grant nan: ut notions de juste e, le gérant 2 commis une faute en méca it la clause d'agrément. On cause légitime) de révocation. || faut ajouter que la e invocation d'une perte de confiance ne suffit pas et qu'il faut précisément identifie rtement du gérant de nature & comprometire l'intérat social ou le fonction point, v, Cass. com, 4 mai 199 4693), Le gérant voir un juste motif (et ur un co nement de la société (sur étant l'a sa revocation 993, 0 91 érét a saisir le juge pour obtenir acié majoritaire, les associés aurant tout in C. Sur la responsabilité personnelle du gérant ponsahilité du gérant peut-elle étre enga ce quil n'a pas respecté la pracé dure d'agrément? En occurrence, ce sont les autres associés qui souhaitent agir contre le gérant. On se nter ans, cette exigence ne jouant q| veut engager la responsabilité personnelle dun di 15 mai 2007, n° 06-12317). Larticle L. sont responsables, individuellement ou solidaireme it des infractions aux dis; | 9 aux sociétés & responsabilité limitée, soil des violations des statuls, soit des fa ammises dans leur ge: © prouver une feute xterne, lorsqu pel. v. C on le ¢ slatives ementait En ecté les statuts puisqu’il a méconnu [a clau! onnelle semble pouvoir étre eng Toulefeis, et une feis encore, la question de la ription de action se article L. 223-23 du Code de commerce, «les actions en responsabilité prévues 19 et | prescrivent par trois ans 8 compter du fait domr ble ou, s'il a été dissimulé, de sa révélation» érant n'a pas res ment. Dés lors, sa responsabilité pe cles 579 DROIT DES AFFAIRES part parait devoir étr our de lace sion. IL est en effet difficile de consid publié au RCS. Par conséquent, plus d 16 de lace cession a él ant ne pour issimulation puisque l'acte d trois ulés, le g étre pours Ill. Sur le refus de payer les créances cédées a la banque EUROCASH A la faveur d'une cessioy siannelle - dent rien ne permet de douter gece -, le banque EUROCASH, cessionnaire, a acquis de la part du ce dernier a l'encontre ARL. a nurs ala SARL de créance profe rla uligremant notifige ily a quelque EUROCASH, Mais Mme VAUTIER. en tant que gérante de la SARL, refuse de payer u motif qu'elle dispose elle-méme dune eréance dun montant identique a Vencontre 30 fournisseur, Autrement dit, Mme VAUTIER entend payer le créance fus compensation tirée de ses rapports fessia éanc ofessionnelle a l ur cédé, gare oser au cessionnaire toutes s exceptions inhér ja notification, le opp En principe, jusqu on biteur ced ¢ au cédant. quill s'agisse les exce) ibaural 8 la dette (nullité ou exception dinexécution) au de l'exception de compensation, Daill gissant de l'exception de compensation, le débiteur tiré peut invoquer aussi bien la ompensation ui serait intervenue dans s c ant avant la méme, dans ce s du fait du transfert sion, que celle qu tt inte ernier cas, les deux créances en p trimoine duces enue res la ance ne sont plus récip la créance cé (Cass. com. 1998, n° 95-20 60 ification auf s'il sagit En revanche, & partir de sable au cessionnaire, s: n° OO-14704), devient inoppa- ‘om., 3 déc. 2002 réan iée su retour de le marchandise livré= endommages notification. de sorte que l'on ne sait dire si les conditions de le cammensation invoquée ar Mme VAUTIER ont été réunies avant ou aprés la notification En conséquencs, il faut disting Soit la créance dor se Mme VAUTIER est née avant la notification. | ompen €s la cession d peut légitimement inva- contre ation @ pu alors intervenir avant la notification: avant ou 8 professionnelle, peu importe. En canséquence. Mme VAUTIE quer @ 'égard du cessionnaire la compensation qu'elle aurait pu invoquer & égitim Dans ce cas, son refus. t la créance dont dispose Mm eotible d ances en du S sation serait alors su faut-il que les de paiement est VAUTIER est née apras la nolific on. La compen cour cela, encore itervenir aprés la notification. Ma jen es, Or, sag in fourni c sence s 580 CAS PRATIQUES ue Mme VAUTIER cas, son refus d n de créances co! a notification. Dans onn 5. En conséquence inter paiement est également [égitime end invoquer a pl En conclusion, quel que scit le cas de figure, le retus de payer de Mme VAUTIER est donc légitime. IV. Sur les actes accomplis par le fils de Mme VAUTIER En achetant pour les revendre des figurines, le fils mineur de Mme VAUTIER a accompl des actes de commerce, Deux questions se posent. La premiére porte sur le point d 1 qualification de commerce accomplis par nt de tels ai onde porte su avoir si l'acco es par un mineur e commergant (A). Las un mineur (B) A. La qualité de commergant du mineur «

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