DROIT INTERNATIONAL PRIVE SPECIAL PARTIE I : LES PERSONNES

Le statut personnel regroupe lensemble des problmes dans lesquels la personne se trouve directement mise en cause. Nom, capacit, divorce, autorit parentale, mariage En matire de conflit de lois de faon traditionnelle, on dit que la loi applicable c'est la loi personnelle, c'est dire la loi qui entretient avec la personne un lien direct. Parmi la loi du domicile, de la rsidence, ou la nationale quelle est celle applicable ? En 1804, le code civil a pris la nationalit comme lment de rattachement : art 3 al 3 les lois concernant ltat et la capacit rgissent les franais mme rsidants en pays tranger. Cet article a t bilatralis : ltat et la capacit des personnes sont rgis par la loi nationale de ces personnes. = CA Paris BUSQUETTA 13 juin 1814 Cette solution qui consiste appliquer lak loi nationale comme loi personnelle est une solution trs rpandue en droit compar mais surtout dans les pays dits de droit continental, contrairement aux pays anglo saxons qui retiennent le critre du domicile. Toutefois, une partie de la doctrine souhaite remplacer ce critre de la nationalit par celui du domicile ou rsidence habituelle, et surtout, il y a en droit positif, des conventions de La Haye qui ont adopt en matire de statut personnel le critre de la rsidence habituelle comme critre de rattachement de principe. Loi du domicile permet de consacrer une concidence entre llment de rattachement et le critre de la comptence judiciaire internationale. Le critre de la nationalit joue en conflit de loi mais peu en matire de comptence. Concidence = juge comptent appliquera la loi du for Mais le domicile est un lment instable et adopter ce critre implique quon aura une loi nouvelle si on change de domicile. La nationalit, souvent dfendue pour son caractre de permanence, par rapport au domicile, considr comme lment instable. Droit positif opte pour la nationalit mais avec une entaille importante. Sagissant de la comptence judiciaire la nationalit a moins de place que le critre du domicile.

TITRE I : LINDIVIDU Chapitre 1 : Ltat civil de lindividu

1 Les actes de ltat civil
Remarques : C'est un service public qui va fonctionner selon les dispositions de la loi qui la institu. Les lois de police et de suret obligent tous ceux qui habitent le territoire = art 3 al 1er code civil. Les trangers devront donc agir comme les franais. C'est une comptence exclusive de toute autre comptence ; la loi franaise va sappliquer titre de loi de police. Sagissant des vnements qui affectent ltat civil dune personne et qui interviendraient ltranger : art 47 code civil : tout acte de ltat civil des franais et des trangers faits en pays tranger et rdig dans les formes usites dans ce pays fait foi sauf si dautres actes ou pices dtenus des donnes extrieurs ou des lments tirs de lacte lui mme tablissent que cet acte est irrgulier, falsifi ou que les faits dclars ne correspondent pas la ralit. C'est une rgle de preuve et une rgle de comptence des autorits trangres qui ont dict lacte. Art 48 al 1er : extension du domaine de la loi franaise en matire dacte dtat civil en territoire tranger : tout acte de ltat civil des franais en pays tranger sera valable si a t reu conformment aux lois franaise par les agents diplomatiques ou consulaires.

2 Le nom de famille
Quelle est la loi applicable au nom de famille ? La question est discute en doctrine et la jurisprudence nest pas claire. Commission internationale de lEtat civil doit mettre une convention internationale sur ce sujet. La tendance est de rattacher le nom la loi qui rgit linstitution familiale : ex : souvent c'tait la loi applicable la filiation lgitime qui sappliquait : le nom tait considr comme un effet de la filiation. Mme chose pour lattribution du nom de la femme marie : tait un effet du mariage, devant donc tre soumis la loi des effets du mariage. Mais tendance actuelle : la jurisprudence a parfois tranch en rattachant le nom non pas linstitution qui en est la cause, mais la loi individuelle, personnelle, de la personne concerne. Il faut noter enfin que le droit communautaire a pu exercer une influence : la CJCE arrt GARCIA AVELLO 2 octobre 2003 : = question de lattribution du nom de famille denfants espagnols et belges qui rsidaient en Belgique. Les parents saisissent les autorits belges et demandent ce quils portent le nom espagnol accol celui de la mre.

Autorits belges : la loi nationale doit sappliquer au nom, pour le juge belge on fait primer la nationalit du for donc loi belge, donc porteront le nom [Link] CJCE retient un raisonnement autre que celui de DIP : dit que ce quils ont fait c'est une entrave la libre circulation donc vs devez leur permettre de sappeler comme ils veulent. Le droit communautaire na pas lgifr en matire de nom de famille : la CJCE se permet, dintervenir dans un domaine o y a pas de lgislation communautaire.

Chapitre 2 : La capacit des individus

1 Loi applicable lincapacit
A- Le domaine de la loi applicable Il varie selon le type dincapacit en cause Il faut distinguer entre les incapacits gnrales dexercice qui atteignent la personne pour lensemble de ses actes, des incapacits spciales dexercice. Incapacits gnrales sont soumises la loi nationale de lindividu ide de permanence du statut : le statut dincapable ne change pas selon le pays o on se trouve. Incapacits spciales sont rgies pas la loi de lacte en cause. BLa mise en uvre de la loi nationale

Solution pratique pour garantir la scurit juridique du cocontractant de lincapable : LIZARDI Ch Req 16 janvier 1861 : on sest rendu compte que lannulation dun acte juridique du fait dincapacit du cocontractant peut constituer un inconvnient assez grave, sur le plan de la scurit juridiques, de la stabilit des conventions, ds lors que le cocontractant de lincapable est de BF. La RDC dtermine que la personne a moins de 25 donc mineure donc je devrais annuler le contrat car conclu avec une personne incapable mais intervention de la rgle de DIP matrielle : quand il sagit de protger le cocontractant qui est de BF, qui pouvait lgitimement ignorer que son cocontractant tait incapable alors on refuse dannuler le contrat.

2 Mise en place dune protection organique de lincapable

A- La protection des mineurs En matire de protection des mineurs, il existe un rglement communautaire et une convention de La Haye. 1) question de la comptence judiciaire

Elle repose sur : ale rglement de B2Bis

Dans le prambule, il fait rfrence la protection des enfants tant de leur personne que de leurs biens. Est applicable dans lUE sauf dans le Danemark. Ce texte doit tre appliqu par les autorits franaises chaque fois que la situation qui entre dans son domaine matriel, est affecte dun lment dextranit. Si aucune rgle du R ne permet de fonder la comptence du juge franais on nappliquera pas. Ce texte ne concerne que la comptence judiciaire, lexclusion du conflit de loi. La R de principe de B2bis, figure lart 8 du rglement et permet dattribuer comptence aux juridictions de lEtat membre de la rsidence habituelle de lenfant. Si un enfant rside en France, le juge sera comptent sur le terrain de lart 8 Si enfant est en Italie, le juge saisi devra vrifier sa comptence, se dessaisir et renvoyer les parties saisir le juge italien Art 14 et 15 exclus du rglement. Si enfant est dans un Etat tiers, juge franais aura la possibilit de vrifier daprs ses rgles de DIP commun sil peut se dclarer comptent pour statuer lgard de cet enfant. Il existe un critre de substitution lart 8 : on a recours un critre de substitution en cas de dfaillance de la rsidence habituelle. Art 13 critre de la prsence de lenfant. Lenfant ne rside pas en France mais comma a besoin de protection, le juge franais sera comptent. Cet article pallie labsence totale de rsidence habituelle. Le critre de la rsidence se cumule avec le critre de lurgence. Ide quil faut assouplir le critre de comptence de principe. On a voulu assouplir lide de la rsidence en proposant des rattachements diffrents 2nde drogation : Dabord, lart 12 2 organise une prorogation de comptence au profit du juge du divorce en matire de protection des enfants. Lart 12 2 prcise que pour que la prorogation ait lieu il faut que cette mesure soit quand mme lie la procdure de divorce. Autant en matire dautorit parentale ce sera systmatique, quen matire de protection des enfants ce nest pas vident.

Conditions :

- Il faut que lun des titulaires de la responsabilit parentale rside dans lEtat du juge du divorce = condition de proximit. Ide que lon va droger la comptence de principe - Il faut que les personnes concernes soient daccord pour accorder la comptence au juge du divorce. Tous les titulaires de la responsabilit parentale doivent tre ok pour accorder et confier cette comptence : ex : si un grand parent est titulaire dune partie de la responsabilit parentale il doit donner son accord. Trs discut mais garantie supplmentaire ncessaire. - Il faut que cette comptence soit attribue et ralise dans lintrt suprieur de lenfant. Le juge du divorce qui serait aussi saisi de la protection du mineur, il pourrait dire que c'est pas dans lintrt de lenfant et que c'est serait un autre juge de statuer. 3me drogation : Art 12 3 organise une prorogation de comptence au profit du juge dun Etat membre qui a t choisi par les parties la procdure, juge qui a un lien troit avec lenfant et la situation juridique. L on est all plus loin dans les mcanismes novateurs : on donne la possibilit aux parties de saisir un juge autre que celui de la rsidence habituelle. Quentend t on par lien troit ? On le trouve par exemple quand lenfant a la nationalit de cet Etat. Mais apprciation porte par le juge saisi. Va voir si c'est un lien troit dans lespce et est ce que c'est dans lintrt de lenfant ? 4me drogation : Repose sur larticle 15 du rglement : on met en place un mcanisme nouveau dans le droit international priv positif. Il permet aux autorits comptentes de la rsidence habituelle de renvoyer laffaire une juridiction mieux place pour en connatre. Ce renvoi doit tre distingu du renvoi pour le conflit de loi. Pour cet article on va plutt parler de transfert de comptence . Le juge va bien se dessaisir, surseoir statuer et faire en sorte que laffaire soit juge par un autre juge. Ce transfert est uniquement fond sur la proximit. Y a toute une srie de garanties procdurales qui permettent dviter le dni de justice et qui permettent daller assez vite, obligations de clrit sont poses pour savoir si le juge soit disant mieux plac accepte dexercer cette comptence qui lui est transfre. On exige quand mme que le juge mieux plac ait un lien particulier avec lenfant. Dans larticle 15 il y a une liste exhaustive des Etats qui peuvent entretenir un lien particulier avec lenfant : trs encadr Ex : lenfant vivent de dmnager dans lEtat donc on peut penser que le juge sera mieux plac, ou alors des biens lui appartenant sy trouvent. Mcanisme de forum non conveniens ou forum conveniens : mcanismes qui dans les pays de common law permettent au juge saisi dapprcier sa comptence et peut dire, selon les situations sil exerce sa comptence ou non. A revoir !!! Dans l article 15 on a parl du transfert de comptence mais a peut venir aussi des juridictions qui se savent mieux places mais qui sursoient statuer, demandent au juge saisi si transfert de comptence et enfin statuent. Dans la confrence de La Haye, on a une convention mondiale en matire de comptence judiciaire qui intgreraient les mcanismes inspirs du forum conveniens. Mais convention a chou. bles rgles de comptence du DIP commun

Le juge franais est saisi et nest pas comptent sur lun des critres de B2bis. Que doit-il faire ? Les rgles de comptence judiciaire de DIP commun sont dapplication subsidiaire par rapport au rglement. Mais, lart 14 du R prvoit la possibilit pour un juge dun Etat membre, incomptent sur le fondement du rglement de rechercher sa comptence daprs ses rgles nationales c'est dire ses rgles de comptence judiciaire dorigine nationale. Il ne faut bien sur, quaucun juge dun autre Etat membre soit comptent. Le juge saisi, nest pas comptent mais aucun juge nest comptent sur le R, B2bis ne donne comptence aucun juge dun Etat membre, alors il va vrifier sil peut tre comptent sur le fondement de ses rgles nationales. Quelles sont ces rgles ? En vertu du principe de lextension le juge doit regarder ce quil se passe en interne art 1070 CC mais ne va tre daucune secours car utilise quasiment les mmes chefs de comptence que B2bis. Si aucun chef de comptence communautaire ne permet de donner comptence au juge franais ou autre tat membre on pourra alors utiliser lart 14 et 15. 1) question de la loi applicable

Pas de droit communautaire mais une convention internationale qui est cense sappliquer.

a-

la convention de La Haye du 5 octobre 1961

Cette convention est relative la comptence des autorits et la loi applicable en matire de protection des mineurs. Jusquavant que B2bis sapplique on appliquait cette convention la fois pour la comptence et pour le conflit de loi. Aujourd'hui, cause de lapplication de B2bis qui a happ la question de la comptence judiciaire, on doit dcoupe la convention pour ne lappliquer quen matire de conflit de lois. a signifie que pour raisonner en termes de comptence judiciaire je vais appliquer B2bis et subsidiairement le droit commun et pour le conflit de loi ce sera alors la convention.

Mais cette convention est fabrique sur un principe de concidence des comptences lgislatives et judiciaires = elle aligne le conflit de loi sur la comptence judiciaire c'est la comptence judiciaire qui commande le conflit de loi. le juge comptent applique sa propre loi.

Oui mais le jour o on dcide de ne plus appliquer la partie rgle de comptence a complique les choses. Il existe une nouvelle convention de 1996 destine remplacer la convention de 61, cense amliorer celle de 61, comme cette convention de 96 a t labore quasi en mme temps que celle de B2bis, c'est une convention qui ressemble au R de B2bisd et qui sur le terrain du conflit de loi sarticule trs bien. Donc sauf exception la convention de 96 est cense pour le conflit de loi sarticuler trs bien avec le rglement communautaire qui lui, grera la comptence. Mais aujourd'hui, on se retrouve encore avec la convention de 61. Champ dapplication de la convention : Elle a t ratifie dans une petite quinzaine dEtats. En France elle est en vigueur depuis 1973. Certes elle est destine tre remplace par la convention de 1996. Elle devrait tre en vigueur dans les Etats membres en 2010. Elle est en vigueur au Maroc et Monaco. Le champ dapplication rationae personae : la convention est applicable quand lenfant est mineur, (la qualit de mineur doit sapprcier en fonction de sa loi nationale et de la loi de la rsidence habituelle = 2 critres cumulatifs pour dterminer sil est mineur). Ratione loci la convention de la Haye sapplique aux mineurs qui rsident habituellement dans un Etat contractant de la convention. On exclue tout ce qui concerne le droit pnal, la scurit sociale, lobligation alimentaire, ladoption, la filiation Economie gnrale de la convention : Elle repose sur un principe de concidence des comptences judiciaires et lgislatives = permet daligner la loi applicable sur la comptence judiciaire. Le principe est que ce sont les autorits de la rsidence habituelle de lenfant qui sont comptentes donc elles vont appliquer leur propre loi. Mais, on a prvu une comptence concurrente des autorits nationales de lenfant = dont il a la nationalit. donc ce sont 2 rgles concurrentes. La convention de La Haye avait mis en place un systme qui disait que si lenfant na pas besoin de mesure et que la loi nationale de lenfant met en place un rapport dautorit dcoulant de plein droit de la loi il faut respecter ce rapport dautorit. ex lege Quentend t on par l ? c'est le fait quil ny ait pas besoin dune intervention ncessaire dune autorit. Articulation convention de La Haye avec B2bis : On applique le R la comptence judiciaire et on est cens appliquer la convention pour le conflit de loi. Convention de 61 aligne les rgles de conflit de loi sur celles de la comptence. Dans B2bis y a des hypo o le juge de la rsidence habituelle ne sera pas comptent : ex : le juge franais a t saisi pour statuer sur le divorce et lenfant rside en Italie. Juge fr est comptent pour statuer sur le divorce. Les parents se mettent ok pour attribuer galement comptence au juge du divorce a propos dune mesure de protection ncessit daprs biens de lenfant prorogation de comptence Mais juge du divorce nest pas le juge de la rsidence habituelle et ni le juge de sa nationalit. Quelle loi va-t-il appliquer pour al mesure de protection ? Convention de 61 est elle applicable ? oui, il rside en Italie qui est un Etat contractant de la convention. Quelle loi appliquer ? a nest ni le juge de la rsidence ni le juge national. Soit je respecte le principe de concidence et non les rattachements, soit linverse. Dernire solution : on peut dire que quand a coince, on dit que la convention est inoprante et on revient aux rgles de conflit de loi du DIP commun. Pas de solution clairement affirme. bhors cas dapplication de 61 : cas de DIP commun

Pour quun juge recours une rgle de DIP commun il faut un certain type de configuration : quon ne soit pas dans un cas dapplication de 61. Il faut que le juge franais soit comptent mais pas sur le fondement de la rsidence habituelle de lenfant. Pour que le juge franais puisse avoir appliquer la rgle de conflit de loi de DIP il ne sera pas comptent sur le critre de la rsidence habituelle. Est comptent sur B2bis. Est comptent sur les articles 14 et 15. Ex : un enfant belge rsidant en Belgique dont les parents divorcent en France. Juge sera comptent sur B2bis pour prononcer le divorce et sur lautorit parentale (protection de lenfant) dans le cadre du divorce. Quelle loi applique t il ? Comme lenfant rside habituellement en Belgique la convention de la Haye de 61 nest pas applicable. Donc on va appliquer la RDC de DIP commun. Pour que DIP commun sapplique il ne faut pas que lenfant soit polonais, slovne, ressortissant de la Bosnie Herzgovine, ni portugais. La loi qui est applicable en DIP c'est lart 3 al 3 Code civil. A- La protection des majeurs

1)

convention de La Haye du 13 janvier 2000

Cette convention porte sur la protection internationale des adultes, entre en vigueur au 1er janvier 2009. Cette convention concerne aussi bien la comptence judiciaire que la loi applicable. Unifie les rgles de DIP en matire de protection des adultes.

a-

champ dapplication

Rationae personae elle sapplique aux adultes, qui, en raison dune altration ou insuffisance de leurs facults personnelles ne sont pas en ltat de pourvoir leurs intrts. Sont des adultes les personnes qui ont plus de 18 ans. On protge aussi bien la personne que les biens. Rationae loci, pas de dispositions particulires, le juge du for ne va pas regarder si la convention sapplique si lEtat auquel il appartient nest pas partie la convention. bla comptence judiciaire

Autorits comptentes sont celles de la rsidence habituelle de ladulte en principe mais on a introduit de la souplesse : la convention prvoit la comptence des autorits nationales de ladulte : c'est une comptence concurrente. Il y a aussi une comptence concurrente octroye au juge du lieu de situation des biens du majeur. Cette comptence concurrente est octroye titre subsidiaire : conditions : devront informer les autorits de la rsidence habituelle quelles vont exercer leur comptence et cette comptence ne pourra pas tre exerce si les autorit de la rsidence habituelle sont intervenues et ont dj pris les mesures ncessaires.

a-

sagissant de la loi applicable

Cest le mcanisme de la concidence des comptences lgislative et judiciaire on va aligner le conflit de loi sur la comptence judiciaire. Le juge comptent va appliquer sa propre loi. 1ere exception au principe : y a une clause dexception dans la convention de 200 qui permet de prendre en compte la loi dun autre Etat avec lequel la situation entretient un lien troit. Jutilise la clause dexception parce que c'est dans lintrt de protection de ladulte. 1) le DIP commun

Le DIP commun est dapplication subsidiaire : la convention de la Haye laisse trs peu de place au DIP commun.

TITRE 2 : LE COUPLE
Chapitre 1 : lunion
Les partenariats enregistrs concernent les statuts qui ne sont pas du mariage mais qui y ressemblent. Section 1 : les partenariats enregistrs Doit on rattacher les partenariats enregistrs la catgorie des contrats ? si, oui alors les parties auraient du choisir la loi applicable. Ou au statut personnel ? Unanimement la doctrine a rpondu que c'est du statut personnel (droit de la famille). Au sein du statut personnel, le partenariat doit il ncessairement entrer dans la catgorie mariage ? La doctrine exclut de qualifier le partenariat de mariage. Donc c'est une catgorie propre avec des rgles propres. La logique du conflit de loi va tre concurrence par la logique du conflit dautorit. Cela signifie quun partenariat qui est prvu par une loi X ne pourra forcment qutre enregistr devant les autorits de ce pays qui a dit cette loi X. Le pacs du droit franais ne peut tre quenregistr en France. Lautorit publique qui est comptente pour enregistrer le partenariat va agir dans les conditions de la loi quil a institu. Question est de savoir si un pacs va tre limit aux ressortissants franais ? en pratique a nest pas du tout le cas. De nombreux pacs ont t enregistrs en France lgard de personnes de nationalit trangre dont la loi nationale nautorisait pas ncessairement ce type de partenariat enregistr. Pour que cette loi sapplique nexige t on pas un lien personnel avec lordre judiciaire franais (du for ) ? la rponse nest pas claire. Toutefois il faut que le pacs est cens tre enregistr en France auprs des greffes du TI de la rsidence commune des pacss a pose une condition de DIP : il faut habiter en France. Partenariat enregistr ltranger : on sinterroge sur sa validit et sur ses effets : Si jutilise la mthode classique du conflit de loi il faut rechercher la loi applicable au partenariat pour vrifier si selon cette loi applicable le partenariat est applicable. La doctrine a hsit propos des rattachements : on peut proposer lapplication de la loi nationale des intresss commune. Mais si nationalits diffrentes, on peut imaginer de les appliquer cumulativement (partenariat se invalid ds lors que lun des lois ne lautorise pas) On peut penser la loi de la rsidence habituelle commune des membres du partenariat au moment o ils ont conclu ce partenariat. Autre proposition : certains proposent dappliquer la loi locale c'est dire la lex auctoris c'est dire la loi sous lempire de laquelle a t conclu le partenariat. La mthode de la reconnaissance concurrence la mthode du conflit de loi, donc certains proposent de ne pas soumettre la question de la validit au conflit de loi, mais simplement dutiliser la mthode de la reconnaissance c'est dire consistant reconnatre la situation qui a t cre ltranger vrifier que la situation entretenait un lien suffisant avec autorit trangre (comme en matire de dcision trangre). Concernant les effets on se demande si on doit traiter diffremment les effets et la validit : La doctrine est dfavorable un traitement diffrent de la validit et des effets. Pourquoi ? car les lois qui instituent ce type de partenariat sont trs diffrentes les unes des autres et il paraitrait peu logique de dissocier la validit de ses effets.

Section 2 : la formation du mariage

1 Les conditions de fond du mariage

A-

La comptence de la loi personnelle des poux = loi nationale

Art 3 al 3 du code civil : la validit du mariage en ce qui concerne les conditions de fond du mariage est rgie par la loi nationale des poux. Art 171-1 du code civil reprend la solution de lart 3 : un mariage contract par un franais ltranger est nul sil ne correspond pas aux conditions de fond de la loi franaise. Quelles sont les conditions de fond ? Elles figurent aux articles 144 164 du code civil : lge lgal, la prsence effective des poux, empchements de bigamie ou dinceste La RDC est la loi nationale. Si les poux sont de nationalit commune on applique la loi de leur nationalit commune. Mais si sont de nationalit diffrente, le principe c'est de procder une application distributive des lois nationales en prsence = on va appliquer chacun, pour les conditions qui le concernent, sa loi nationale. Certaines conditions de fond vont tre des empchements bilatraux : sont considrs comme indivisibles c'est dire comme tant le lien du mariage : on va appliquer les lois nationales cumulativement. Quels sont ces empchements ? Il sagit des empchements dinceste et de polygamie. Un mariage polygamique ne peut pas produire deffets au dtriment de la premire pouse si elle est franaise. arrt BAAZIS : admet la validit du mariage polygamique mais en rduit les effets lgard de la 1re pouse.

B-

La mise en uvre de la RDC

En matire de droit de la famille lOP va jouer. De faon gnrale lexception dOP va jouer lencontre de la loi trangre, parce que cette loi trangre est trop svre et quelle heurte les conceptions fondamentales de la socit franaise : on dit que lOPI franais est permissif car permet une situation ; lOPI va carter une loi trangre qui est plus librale que la notre : lOPI franais est prohibitif. Il ne faut pas oublier que lOP va sopposer un certain nombre de mariages qui seraient clbrs en France. RIVIERE a distingue selon que la situation est cre en France ou ltranger. LOP sopposerait la clbration en France dun mariage homosexuel. Lge lgal pour se marier en France est de 18 ans pour garons et filles Mais possibilits dobtenir une dispense du procureur de la rpublique pour lge physiologique c'est dire avant 18 ans. Il lui faudrait aussi une autorisation parentale. OPI intervient pour le mariage polygamique, pour celui clbr avant lge lgal, pour celui incestueux. Il nintervient pas propos de lexigence de lautorisation parentale pour les mineurs si on a 2 mineurs qui se marient selon leur loi nationale et quelle nexige pas de consentement parentale, le mariage sera valable pour le juge franais. LOP semble plutt intervenir pour vincer des lois trangres qui seraient plus librales que les ntres. Dans certaines hypothses ou la loi trangre serait restrictive de la libert matrimoniale 2 Les conditions de forme du mariage En principe parce que le mariage est un acte juridique il obit la rgle qui permet de dsigner la loi locale : loi du lieu de sa clbration/ locus regit actum Implique toujours lintervention dune autorit publique : donc en ralit il est plus exact de parler du principe de la comptence de lautorit locale. OP interne matrimonial a de plus en plus une incidence sur le conflit de droit en DIP en ce sens que finalement de plus en plus de dispositions matrielles du droit franais vont simposer alors quelles concernent les conditions de forme, aux franais qui se marient ltranger. la loi locale est largement concurrence par la loi franaise A- le mariage des franais ltranger Loi du 14 novembre 2006 a modifi les conditions de mariage des franais ltranger ou un franais et un tranger : art 171-1 du code civil rappelle le principe selon lequel le mariage contract ltranger entre franais si il a t clbr en la forme locale, pourvu que les conditions de fonds de la loi franaise soient respectes. Sagissant des autorits diplomatiques et/ou consulaires il a toujours t admis quelles pouvaient clbrer le mariage de franais ltranger : art 171-1 al 2. Si le couple est mixte ce sera possible mais uniquement dans certains pays Il faut savoir quen plus de la forme locale, un certain nombre de formalits franaises vont tre exiges et son de pus en plus nombreuses. Les formalits franaises exiges sont : Daprs lart 171-2 il faudra produire un certificat de capacit de mariage qui va tre tabli par lautorit consulaire ou diplomatique, o il faudra faire figurer les conditions de lart 63 du code civil (audition des futurs poux, publication des bans). Ce certificat est important car il conditionne la transcription de ce mariage sur les registres dtat civil. Si pas remplies les conditions c'est pas pour autant mariage annul mais on a protg les tiers : produira des effets mais sera inopposable aux tiers.

B-

le mariage des trangers en France

Art 171-1 peut tre bilatralis : des trangers se marient en France : sont soumis pour la forme du mariage par la loi franaise. Des trangers qui se marient en France doivent le faire devant lofficier de ltat civil car avec caraslanis on a vu quil sagit dune condition de forme. Deux franais qui se marient ltranger o on peut se marier civilement ou que religieusement, les franais pourront se marier seulement lglise. Sera valable en la forme car respectant la loi locale. Arrt ZAGHA 15 juin 1982 cour de cassation : mariage religieux clbr en Italie daprs la loi nationale syrienne des poux. La loi locale italienne exige une crmonie civile. La loi locale pour les conditions de forme, est la loi italienne. Or, elle exige une crmonie civile. Celle-ci na pas eu lieu en principe donc mariage non valable. Mais renvoi : la loi italienne permettait de prendre en considration la loi nationale commune des poux pour la forme du mariage. Le juge fr a valid ce mariage, ralis en la forme syrienne de la loi nationale des poux alors quils taient maris en Italie. C'est un renvoi ad validitatem. Bien que le code civil soit silencieux su les mariages diplomatique consulaire des trangers en France on admet toutefois que des trangers puissent se marier en France devant leur consul. a ne sera possible que pour le trangers qui sont ressortissant de pays o on autorise que des franais puissent se marier dvt une autorit consulaire ou diplomatique. 3 La sanction de ces conditions En droit interne, y a 2 catgories qui sont appeles constater la non validit dun mariage : ls officiers dtat civil ou les juges saisi a posteriori de la validit du mariage. Officiers doit vrifier que les conditions de fond et de forme du mariage sont remplies Si les conditions ne sont pas remplies, sil constate quau regard dun vice srieux ou de laudition, depuis 2006 du 4 avril il pourra saisir le procureur de la rpublique qui dans les 15 jours est tenu de laisser clbr le mariage ou de former opposition mariage. Pour le juge : la question est de savoir quelle est la loi applicable la nullit du mariage ? La loi de la condition viole dtermine la sanction de cette condition viole et donc dtermine la nullit du mariage. Cette loi de la condition viole est importante (loi nationale par exemple qui exige que le consentement soit rel et srieux) car dtermine la nature de la sanction, ls dlais de prescription de la sanction et les titulaires de laction. Arrt veuve MOREAU 6 mars 1956 Effets de la nullit : Ya une question dlicate qui sest pose propos des effets de la nullit : question de la putativit du mariage : pour attnuer la rigueur de la rtroactivit en droit du mariage on a une institution particulire : le mariage putatif est un mariage dont lannulation nest pas rtroactif : le mariage est annul mais pour viter que cette annulation soit prjudiciable, on dit que lannulation du mariage ne vaut que pour lavenir. On peut hsiter sur la loi applicable la nullit du mariage, leffet de la sanction Leffet du mariage nul va tre soumis la loi de leffet et non loi de la condition viol ? Le mariage nul comme nest que putatif il faudra liquider le mariage mat et cela c'est la loi de leffet qui va rgir

A propos de la filiation la jurisprudence a donn des solutions : Le mariage annul va-t-il avoir des effets sur la filiation des enfants et notamment la filiation lgitime : question des statuts des enfants ns dans le cadre de ce mariage par la suite annul. Art 202 : ne seront pas rputs lgitimes mme si le mariage est annul.

Aucune condition de BF de la part des poux MAKHLOUF 3juin 1998 : la question a t pose en termes deffets du mariage nul. Le mariage est nul daprs la loi franaise mais la filiation est rgie par la loi algrienne. Question de lautonomie de la filiation par rapport la putativit et la nullit du mariage. La solution est tire du droit interne car lart 202 dissocie. on fait pareil en DIP Mais arrt ZVORISTEANU 16 juillet 1998 a adopt une position radicalement diffrente. Ici c'est la loi allemande qui rgissait la nullit du mariage. Daprs le droit allemand le mariage a t considr comme inexistant et la cour de cassation a dduit de ce mariage inexistant daprs le droit allemand que finalement il ne pouvait produire aucun effet y compris lgard des enfants et donc cour de cassation a refus de faire appliquer la loi franaise donc dappliquer art 202 en raisonnant en termes de putativit. Section 3 : Les effets du mariage 1 Dtermination de la loi applicable aux effets mariage C'est la jurisprudence qui a dtermin la loi applicable aux effets du mariage et par rapport au divorce Art 3 al 3 : considre que le statut personnel en France des personnes est rattach leur loi nationale. Ainsi comme on est en matire de mariage donc 2 poux, la question de la diffrence de nationalit des poux se pose. Il est impossible de faire primer une loi nationale sur une autre et lapplication de la mthode distributive pas applicable. Il faut alors trouver un rattachement de remplacement quand les poux nont pas de nationalit commune. A dfaut de nationalit commune c'est la loi du domicile commun ; et dfaut de domicile commun la loi applicable u divorce et aux effets du mariage est la loi du for. Cette jurisprudence a t complte par larrt TARWID du 15 mai 1961 pour prciser ce quon entend par domicile commun. Domicile commun et le domicile dans un mme pays. La loi applicable au divorce a chang car en 1975 le lgislateur a introduit dans le code civil une rgle spcifique au divorce. Le juge dtermine si dabord y a une nationalit commune : dfaut de nat commune il se rfre la loi du domicile commun. 2 La mise en uvre de la loi des effets du mariage Comme tous les rattachements qui sont fonds sur la nationalit ou le domicile, ils sont susceptibles dtre modifis. Donc ils sont susceptibles de donner lieu un conflit mobile. A- le conflit mobile pour al formation du mariage c'est la nationalit du mariage quand il a t clbr qui doit tre prise en compte. le conflit mobile est rsolu en faveur du moment de la clbration du mariage ; Mais pour les effets du mariage on prend en compte les lments de rattachement au moment ou le juge statue. Arrt CHEMOUNI 19 fvrier 1963 : il sagissait de statuer sur lobligation alimentaire qui tait rclame par lpouse ; 2 poux qui taient tunisiens au moment de leur mariage, mais mari naturalis franais aprs le mariage. Il agissait de savoir quelle loi rgissait lobligation alimentaire. En loccurrence le juge a dcid dappliquer la loi des effets du mariage, on sest rfr au domicile commun, mais actuel donc au moment o le juge a t saisi. Blordre public international

Est exigeant car notamment pour les rapports personnels des poux. Des obligations non rciproques entre poux mconnaitraient le principe de l&galit des poux. Logiquement si les effets du mariage sont soumis la loi franaise parce que poux domicilis en France ; on peut avoir des problmes pour faire produire des effets dprs la loi franaise un mariage que la loi franaise ne valide pas. On ne peut pas appliquer lOP pour carter la loi franaise. A REPRENDRE !! Autre exemple dadaptation : affaire BENDDEDOUCHE : les pouses demandent venir la succession et demandent leur part. Adaptation non pas dans la suppression de leffet mais dans la manire de partager la part du conjoint survivant en autant quil y a dpouses. Pour tt de qui est effets patrimonial, pcuniaires, mais venant de ltat la jurisprudence est diffrente : on refuse en gnral ts les droits sociaux mme rclams par les pouses. Si le statut personnel de la 1re pouse est monogamique, alors on comprend que cette 1 re pouse se retrouve marie, enferme dans une relation polygamique avec un statut personnel qui ne lautorise pas. Comme on refuse de prendre en compte les nationales des 1re pouse lOP de proximit a pris le relai : quand la 1re pouse est franaise : BAAZIZ 6 juillet 1988 a considr que le mariage polygamique ne peut pas produire deffet au dtriment de al 1re pouse si elle est franaise. 3 Le domaine de la loi applicable aux effets du mariage Quest ce qui entre dans les effets du mariage ? A partir de larrt RIVIERE de 53 et hormis le rgime matrimonial, tous les effets du mariage taient soumise cette RDC. Mais les lois nouvelles qui ont pos les rgles de conflit de loi en matire de filiation et en matire de divorce, puis les conventions de laye ont soustrait du domaine des effets du mariage les aspects quelles rglementaient. Donc lobligation alimentaire et la filiation ont t retirs des effets du mariage. Le lgislateur en 72 a insr des rgles de conflit : la filiation nest plus soumise la loi des effets du mariage mais soumise lart 311-14 du code civil. Le divorce en 1975 ntait plus soumis la RDC de RIVIERE mais lart 309 du code civil.

Pour les obligations alimentaires c'est al convention de la haye qui sapplique, convention de 71 Les effets du mariage sont rduit peau de chagrin ils vont rgir les effets personnels du mariage : droit et obligations des poux respectifs. Sagissant des rapports patrimoniaux, la question est de savoir si le rgime matrimonial primaire va tre soumis la loi du rgime matrimonial ou la loi des effets du mariage. En ralit tt ce qui relve du R mat de base est loi de police. Ces rgles vont sappliquer aux poux quelle que soit la loi applicable Pour les obligations alimentaires la jurisprudence stait prononce en faveur de la loi des effets du mariage, mais a na pas dur car cette solution a disparu par lentre en vigueur de la convention de la Haye du 2 octobre 1973 relative la loi applicable aux obligations alimentaires. Entre en vigueur le 1er octobre 1977. La RDC est al suivante dsormais : la loi applicable lobligation alimentaire dans la convention est la loi de la rsidence habituelle du crancier daliment. On saperoit quil y a une rgle matrielle. Mais si cette loi de la rsidence habituelle ne permet pas dobtenir satisfaction, alors on soumet la demande daliment la loi nationale commune et dfaut de nationalit commune, la loi du for. Sagissant des donations entre poux, ya eu des hsitations entre al loi des effets du mariage, la loi successorale, ou la loi contractuelle. Arrt 15 fvrier 1966 Campbell Johnston, = a choisi la loi des effets du mariage.

Chapitre 2 : La dsunion
Section 1 : la dtermination du juge comptent en matire de dsunion. 1 Champ dapplication En la matire c'est le R de B2Bis qui sapplique. La matire matrimoniale ne concerne que la dsunion matrimoniale, pas les effets mme. La dsunion matrimoniale c'est le divorce, lannulation du mariage et les demandes de sparation de corps. Le R va sappliquer ces lments. Les consquences de lannulation du mariage ne seront pas soumises au rglement. Donc quand un juge est saisi dune demande de divorce, B2Bis ne sappliquera que pour le divorce et non lobligation alimentaire. Dans R, pas de critre gographique gnraux dapplication. Ce qui compte c'est quon saisisse le juge dun Etat membre qi va vrifier si la matire est concerne par le rglement sil est comptent sur le rglement. Donc quand un juge fr est saisi dune demande de divorce te que y a un lment dextranit il doit vrifier sa comptence daprs le rglement. Le R pose un systme de comptence rsiduelle. En ralit le juge saisi ne pourra recourir ses rgles de comptence nationale que si aucune juge daucun tat membre nest comptent daprs le RB2BIS. En ralit, il existe un systme 3 tapes : si on est en prsence dun dfendeur intgr lUE les rgles de comp de DIP commun des juges des Etats membres seront exclues. Si le dfenseur est intgr lUE au sens de lart 6 de B2Bis (nationalit et rside dans un autre Etat que celui de la nat) alors pas soumis aux rgles de DIP commun du juge saisi. 2 Les rgles de comptence de B2BIS en matire de dsunion Art 3 de B2BIS, prvoit 8 chefs de comptence parmi lesquels lun ou lautre poux peut choisir pour obtenir un divorce devant le juge dun Etat membre. Le demandeur a le choix de saisir le tribunal qui lui convient.

A-

La multiplicit des chefs de comptence en matire matrimoniale

Lart 3 dit que les juridictions comptentes sont celles sur le territoire duquel se trouvent la rsidence habituelle des poux ou al dernire rsidence habituelle des poux si lun deux y rside encore, rsidence habituelle du dfendeur. En cas de demande conjointe, c'est la rsidence de lun ou lautre. Rsidence habituelle du demandeur qui existe depuis 1 an au moment de la demande. Rsidence habituelle du demandeur sil ya rsid depuis au moins 6 moins immdiatement compter de lintroduction de la demande et si il a la nationalit de cet Etat membre. Certains auteurs ont vu dans la conscration de la rsidence habituelle un dmantlement de la conception du juge naturel de la famille. En principe en matire familiale le juge est le juge national mais l la nationalit na t utilise que peu et c'est surtout la rsidence habituelle qui a t utilise. Par ailleurs on a considr quen multipliant les chefs de comptence daprs la rsidence habituelle on cherchait favoriser une certaine conception du divorce dans le sens o tt est mis en uvre pour que lon puisse divorcer facilement. Il sagit de favoriser les plaideurs communautaires. Le critre de la rsidence habituelle occupe une place trs importante. Il ne fait lobjet daucune dfinition. Cela met mal laise tous les interprtes et les praticiens. Il sagit dune technique lgislative de laisser volontairement mou ce critre de la rsidence habituelle. Ne pas la dfinir c'est une vraie volont permettant aux magistrats de sadapter ensuite aux situations. La cour de cassation dans un arrt du 14 dcembre 2005, propos de Bruxelles 2 (anctre de B2BIS), a cru ncessaire de donner une dfinition de la rsidence habituelle en reprenant une dfinition qui avait t retenue par la CJCE mais dans dautres domaines que celui de la famille : cette dfinition tait la suivante : la rsidence habituelle doit tre une notion autonome du droit communautaire (les E membres ne doivent pas dfinir la rsidence habituelle comme ils feraient en droit interne ou DIP commun, mais doivent le faire au regard de lconomie du texte dans lequel il se trouve.), il sagit du lieu o lintress a fix avec la volont de lui confrer un caractre stable, le centre permanent ou habituelle de ces intresss.

Cette solution ne satisfait pas 2 gards : il aurait t plus judicieux que la cour de cassation profit e du fait quelle soit saisie pour demander la CJCE de donner elle mme la dfinition de la rsidence habituelle. Cette dfinition ne satisfait pas car elle se rapproche plutt du domicile, que tous les instruments tentent dcarter par cette rsidence. Rsidence habituelle est cense tre quelque chose de plus concret que le domicile. La cour de cassation donne une dfinition qui ressemble plus celle du domicile, notamment avec la notion de la volont. BLes inconvnients de la multiplicit des chefs de comptence

On voulait en ralit satisfaire chaque Etat membre, que chacun retrouve une comptence en fonction dun chef de comptence Mais lide nest pas que de faire du compromis. Linconvnient majeur rside dans la litispendance internationale. La litispendance va rsulter du fait que y a plusieurs chefs de comptence, et surtout quils ne sont pas hirarchiss. Ils sont totalement la disposition des plaideurs. Comment rgle t on la litispendance ? Rgle priori tempore : on va permettre la juridiction premire saisie de connatre du litige et on va demander la juridiction saisie en 2nd de se dessaisir au profit de la 1re. Corrlatifs : lallongement de procdure La multiplicit des chefs de comptence va favoriser le forum shopping lopportunit pour les plaideurs de choisir leur juge. Le texte a t transform 2 fois, a peut tre t travaill trop vite ; trop de litispendance et de chefs de comptence sur le divorce ; C- remdes et propositions du rglement Rome 3 Y un texte qui est en chantier aujourd'hui ; proposition de rglement mais est au point mort : on lappelle la proposition de Rome 3. Dans Rome 3 on essaie de modifier B2Bis et les rdacteurs disent que c'est dunifier les rgles de conflit de lois des tats membres en matire de divorce, pour pallier la multiplicit. Que ce soit le juge fr ou anglais, il dsignera la mme loi. Mais sur le plan de la commodit procdurale ce sera plus facile pour un franais daller plaider en France plutt qu ltranger. La voie emprunte consiste maintenir la multiplicit et possibilit de choisir le juge maos dun commun accord : clause attributive de juridiction applique. On prvoit dinsrer dans le futur texte de Rome 3 des rgles de conflit de lois. Donc le texte va contenir aussi biens des rgles de comptence que des rgles de conflits de loi D- Les comptences concurrentes Sont concurrentes lart 3. En plus des chefs de comptence de lart 3 on peut saisir un autre juge dun Etat membre. C'est lart 20 qui le prvoit. C'est une comptence classique en matire de mesures provisoires et conservatoires fondes sur lurgence. Lart 20 de B2Bis prvoit un for concurrente aux rgles de lart 3 gnrales et qui permet aux juridictions dun EM de prendre des mesures provisoires et conservatoires alors mme quelles ne seraient pas comptentes au fond en vertu de lart 3 Sont provisoires parce que temporaires. Conditions pour que puissent tre prises les mesures provisoires il faut que la personne ou le bien protger soit prsent dans lEtat membre en question. Il faut que la mesure provisoire soit justifie par lurgence. En matire de dsunion a ne pose pas de difficults particulires. En gnral, les mesures durgence sont prises en vertu de la loi du for. Lart 5 prvoit daccorder galement comptence aux juridictions dun EM pour la conversion dune dcision de sparation de corps en divorce alors mme que, les juridictions de cet EM ne sont pas comptentes en vertu de lart 3. En ralit la juridiction en question est celle qui a prononcer la sparation, mais mme si aujourd'hui elle nest plus comptente, le R de B2Bis autorise le juge qui a prononc a sparation, la convertir en divorce alors quaujourd'hui elle nest plus comptente pour le faire. Ce qui fonde la solution c'est la prvisibilit des parties. Section 2 : la loi applicable au divorce et la sparation de corps Le divorce ou la sparation vont tre soumis la loi nationale. Mais puisque lon est en matire de couple il se peut que les membres du couple soit de nationalit diffrente. La 1re RDC qui a donn la solution au conflit de nationalits c'tait larrt RIVIERE : on a soumis le divorce des poux la loi nationale commune et dfaut de nationalit commune on soumet le divorce la loi du domicile commun. Cette RDC a t remise en cause, remplace par la loi du 11 juillet 1975 qui a introduit en droit interne le divorce par consentement mutuel. Lart 309 du code civil dit que le divorce et la sparation de corps sont rgis par la loi franaise quand lun et lautre poux ont la nationalit franaise, quand ils ont lun et lautre leur domicile sur le territoire franais et quand aucune loi trangre ne se reconnat comptence alors que les tribunaux sont comptents pour connaitre le divorce et la sparation de corps

1 Le contenu de la RDC Rdaction unilatrale de larticle. 1er alina : les 2 sont franais loi franaise applicable ; si ne sont pas franais on passe lal 2 : Al 2 : si les 2 poux ne sont pas franais, la loi franaise sapplique au divorce si les 2 sont domicilis en France. quid quand lun des poux ou les deux ont une double nationalit franco kkechose ??

10

On applique la nationalit franaise : c'est le principe de primaut de la nationalit du for Al 3 : si aucun nest franais ni domicilis en France : on doit regarder si une loi trangre se reconnat comptence (c'est dire regarder si la rgle de DIP trangre donne comptence sa propre loi); si ne se reconnat pas comptente on applique loi franaise subsidiairement. Si aucune loi trangre ne se veut comptente on est en prsence dun conflit ngatif de lois trangres qui, rsolu par lal 3 car dit que quand aucune loi trangre ne se veut comptente on applique loi franaise subsidiairement A linverse lhypothse dun conflit positif de loi trangre nest pas rsolu par lal 3 Autre difficult dans le cadre de lalina 3 : l question de la double nationalit a pos des problmes : Lide du problme c'est lhypothse o on a un franco kke chose et que dans la recherche de lapplicabilit de la loi trangre le juge fr en voyant que y avait un franco sngalais, alors que la loi sngalais e se reconnaissait comptente mais est franco kkchose, donc principe de primaut de la nationalit du for donc loi sngalais pas comptent. RDC sngalaise disait que le divorce est rgi par la loi nationale commune des poux. Loi sngalaise, les reconnaissait comptence car les 2 poux taient sngalais. Cour de cassation en lespce, a utilis lal 3. On devrait comprend que ce nest pas logique. Arrt CAMARA 1992. Pas dautres arrts depuis. Est critiqu par tous car pas cohrent avec la dmarche unilatraliste. Dernire difficult : ce nest pas parce quon est dans le cadre de lunilatralisme et quon vrifie la comptence de la loi trangre quon doit saffranchir de vrifier si la loi est comptente. Le contenu ne doit pas prjuger du rsultat. Si la loi trangre dont o ne sait pas si elle est applicable prohibe le divorce, elle ne doit pas pour autant tre carte. LOP est loi pour vincer Une loi trangre applicable. Arrt DE PEDRO a prcis ce point. 2 La mise en uvre de la RDC A- le conflit mobile ce sont les lments de rattachement qui changent on applique llment de rattachement en vigueur au jour de lintroduction de linstance en matire de divorce. Bla fraude la loi

Lide c'est que y a toujours possibilit de crer le conflit mobile, frauduleusement. On a chang de nationalit volontairement. Fraudes la comptence du juge franais : par exemple lpouse intente devant le juge franais une action en divorce ou en contribution aux charges du mariage et pour faire chec cette action lpoux va opposer une dcision de divorce obtenue ltranger Souvent c'est plutt lOP qui est concern que la fraude la comptence judiciaire. Plutt que de fraude a comptence du juge franais on a souvent parl de fraude lintensit de lOP car en ralit, en allant chercher un divorce ltranger et en invoquant les effets en France on empche que lOP se dclenche. Cla question de lOP

Dissolution du lien patrimonial est rgie par une loi trangre ; loi trangre juge applicable daprs notre systme de rglement de conflit de loi. 1) le jeu de lOP en matire de divorce et de sparation de corps

Le cas de figure c'est celui ou le juge est saisi dans une instance directe dune demande de divorce quil soumet la loi trangre. Le divorce tait interdit jusquen 1884 avec une exception pour le divorce pour faute jusquen 75 ; ce nest quen 75 que le divorce par consentement mutuel a t admis. Aujourd'hui c'est un OP permissif qui joue la plupart du temps car finalement il va permettre plus que ce quoffre la loi trangre. Permissif car est moins svre que les lois trangres qui lcartent. Ce qui est contraire lOP c'est une loi qui ne permet pas de relcher au moins le lien matrimonial : nest pas contraire lOP la loi qui interdit le divorce ; est contraire lOP la loi trangre qui interdit tout relchement du lien conjugal. Arrt PATINO 15 mars 1963 a exig au minimum quil fallait au moins un relchement Assous 8 novembre 1977 Ces arrts combins donnent bien la solution en vertu de laquelle lOP nexige pas que les poux puisses divorcer mais puissent relcher leur lien conjugal. 2) le jeu de lOP en matire de rpudiation qui serait prononc en France

Le juge fr va faire jouer lOP car c'est lOP plein qui joue et non plus lOP attnu ; lOP plein soppose ce quune rpudiation soit prononce en France en vertu de la loi trangre. 3 Le domaine de la loi applicable Ide est de savoir ce qui est soumis lart 309. A- loi applicable la procdure du divorce et la procdure de sparation de corps Loi du divorce rgit le fond du divorce Loi du divorce va tre concurrence par la loi de la procdure (loi du juge saisi).

11

Le divorce ncessite un procs et une intervention judiciaire or cela relve de la loi franaise. En gnral, dans une procdure de divorce, en attendant que le divorce soit prononc on fixe des mesures provisoires. En gnral on considre que les tribunaux ont comptence pour prononcer les mesures provisoires, en vertu de la loi franaise. Bloi applicable aux effets du divorce et de la sparation de corps

Loi du divorce englobe t elle les effets du divorce ou de la sparation de corps ? 1) ales effets personnels du divorce principe de la comptence de la loi du divorce.

Effets personnels = effets qui concernent les 2 poux c'est dire possibilit de se remarier ou non. On considre en gnral que les effets qui concernent les deux poux sont soumis la loi du divorce et que les effets qui concerne les poux sont soumis la loi personnelle de lpoux. Mais solutions pas stables. Effets procduraux vont rests rgis par la loi de procdure. Question de lopposabilit du divorce au tiers relve de la loi de procdure. bquestion de lautorit parentale pour garde des enfants

Sagissant de la garde des enfants aprs divorce la question est floue. Pdt longtemps al jurisprudence a soumis la garde des enfants aprs divorce la loi du divorce. Quelques juridictions du fond semblent stre orientes vers lapplication de la loi nationale de lenfant. Il y a application de la convention de la haye de 1961 qui sapplique en matire de protection des mineurs. 1) les effets pcuniaires du divorce.

Il y a la question du rgime matrimonial : il nest as soumis la loi du divorce : lart 309 nenglobe pas le rgime matrimonial. RM est soumis une loi propre qui rsulte dune rgle de conflit manant dune convention de la Haye qui date de 1978. La loi applicable au RM peut tre choisie par les poux. Mais ce choix est limit : soit loi nationale de lun ou d lautre, soit la loi de rsidence de lun ou de lautre ou la loi de la 1 re rsidence aprs le mariage. Obligations alimentaires : la question de la prestation compensatoire est qualifie dobligation alimentaire en DIP. Convention de la haye du 2 octobre 1973 sur la loi applicable aux obligations alimentaires. Le domaine de cette convention : englobe toutes les obligations alimentaires, notamment celles dues ente poux. Convention prvoit une drogation la rgle de conflit principale : la convention permet dappliquer lobligation due pour cause de divorce, la loi du divorce. Section 3 : les effets du divorce prononc ltranger Que ce soit en droit communautaire ou en droit commun quand c'est un juge tranger qui a prononc le divorce, on na plus faire usage de larticle 309 du code civil. La logique est diffrente. On le faisait avant la jurisprudence CORNELIESSEN. Les divorces qui seraient prononcs ltranger sans intervention judiciaire : quid ? on peut se poser la question de savoir si c'est une situation diffrente ou si on raisonne par analogie. Soit on a recours au conflit de loi et donc on soumet la situation cre ltranger la rgle de 309 ou bien on raisonne en termes de reconnaissance de la situation cre ltranger. La reconnaissance est un systme qui saffranchit du conflit de loi. Lart 309 na plus vocation tre appliqu. Selon que la dcision a t rendue hors ou dans UE on a un systme diffrent. Soit c'est le DIP commun qui sapplique soi c'est le droit communautaire si la dcision a t rendue dans le cadre dun Etat membre et quon en demande la reconnaissance en France. 1 La conformit lOP des rpudiations prononces ltranger Il sagit dune dcision unilatrale de divorcer, rserve au mari. Srie darrts des annes 80 ou al jurisprudence tait la plus laxiste : faisait jouer leffet attnu : la rpudiation prononce ltranger ntait pas contraire lOP. Mais lOP pouvait intervenir malgr le lieu du prononc de la dcision, sur 2 terrains. Cette jurisprudence vrifiait que lak rpudiation prononce ltranger tait respectueuse du droit de la dfense, et on disait que la rpudiation devait tre reconnue si elle tait intervenue du consentement des 2 poux ou si lpouse avait acquis cette rpudiation. Certains dcisions se sont juste contentes de a possibilit pour lpouse de faire valoir son refus en dfense la rpudiation. Certaines dcisions vrifiaient que bien que rpudie lpouse puise bnficier dun certain nombre de garantie pour ne pas la laisser dans le besoin matriel. C'est t pas contraire lOp ds lors que lpouse avait une satisfaction pcuniaire suffisante. Cette solution a t initie par larrt du 3 novembre 1983 RHOBI et solution identique SHAFA 1986 On a fiat jou lOP de proximit ds 1986 quand la rpudiation concernait une pouse franaise = arrt 22 avril 1986 A propos des droits d la dfense et des garantis pcuniaires, la jurisprudence a durci sa position car a cart des rpudiations musulmanes comme tant contraires la convention europenne des droits de lhomme parce que prononces de manire non contradictoires La jurisprudence va aussi utiliser la fraude lintensit de lOP en sanctionnant des situations de prononciation de rpudiation ltranger. Arrt 11 mars 1997 la cour de cassation en se fondant sur la CEDH, a cart l rpudiation en se fondant sur l galit au fond des poux. Mais revirement en 1999. Arrt 7 janvier 1999 sest fond sur les droits de la dfense pour refuser de produire effets aux rpudiations. Arrt 3 juillet 2001 : on ne cite plus la convention europenne des droits de lhomme : a CA avait reconnu la rpudiation. La cour de cassation ne donne pas effet largumentation du pourvoi qui donnait accord. On revient larrt RHOBI

12

5 arrts du 17 fvrier 2004 : il semblerait que la cour de cassation ait tranch la question de la reconnaissance des rpudiations trangres et ce qui est intressant c'est que dans ces arrts la cour de cassation est pdagogique : explique que les rpudiations sont contraires au principe dgalit des poux entendus comme principe dgalit au fond des poux ; dit que c'est contraire lOP ds lors que il y a le domicile dau moins 1 des poux en France. 2 conformit lOP des dcisions qui refusent le divorce Au sein de lUE une telle situation est la loi maltaise (elle ne resonait pas le divorce). Si on en demande la reconnaissance en France on doit appliquer B2Bis. Pour carter une dcision euro en raison de lOP, il faut que la dcision soit manifestement contraire lOP. Certains auteurs disent que B2Bis ne sapplique pas aux dcisions ngatives de dsunion = dcision qui refuse de prononcer le divorce, lannulation du mariage, la sparation de corps. Prof dit que dcisions ngatives sont incluses dans B2Bis.

TITRE III : LENFANT Chapitre 1 : ltablissement de la filiation Section 1 : ltablissement de la filiation charnelle 1 La comptence judiciaire en matire de ltablissement Pas de convention internationale, pas de rglement communautaire en ce qui concerne la filiation, pour la dtermination de la comptence judiciaire. Donc il faudra se tourner vers les rgles de comptence judiciaire de droit commun. A lintrieur de ces rgles on utilise en principe les rgles de comptence territoriale interne quon a tendu la matire internationale. A dfaut de rgles spciales il faudra porter le litige devant le tribunal du domicile du dfendeur, conformment lart 42 du code civil. Le tribunal comptent sera le TGI. 2 la loi applicable La matire a t rforme par la loi de 1972 A loccasion de la rforme de droit interne le lgislateur a instaur de nouvelles rgles de conflit de loi en matire de filiation. Jusqualors les rgles de conflit taient dorigine jurisprudentielle mais l ont pris la forme de rgles crites. Elles figurent aux articles 311-14 311-18 du code civil. Ces rgles rompent avec la jurisprudence antrieure. Par ailleurs, plus rcemment le lgislateur a aussi instaur des rgles relatives ladoption internationale. Rforme de la filiation en droit interne du 4 juillet 2005 : a align le statut des enfants ns dans ou hors mariage ; a supprim le vocabulaire denfant lgitime et naturel. Lordonnance a aussi supprim la lgitimation qui avait pour but de rendre lgitime un enfant qui ne ltait pas. Comme la diffrence tre enfant naturel et lgitime a t nomm, pas de souci. Mais cette ordonnance a supprim lart 311-16, qui tait une rgle de DIP concernant la lgitimation et la loi applicable la lgitimation. Par cette modification, on a cr une incidence sur le DIP. La spcificit de la loi de 72 est davoir dissoci ltablissement de la filiation et les effets. Effets de la filiation est le nom de lenfant, lautorit parentale Jusqualors les rgles jurisprudentielles de conflit de loi reposaient sur une catgorie unique. A- La dtermination de la loi applicable ltablissement de la filiation Avant 72 on avait une rgle de conflit unique pour les effets et ltablissement de la filiation et lintrieur on avait 2 sous catgories : filiation naturelle et filiation lgitime. La filiation lgitime tait soumise la loi des effets du mariage pose par larrt RIVIERE. Donc loi nationale commune Sinon loi du domicile commun, sinon loi du for. La filiation naturelle tait soumise la loi nationale de lenfant. On disait que lenfant lgitime nait dans une famille donc il faut soumettre la filiation la loi du lien, alors que lenfant naturel est par essence dpourvu de famille. En 72 le lgislateur a voulu totalement abandonner ce systme et pour ltablissement des filiations, ne distingue plus a priori ente filiation lgitime et naturelle. Sur les 5 textes quelle avait mi en place 311-14 -18, y en a un qui na pas t supprim mais est caduque : 311-18 Il nen reste plus que 3 aujourd'hui. 1) la rgle gnrale

= 311-14 La filiation est rgie par la loi personnelle de la mre au jour de la naissance de lenfant. Si la mre nest pas connue, par la loi personnelle de lenfant. Rattachement principal la loi personnelle de la mre. 311-14 permet de se rfrer la loi nationale de la mre.

13

Le conflit mobile est rsolu dans la rgle de conflit de loi car on fixe la nationalit de la mre au jour de la naissance de lenfant. Etablissement de filiation paternelle va tre rattach la loi de la mre. Identit de lak mre tant certaine a permet un rattachement certain. On a aussi justifi ce rattachement par le fait que le recours la loi nationale de lenfant donnerait lieu un cercle vicieux quand la nationalit de lenfant dpend de sa filiation. Rattachement la loi personnelle de lenfant quand la mre nest pas connue. Quest ce que non connue ? Quid quand lenfant intente une action en recherche de maternit ? Est-ce quon considre que la mre prtendue est connue en fait ou implique t elle une notion de mre connue en droit (celle qui na pas de lien de filiation juridiquement tablie donc on soumettra laction la loi nationale de lenfant) ? En jurisprudence il faut prendre la loi de la prtendue mre donc on prend la conception de fait et non de droit. civ 1re 11 juin 1996 IMHOOS 2) argles particulires la lgitimation

Ctait une institution qui permet un enfant qui ne remplissait pas les conditions de naissance pour tre considr comme lgitime, de devenir lgitime. La loi de 72 avait prvu un texte qui rsidait dans lart 311-16 : reprendre ! C'est une rgle coloration matrielle. Lordonnance du 4 juillet 2005 a supprim purement et simplement larticle 311-16 Elle avait t habilite par une loi de 2004 de simplification du droit et cette loi dhabilitation permettait que lordonnance rforme le droit de la filiation et le champ de cette rforme ne devait pas stendre au DIP Pour autant, il paraissait logique de procder des modifications de coordination. La suppression de 311-16 e peut pas tre considre come une simple modification de coordination. La logique voudrait quon se tourne vers la rgle gnrale donc soumettre lenfant 311-14 Mais il existait une convention internationale laquelle la France tabli partie et qui concernait la lgitimation. Cette convention est la convention de Rome du 10 septembre 1970. Convention sur la lgitimation par mariage. Cette convention est en vigueur en France depuis le 8 fvrier 1976. comment se fait il quelle ne sappliquait pas la place de 311-16 ? Elle ne sappliquait pas parce que lune de ces dispositions rservait lapplication des rgles nationales plus favorables que celles de la convention. Cet article 311-16 tait plus favorable. Art 1er de la convention de Rome : Quand selon les dispositions de droit interne de la loi nationale du pre ou de la mre le mariage de ceux-ci a pour consquence la lgitimation dun enfant naturel, cette lgitimation est valable dans les Etats contractants. Est moins favorable que 311-16 bla question de la reconnaissance denfant naturel

Art 311-17 concerne la reconnaissance denfant naturel : acte volontaire ralis par le pre, qui reconnat tel enfant comme tant le sien. Elle peut tre conteste soit parce quelle est fausse ou mensongre. Cet article dit que la reconnaissance est valable si elle a t faite en conformit soit de la loi personnelle de son auteur, soit de la loi personnelle de lenfant. Doctrine et jurisprudence disent que 311-17 drogent la rgle gnrale de 311-14. Ds lors quil sagit dapprcier la validit dune reconnaissance denfant naturel il faut appliquer 311-17 lexclusion de 311-14. Pierre Mayer a propos un systme qui consisterait voir dans 311-17 non pas une drogation 14 mais un complment. a sous entend que 311-14 pourrait sapplique la reconnaissance volontaire senfant et a ne serait que si la loi dsigne par lart 311-14 ne valide pas al reconnaissance quon aurait recours 311-17. On a aussi appliqu 311-17 aux actions en contestation de reconnaissance denfant naturel. Quand il sagira de contester la reconnaissance dun enfant, pour quon puisse tablir que la reconnaissance nest pas valable, il faudra dire qui elle nest pas valable selon les 2 lois. On renverse l art 311-17. Les rattachements vont permettre que plusieurs reconnaissances manant de plusieurs personnes soient valables en mme temps. 1) les exceptions

art 311-15 A CHERCHER !! C'est une rgle dapplication immdiate qui fait produire aux rgles matrielles franaise relatives la possession dtat tous leurs effets ds lors que les parents et lenfant rsident en France. On a voulu que la possession tat laquelle a loi franaise donnait un rle considrable, puissent produire ses effets quand bien mme elle serait rgie par une loi trangre. Sil ne sagit pas dappliquer systmatiquement les rgles internes relatives la possession dtat. Is agit dappliquer les rgles interne relatives la possession dtat quand les rgles franaise font produire un effet cette possession dtat sur la filiation.

A-

Difficults dapplication de la RDC

14

1)

le renvoi

Sagissant de 311-14 c'est une rgle de conflit classique donc le renvoi devrait tre admis mais la jurisprudence la exclu en disant que 311-14 contenait une dsignation direct et imprative de la loi applicable. Pour les autres articles : 311-17 est une rgle coloration matrielle, rattachement alternatif : on rechigne appliquer le renvoi car le but de faveur est clairement affirm. Certains auteurs proposent dadmettre le renvoi que quand celui-ci permet de valider une filiation qui autrement ne laurait pas t. Art 1ER de la convention de Rome exclut le renvoi. 2) le conflit mobile

311-14 assorti llment de rattachement dun critre temporel. Cet article rsout le conflit mobile en dsignant la loi nationale au jour de la naissance de lenfant. Pour 311-17 on a aucune prcision mais la jurisprudence ladmet et c'est logique, le jour de la reconnaissance. Pour 311-15 rgle dapplication immdiate 3) lOP

Les modifications lgislatives internes ont influenc la conception de lOP international franais. Depuis 1972 le droit interne de la filiation sest assoupli quant ltablissement de la filiation naturelle, que ce soit la filiation naturelle simple ou adultrine. Avant ces modifications lOP intervenait pour faire chec des lois plus librales que la notre. Aujourd'hui la tendance sest inverse. LOP va plutt intervenir lgard de lois plus restrictives. A lgard des lois trangres qui sont plus restrictives que la notre, il faut savoir partir de quand lOPI franais va se dclencher. Pour la cour de cassation, une loi trangre qui nadmet pas, ou trs difficilement ltablissement de la filiation hors mariage nest pas contraire lOP. Quand la loi trangre empchant ltablissement de a loi naturelle a pour effet de priver un enfant fr ou rsidant habituellement an France dtablir sa filiation alors lOp se dclenche = solution de civ 1re 10 fvrier 1993. Mise en uvre de lOP de proximit. Arrt 10 mai 2006 : pas de contrarit lOP si enfant est ni fr ni rsidant en France. Pour des lois plus librales que la notre, on peut se demander en matire de maternit de substitution : On a un enfant qui est lobjet dune gestation pour autrui, et qui engage une part une action en recherche de maternit contre la femme qui a donn naissance. Femme a renonc ses droits. Lenfant a ensuite t adopt par la femme qui na pas donn naissance lenfant. La maternit de substitution est contraire lOP franais. Lide c'est que lenfant va pouvoir finalement rechercher sa filiation maternelle lgard de la femme qui la porte et cette action est admise. Ce que lOP condamne c'est que la maternit ait t octroye une autre femme. Section 2 : ladoption Convention de La Haye de 1993 relative ladoption internationale. Elle ne contient pas de rgles de conflit de loi. Instaure un systme de coopration important entre les autorits des Etats parties la convention. Elle confie un grand rle aux autorits centrales des divers Etats partie la convention. Chaque Etat partie a une autorit centrale. On se rfre au DIP commun qui est tir en principe depuis larrt SCHEFFEL de lextension des rgles de comptence territoriale interne ; figurant dans le code de procdure civile. Art 1166 du CPC prvoit que le TGI est comptent et donne comptence au tribunal franais du domicile du requrant. Si le requrant demeure ltranger et que ladopt se trouve en France alors c'est le tribunal franais de ladopt qui sera comptent. 1 Les conditions de ladoptant On se place sous langle de la loi applicable. Les conditions de fond de ladoption doivent relever de la loi personnelle des intresss, entendue comme loi nationale. Quelles lois appliquer quand adoptant et adopt seraient de nationalits diffrentes ? Y a des difficults qui sont rcurrentes en matire dadoption internationale. Frquent que la loi nationale de ladopt ne connaisse pas ladoption. La jurisprudence a essay de contrer ces difficults en mettant en place des solutions qui mnagent la loi de ladopt. Sassure du consentement des parents par le sang. Elle avait labor tout un systme par la combinaison de 2 arrts TORLET et PISTRE, de 84. Loi franais en 2001 a rglement ladoption internationale dans le code civil. art 370-3 et suivants. Al 1 er : Les conditions de ladoption sont soumises la loi qui rgit les effets de leur union. Ladoption ne peut tre prononce si la loi nationale de lun ou lautre la prohibe Il faut que les 2 lois nationales autorisent ladoption. Al 2 : ladoption dun mineur tranger ne peut tre prononce si sa loi personnelle prohibe cette institution. Mais exception : sauf si ce mineur est n et rside habituellement en France. Donc la loi de ladoptant nest pas la seule tre prise en compte. La prohibition de ladoption par la loi personnelle ne concerne que le principe mme de ladoption et non le type de ladoption. Si la forme de ladoption nest pas celle du droit franais le juge pourra nanmoins prononcer ladoption par exemple. Al 3 :

15

Le consentement doit tre libre, obtenu sans aucune contrepartie, aprs la naissance de lenfant, et le consentement doit tre clair sur les consquences de ladoption en particulier si c'est une adoption plnire.. Lutilit de la rgle est dautant pus importante quon a autoris que la loi personnelle de ladopt ne soit pas consulte sur tout. En ce qui concerne les conditions du recueil du consentement c'est la loi nationale de ladopt qui doit sappliquer. 2 Les effets de ladoption Avant la loi de 2001 la jurisprudence soumettait les effets de ladoption la loi de ladoptant, et en cas de pluralit dadoptant, la loi des effets de la filiation lgitime. La loi de 2001 a profondment modifi les solutions et distingue selon que ladoptant a t prononce en France ou ltranger. Si ladoption a t prononce en France par un juge franaise, c'est lart 370-4 du code civil qui sapplique : Les effets de ladoption prononcs en France sont ceux de la loi franaise. A ltranger, la dcision trangre dadoption est cense produire ses effets en France de plein droit sous rserve de sa rgularit internationale. En principe les conditions de rgularit internationale sont les mmes pour nimporte quelle dcision prononce ltranger. La lo ide 2001 a aout une rgle matrielle de DIP : dans lart 370-5 du code civil : ladoption rgulirement prononce ltranger produit en France les effets de ladoption plnire si elle rompt de manire complte et irrvocable le lien de filiation prexistant. Arrt WAGNER 28 juin 2007 CEDH : le Luxembourg avait refus de faire produire effet une dcision trangre dadoption au motif quen droit luxembourgeois le recours ladoption est rserv des couples maris. La CEDH a condamn le Luxembourg et a considr quau nom de lintrt suprieur de lenfant, le refus dexequatur oppos par les juridictions lux constitue une atteinte disproportionne au droit la vie familiale de la mre et de lenfant. Chapitre 2 : les effets de la filiation Avant 1972, sagissant de la loi applicable les effets de la filiation taient rgis par la mme loi que ltablissement de la filiation. Come la loi de 1972 a rglement ltablissement de la filiation, on sest pos la question de savoir si les nouvelles dispositions relatives ltablissement de la filiation devaient aussi sappliquer aux effets ; ou doit on maintenir pour les effets de la filiation les solutions antrieures ? Mais importance aussi des conventions internationales, celle notamment de la haye de 1961. Section 1 : question de lautorit parentale 1 La comptence judiciaire en matire dautorit parentale On va appliquer le rglement B2Bis. A peu de choses prs, les rgles sont les mmes que celles de la protection des enfants car B2bis sapplique la matire matrimoniale et la responsabilit parentale. Dans B2bis les autorits en principe comptentes ce sont le juge de lEtat membre de la rsidence habituelle de lenfant. Si le critre est dfaillant (rsidence nexiste pas ou plus) alors critre substitution qui permet de donner comptence au juge de lEtat de prsence de lenfant. Si lenfant a dmnag dun Etat vers un autre, lide est que ce sont les autorits de la nouvelle rsidence habituelle qui vont tre comptentes. Le principe est bien le transfert de comptence aux autorits de la rsidence habituelle en cas de changement licite de la rsidence mais lart 9 prvoit une exception permettant de maintenir la comptence de lautorit de lancienne rsidence pour hypothses de droit de visite, pour 3 mois. Si le changement de rsidence est illicite (enlvement, sans laccord de lautre parent : donc dplac en violation du droit de garde de lautre parent) les autorits de la nouvelle rsidence ne sont pas comptentes. Autorits de la rsidence dorigine resteront comptentes jusqu ce que la nouvelle rsidence habituelle ne soit plus illicite. Tempraments : Art 12 1 du rglement permet de proroger la comptence du juge du divorce en matire dautorit parentale. On donne le contentieux relatif la responsabilit parentale pour le juge du divorce. Conditions : ts les titulaires de la responsabilit parentale doivent accepter la comptence du juge du divorce. Si ts en sot aps ok le juge franais pourra tt de mme statuer sur le divorce et la garde. Autre condition : que ce soit dans lintrt de lenfant. Autre drogation 12 3 autorise donner comptence un juge qui a un lien troit avec lenfant ; est conditionne par laccord des parties la procdure. Autrement dit, les parties la procdure se mettent ok pour saisir un juge en matire de responsabilit parentale alors que le juge nest pas le juge de la rsidence de lenfant. Renvoi de comptence : mcanisme qui permet de renvoyer laffaire, de transfrer al comptence un juge qui normalement est incomptent : un juge considr comme mieux plac pour statuer lgard de lautorit parentale, que celui de la rsidence habituelle de lenfant = art 15 a se fait sous le contrle du juge de la rsidence habituelle. Rat 20 permet de donner comptence nimporte quel juge dun Etat membre ds lors quil sagit de prendre une mesure provisoire en cas durgence pour prendre une mesure provisoire Si pas de prorogation de comptence au juge du divorce, alors le juge frc ne pourra prendre aucune mesure provisoire lgard de lenfant car art 20 exige pour cela quil y ait urgence et prsence de lenfant sur le territoire de lEtat membre 2 La loi applicable lautorit parentale A- la convention de la haye de 1961 c'est celle qui est en vigueur aujourd'hui ; lis destine etre remplace par conv de la haye de 96 . Concernent aussi bien la comptence que lexcution. Est applicable quand le mineur rside habituellement dans un Etat contractant. Est applicable aussi si lenfant est mineur.

16

Art 3 parle dun rapport dautorit dcoulant de peiun droit de la loi nationale des mineurs. Ce sont les hypothses o la loi nationale met en place un systme dautorit parentale sans quil soit besoin de recourir un juge. A RATTRAPER !!! B1) le droit commun lvolution lgislative

2 grandes rformes ont marqu directement ou indirectement le conflit de loi en matire dautorit parentale. Loi de 72 a pos de rgles de conflit de loi Loi du 11 juillet 1975 a insr dans le code civil larticle 309 aloi du 3 janvier 1972

Avant cette loi, les choses taient simples. Il existait en matire de filiation 2 rgles de conflit de loi. Une rgissait la filiation lgitime (tablissement et effets) et une rgle de conflit de loi pour la filiation naturelle (tablissement et effet). Loi de 72, en insrant les rgles relatives ltablissement de la filiation a pos des questions car en rglementant ltablissement de la filiation et en laissant de cot les effets on sest demand ce que ces effets devenaient. Certains disaient quils devaient tre maintenus sous le rgne des RDC anciennes. Dautres ont propos dtendre les rgles de conflit nouvelles qui rgissent ltablissement de la filiation aux effets. Donc RDC anciennes ne devaient plus sappliquer. Certains ont propos de profiter de cette rforme pour de nouvelles rgles de conflit. Quelques dcisions ont procd lextension : ont appliqu lautorit parentale les art 311-14 et suivants. Ce ne sont pas des dcisions de cour de cassation ; mais de juges du fond : Des dcisions du juges du fond semblent avoir procd la dtermination dune loi nouvelle et ne semblent pas stre rfr la RDC ancienne. Ces dcisions ont appliqu la loi nationale de lenfant, dans les annes 80. bloi du 11 juillet 1975

A particip au dmantlement de la loi applicable pour lautorit parentale. Cette loi a pos une RDC spcifique en matire de divorce. Avant 75 le divorce tait soumis la mme loi qui rgissait la filiation lgitime et ses effets. Cette RDC va-t-elle aussi rgir lautorit parentale ? Quelques dcisions ont appliqu larticle 310 ( lpoque) lautorit parentale aprs divorce. CA paris ou TGI Dunkerque. 1) les errements jurisprudentiels

Du fait de lexistence de la convention de la Haye de 61 y a peu de dcisions de jurisprudence qui interviennent en dehors du champ dapplication de la convention. Hormis les dcisions cites qui ont pris parti soit pour le systme de lextension ou 310 ou loi nationale de lenfant, finalement, on trouve des dcisions qui attirent clairement lattention car elles appliquent systmatiquement al loi franaise lautorit parentale sans pour autant trancher pralablement le conflit de loi. adu cot du juge

On peut parler de pratique judiciaire. Elle intrigue dautant plus quen thorie gnrale des conflits de loi le juge est oblig de trancher le conflit de loi ds lors que les droits sont indisponibles. Quand les droits sont indisponibles, mme dans le silence des parties le juge est oblig de trancher le conflit de loi. On pourrait imaginer que le juge raisonne en termes de lois de police. En 64 la jurisprudence a affirm que toutes les rgles franaises relatives lassistance ducative sont des lois de police. Toutes les rgles relatives lautorit parentale sont elles des lois de police ? Non, a nen est pas. Napplique t il pas la loi franaise au titre de la loi du for ? Cest ce que fait le droit conventionnel avec convention de 61. Mais en ralit si le juge le fait, il ne le dit pas. Irrsistiblement le juge se sent pouss appliquer la loi franaise certainement pare que c'est la loi du for. bdu cot des parties

On pourrait imaginer que finalement les parties nont pas dintrt faire trancher le conflit de loi et veulent que ce soit la loi franaise qui sapplique ; a pourrait expliquer labsence de dcision de la cour de cassation. Si le juge part du principe que les partis le lient par un accord procdural il faudrait quil le dise. La seule solution plausible ce srait que le juge applique la loi franaise mais encore faut il quil le dise.

1)

reconstruction de la RDC ?

supposer quon retienne une RDC unique pour tous les enfants, indpendamment du statut matrimonial de leurs parents, il faut savoir quel rattachement retenir. Dabord il faut voir si on souhaite ou non recourir un rattachement qui ne concernerait que lenfant lui mme ou recourir un rattachement qui concernerait le lien familial. Si on retient un rattachement du lien familial ce qui est compliqu c'est que la question de lautorit parentale se pose au moment de la dsunion donc c'est difficile de trouver une loi du lien au moment o la famille se dissout. On pourrait penser quil faudrait mieux trouver un rattachement fond sur lenfant lui-mme. En ltat du droit positif, on devrait dire que lautorit parental c'est du statut personnel ; on a donc une rgle : art 3 a l3 : le statut personnel est soumis la loi nationale. Finalement il serait totalement justifi de faire rgir lautorit parentale sur les enfants par leur loi nationale.

17

Le problme c'est que le critre de la rsidence habituelle a forte vocation intervenir. En droit positif actuel, en droit conventionnel on a vu que la rsidence habituelle prenait du poids. Lart 3 permet de dsigner la loi nationale de lenfant, quel que soit son statut. Section 2 : lobligation alimentaire Difficult particulire en DIP : question du recouvrement des aliments ltranger. La confrence de la haye et la convention de Bruxelles de 68. Ces textes sont de droit positif mais ont fait lobjet dune rforme. Rforme rglement n4 2009 du 18 dcembre 2008 porte sur la comptence, la loi applicable, la reconnaissance et lexcution, la coopration dautorit, en matire dobligations alimentaires. Entre en vigueur le 18 juin 2011. Les textes de la haye : Convention du 23 novembre 2007 de la haye concerne le recouvrement international des aliments destin aux enfants et dautres membres de la famille. Mme jour on a tablit un protocole sur la loi applicable. Aujourd'hui on continue B1 pour la comptence et convention de la Haye de 73 pour la loi applicable. 1 La comptence judiciaire en matire dobligation alimentaire A- Rglement B1 Contrairement ce quon pourrait penser les obligations alimentaires rentrent dans le champ de B1. Quand B2Bi a t labor y a eu une version du texte qui avait intgr lobligation alimentaire. Mais a na pas t fait. La rgle qui ns intresse est lart 5 2 de B1. B1 repose sur une rgle de comptence gnrale qui rside lart 2 et qui donne comptence aux tribunaux de lEtat membre du domicile du dfendeur. Cet article est un texte qui va offrir une option de comptence au demandeur. On offre au demandeur le choix de saisir parmi plusieurs tribunaux. Cet article dit que y a double comptence : pourra saisir les juridictions du domicile ou rsidence habituelle du crancier daliment. Autre option : quand la demande daliment est accessoire une demande relative ltat des personnes, la juridiction comptente pour connatre de laction relative ltat des personnes peut connatre de la demande daliment. Un juge fr comptent sur la nationalit commune des poux, parce que est compt sur le divorce et que aliments accessoire, pourra connatre de la demande daliments. Lart 5-2 nest applicable que si le dfendeur est domicili dans un Etat membre. Bla rgle de comptence de DIP commun

Cette question se pose dans lhypothse o le dfendeur est domicili dans un Etat tiers. Il faut se tourner en principe vers les articles 1070 du CPC qui concerne le divorce. Donne comptence au juge du lieu o se trouve la famille. Si parents vivent sparment, le juge franais comptent sera celui du leu de rsidence du parent avec lequel vivent les enfants. Si rglement pas applicable alors art 14 et 15. B1 prvoit extension de 14 et 15 quand le dfendeur est domicili dans un Etat tiers. Revoir art 42 du R. 2 La loi applicable lobligation alimentaire La convention de la haye du 2 octobre 1973 relative la loi applicable aux obligations alimentaires sapplique. Depuis lentre en vigueur de ce texte, lobligation alimentaire ente parents et enfants nest plus rgie par loi des effets du mariage. Action a fin de subsides a dvelopper !! Art 318 prvoit une rgle de conflit de loi particulire action a fin de subsides. Elle figure encore dans le code civil mais est caduque du fait de lentre en vigueur de la convention de la haye de 73. Obligation alimentaire = art 4 de la convention : est rgi par la loi de la rsidence habituelle du crancier daliment mais si l crancier daliment en peut pas obtenir daliment en vertu de cette loi, art 5 autorise le crance de se prvaloir de la loi nationale commune. Si le crancier ne peut pas obtenir daliment vertu de la loi nationale commun art 6 lui permet de recourir la loi de lautorit saisie : loi du for.

2me partie : Les biens

Chapitre 1 : les biens corporels

Les biens considrs individuellement sont en principe soumis la loi du lieu de leur situation. Les droits rels immobiliers subissent la puissance dattraction soit du for du lieu de situation, soit de la loi du lieu de situation. La caractristique des droits rels immobiliers est de reposer sr a concidence des comptences lgislatives et judiciaires : la comptence judiciaire et la loi applicable reposent sur le mme critre de rattachement qui est le lieu de situation du bien. Une telle concidence en matire de droits et biens mobiliers nexiste pas. En principe en matire mobilire la comptence judiciaire repose sur le critre gnral et ordinaire quest le lieu du domicile du dfendeur. La loi applicable en revanche est bien celle du lieu de situation du bien. Donc en principe distorsion. Section 1 : la comptence juridictionnelle en matire de biens corporels.

18

Il nexiste pas de grande diffrence entre le DIP commun et le DIP communautaire. 1 Le DIP commun En matire immobilire les tribunaux franais trs stot se sot considrs comme incomptents pour connatre dun litige rel immobilier portant sur un immeuble situ ltranger. Cette incomptence tait constate aussi quand taient invoqus les privilges de juridiction des articles 14 et 15. Les droits rels immobiliers constituent une exception au domaine dapplication des articles 14 et 15 Arrt WEISS a dfini le domaine dapplication des art 14 et 15. A linverse, les tribunaux franais se sont considrs comme comptents sur le fondement de la situation en France de limmeuble et ce, de faon imprative, par le biais de lextension de larticle 44 du code de procdure civile. Ce fondement textuel na plus lieu de jouer en droit positif en raison du rglement Bruxelles 1. Aprs la jurisprudence SIMITCH, en matire de contrle de la comptence internationale du juge tranger, le lieu de situation de limmeuble en France a t considr comme un critre de comptence exclusif. Cela permet de paralyser les effets de nimporte quel jugement rendu ltranger en matire relle propos dun immeuble situ en France. A partir du miment o les tribunaux franais ne sont pas exclusivement comptents le juge tranger sera considr comme comptent quand le litige se rattache ce juge tranger de manire caractris. En matire mobilire le lieu de situation des biens est inoprant pour dterminer la comptence du juge. En matire mobilire les choses suivent les gens donc choses mobilires doivent tre soumises au mme rgime que les droits personnels. Donc comptence de lart 42. Il y a aussi des rgles spciales en matire contractuelle et dlictuelle. 2 Comptence juridictionnelle dans le cadre de B1 B1 sapplique en matire civile et commerciale et dicte en principe des rgles de comptence qui vont sappliquer quand le dfendeur est domicili dans un Etat membre. Mais il existe des exceptions notables. Lune concerne les clauses attributives de juridiction et autres rgles de comptence exclusive. Art 2 du R donne comptence aux tribunaux des Etats membres dans lesquels est domicile le dfendeur. Art 5.1 et 5.3 dictent des rgles spciales en matire contractuelle et dlictuelle ; ne sappliquent que d le dfendeur est domicili dans un Etat membre ; offrent au demandeur une option de comptence. En matire immobilire dans le cadre de B1, la comptence judiciaire va constituer un chef de comptence exclusive, indpendant du lieu du domicile du dfendeur. Rgle de larticle 22 1 de B1 : ce texte rappelle quen matire de droits rels immobiliers et de baux dimmeubles, sont seuls comptents sans considration de domicile, les tribunaux de lEtat membre o limmeuble est situ. On justifie lexclusivit de cette comptence par lide dune bonne administration de la justice car le tribunal du lieu de situation de limmeuble est considr comme le mieux plac pour avoir une bonne connaissance des situations de fait. Cette rgle dans le cadre de B1 a reu un amnagement depuis 1989 pour les baux dimmeubles conclus pour un usage personnel temporaire et pour une priode maximale de 6mois conscutifs sont galement comptents les tribunaux de lEtat membre dans lequel le dfendeur est domicili, condition que le locataire soit une personne physique et que le propritaire et le locataire soient domicilis dans le mme Etat membre. Dans B1 on a des rgles fondes sur le lieu du domicile du dfendeur = art 2 et 5. Mais 22 1 pose une rgle de comptence exclusive : sont seuls comptents sans considration de domicile les tribunaux de lEtat dans lequel est situ limmeuble. La CJCE a rcemment dans un arrt du 13 octobre 2005 tranch la question propos de 22 en disant que le droit utilisation temps partiel dun appartement ne peut pas tre qualifi de droit rel immobilier entrant de le champ de lart 221. A REVOIR !! La CCJE a procd une analyse conomique du contrat. Section 2 : la loi applicable en matire relle Le critre de rattachement c'est le lieu de situation du bien. On parle de loi relle. En matire immobilire le rattachement la lex rei sitae est trs rpandu et figure larticle 3 al 2 du code civil. Dans ce texte les immeubles mme ceux possds par des trangers, sont rgis par la loi franaise. La jurisprudence a tendu le domaine de cette rgle de conflit de lois aux biens mobiliers qui taient traditionnellement soumis la loi personnelle de leur propritaire. La jurisprudence a bilatralis le texte comme elle lavait fait propos de lalina 3 de larticle 3. La rgle va concerner alors aussi les biens meubles ou immeubles situes ltranger. Lintervention de la loi de situation du bien sexplique par la tradition territorialiste. Pourquoi appliquer aux biens la loi du lieu de leur situation ? Pour des questions de publicit foncire, rgles durbanisation et dexpropriation .. 2 Le domaine de la lex rei sitae Le domaine de la loi de situation du bien sest progressivement centr sur le droit rel lui-mme. On a exclu les donations immobilires entre poux , lexclusion de laptitude partager amiablement un bien appartenant un incapable. La loi relle sapplique la nature et au contenu des droits rels et en ralit son application lacquisition des droits rels eux mme va poser plus de difficults. A- la nature et le contenu des droits rels

19

La loi relle va sappliquer au rgime des biens. Elle va dfinir les choses susceptibles dappropriation, la question de la qualification du bien en bien meuble ou immeuble, dterminer les prrogatives du titulaires du droit de proprit, les dmembrements de ce droit de proprit, et es caractres du droit de proprit. Va dfinir les droits rels accessoires et les conditions dopposabilit aux tiers des surets et leur condition. La loi relle va aussi sappliquer aux droits qui portent sur la chose ; les droits qui sexercent propos de la chose chappent la loi relle. Ils vont relever plutt de la loi de leur source c'est dire de la loi du fait ou de lacte juridique qui leur a donn naissance. Ex : le droit du locataire qui sexerce propos de la chose loue va relever non pas de la loi relle mais de la loi du contrat. Blacquisition des droits rels

De faon traditionnelle on dit que la loi relle sapplique tous les modes dacquisition propres de droit rel ; en tout ca que le for considre comme propre au droit rel. La loi relle va subir une froce concurrence de la loi de la source c'est dire loi qui rgit lacte ou fait source de lacquisition. Convention de Rome de 1980 englobe les contrats qui ont p objet u droit rel immobilier ou un droit dutilisation dun immeuble. Sorte dattraction par la loi de la source. La vente immobilire sera rgie soit par la loi choisie par les parties et c'est dfaut de choix de la loi par les parties que la loi de limmeuble interviendra daprs la RDC de la convention de Rome. Cette loi non choisie pourra mme tre carte par le juge par une clause dexception quo permet au juge dappliquer une loi qui entretiendrait des liens plus troits que celle du lieu de situation de limmeuble. Tous les effets obligationels du contrat vont donc relever de la loi du contrat. La loi relles est cense tre rtablie quand la protection des tiers du pays ou se trouve situ le bien rend ncessaire lapplication de la loi locale. 3 Le conflit mobile Le lieu de situation de limmeuble est immobile donc pas de conflit. Quelle loi appliquer quand le bien meuble rgi en principe par la loi du lieu de sa situation a t dplace ? En principe lacquisition des droits rels relve de la loi applicable au moment o elle est intervenue. Au moment o lacquisition a lieu. La rgle c'est que lacquisition des droits rels relve de la loi applicable au moment ou lacquisition est intervenue, que la loi applicable soit la loi relle ou la loi de la source. Cette rgle va recevoir une exception quand il sagit de protger les tiers qui traitent avec lactuel dtenteur du bien. Sagissant du contenu des droits rels le contenu est en principe soumis la loi du lieu de situation actuelle du bien.

Chapitre 2 : le droit patrimonial de la famille

Section 1 : les rgimes matrimoniaux 1 comptence internationale Comptence judiciaire relve du DIP commun. B2bis ne sapplique pas aux rgimes matrimoniaux car ne sapplique quaux principes de la dsunion. Quand le juge franais sera comptent pour trancher un divorce sur B2bis il devra aussi chercher fonder sa comptence pour le rglement des rgimes matrimoniaux. Le DIP commun va sappliquer subsidiairement. Implique que lon recherche dans les rgles de comptence territoriale interne, lart 1070 du CPC ; juge fr est comptent si lpoux dfendeur rside en France, si la famille rside en France. 2 La loi applicable au rgime matrimonial La solution de la loi applicable remonte au 16me s par le juriste Dumoulin, qui dans une consultation faite aux poux DE GANE 1525 a propos un systme qui a depuis t largement repris. Dans ce systme il sagit de considrer que les poux ont implicitement adopt le rgime lgal de la loi du lieu de leur 1er domicile conjugal. On a une conscration partielle de lautonomie de la volont car il sagit de faire une place la volont implicite. Lautonomie de la volont a connu un franc succs au 19 me s et cette solution de 1525 a perdur depuis au 19me s et la cour de cassation a consacr cette solution mais les solutions de DIP commun ne sont plus les seules en matire de rgimes matrimoniaux. Depuis, convention de la Haye du 14 mars 1978, entre en vigueur en 1992 et loi du 28 octobre 1997 a insr dans le code civil des dispositions issues de la convention de la Haye. A- la dtermination de la loi applicable au rgime matrimonial 1) la loi est choisie par les poux

cette autonomie de la volont signifie que mme si on est en DIP et quoni parle pas du droit matriel, la volont des parties va avoir une influence sur la dtermination de la loi applicable. En droit commun, la cour de cassation a retenu le principe de lautonomie de la volont des poux pour dterminer la loi applicable au rgime matrimonial. Dans ce systme, le rgime matrimonial est soumis la loi choisie et la position de Dumoulin a perdur : quand pas de choix on le soumet l loi du 1er domicile conjugal. Dans la convention de la Haye de 1978 : est entre en vigueur le 1er septembre 1992 et sapplique donc aux poux maris aprs cette date, ou bien quils choisissent la loi applicable aprs cette mme date. Cette convention sapplique ds lors quelle est en vigueur dans lEtat du for. Peu importe la nationalit des poux, peu importe aussi leur rsidence habituelle et peu importe que ces lments ne dsignent pas un Etat contactant la convention de La Haye. Art 3 prvoit que le rgime matrimonial est soumis la loi interne dsign par les poux avant le mariage. On exclue alors le systme du renvoi. On ne se rfre qu la loi matrielle.

20

Dans le code civil, art 1397-3 : y ale mme principe que celui de lart 3 de la convention. Mais y a une prcision : loccasion de la dsignation de la oi applicable avant le mariage les poux peuvent dsigner la nature du rgime matrimonial choisi par eux. Forme du contrat de mariage va tre soumise une rgle alternative : le contrat de mariage est valable ne la forme si celle-ci rpond soit la loi interne applicable au rgime matrimonial (loi du fond)soit la loi du lieu o le contrat a t pass. On a ajout une rgle matrielle de DIP : on exige que le contrat de mariage soit toujours un crit dat et sign des deux poux. Forme du choix de la loi : il doit tre exprs ou rsulter indubitablement des dispositions du contrat de mariage. La loi de 97 a prcis que ce choix devrait tre inscrit en marge de lacte de mariage. Que peuvent choisir les poux ? Le choix de la loi va tre limit. Autonomie de la volont donc encadre. Ils ne pourront choisir que parmi certaines lois. Lois qui sont prsumes entretenir des liens troits avec la situation des poux. Quels sont ces choix ? Les poux pourront choisir la loi nationale de lun deux au moment du choix, ou alors loi de la rsidence habituelle de lun ou lautre au moment de la dsignation et loi de la 1re rsidence habituelle de lun ou lautre aprs le mariage. 2) loi applicable dfaut de choix des poux

En DIP commun la cour de cassation recherche une volont implicite des poux par le biais de tous les indices jugs probants. La cour de cassation nonce que la dtermination de la loi applicable au rgime matrimonial dpoux maris sans contrat doit tre faite principalement en considration de la fixation de leur 1er domicile conjugal. Convention de la Haye de 1978 : en labsence de choix de loi par les poux elle ne recherche aucune volont implicite. Art 4 : on va appliquer la loi de la 1re rsidence habituelle commune aprs le mariage. Mais il prvoit toutefois lapplication de la loi nationale dans 3 cas : quand aprs le mariage il ny a pas de rsidence commune des poux si lEtat de la nationalit des poux partie la convention de la Haye a fait une dclaration en ce sens quand les poux ont la nationalit dun Etat tiers c'est dire non contractant la convention de la Haye qui reconnat la comptence la loi nationale commune des poux en cette matire et les poux se sont tablis dans un Etat tiers dont la rgle de conflit dsigne aussi la loi nationale commune. A dfaut de nationalit commune et de rsidence habituelle commune la loi applicable daprs la convention est la loi qui prsente les liens les plus troits avec le rgime matrimonial. B- Les possibilits de changer la loi applicable Autorise par la convention de la Haye de 1978 Il y a dans cette convention 2 possibilits de changement : achangement volontaire

= art 6 de la convention : peuvent en cours de mariage dcider de soumettre leur rgime matrimonial une loi autre que celle jusqualors applicable Larticle 1397-3 prcise quils peuvent choisir la nature de leur rgime matrimonial. Changement est limit : les poux ne peuvent choisir que la loi nationale de lun deux ou la loi de la rsidence habituelle de lun dentre eux au moment de la dsignation. Le changement de loi applicable va emporter un effet rtroactif au moment du mariage. Cette solution permet que les biens des poux soient soumis une loi unique quel que soit le moment de lacquisition. La loi nouvelle va sappliquer aux bines acquis aprs le changement de loi mais aussi aux biens acquis avant. Pour les tiers la solution est plus complique. La loi de 1997 a adapt la convention de 1978 et a essay de trouver une solution particulire : art 1397-4 : quand la dsignation de la loi applicable est faite au cours du mariage cette dsignation prend effet entre les parties compter de ltablissement de lacte et lgard des tiers 3 mois aprs que les formalits ont t accomplies.

b-

Changement automatique

Dans lhypothse ou les poux ont choisi la loi applicable ou tabli un contrat de mariage si ils changent de nationalit ou de rsidence habituelle la loi qui tait initialement applicable reste la mme. Dans lhypothse o es poux nont pas choisi de loi applicable on en labsence de choix la convention prvoit un rattachement objectif. Dans cette hypothse, en cas de conflit mobile (modification du rattachement) la loi nouvelle peut sappliquer mais seulement quand c'est la loi de la rsidence habituelle. La convention prvoit 3 cas de mutabilit automatique de loi applicable : art 7 : la loi de la nouvelle rsidence va sappliquer quand elle concide avec la loi nationale commune des poux. Sapplique aussi quand la rsidence habituelle des poux a dur plus de 10 ans depuis le mariage Quand les poux qui taient de nationalit commune navaient pas de rsidence habituelle commune mais en acquirent une. A la diffrence du changement volontaire ce changement automatique nest pas rtroactif. On aura bien 2 sries de rgles qui vont sappliquer : loi franaise avant le changement de loi applicable puis lautre loi aprs. Les poux peuvent tout moment choisir une loi applicable unique pour rgir lensemble de leurs biens. C- le domaine de la loi applicable Loi applicable va concerner lorganisation du rgime, le fonctionnement du rgime, la dtermination de la composition des patrimoines (actif et passif) et la question des pouvoirs des poux et de leurs obligations lun envers lautre. Elle dtermine aussi la question de savoir si les poux ont ou non la possibilit de changer de rgime sans changer de loi.

21

De plus, il existe des lois de police en matire de rgimes matrimoniaux. Ce sont des rgles internes avec un champ dapplication territoriale telle que ces rgles vont sapplique des situations internationales. Les lois de police sont reprsentes par les rgles relatives au rgime primaire. La loi du rgime matrimonial va subir la concurrence dautres lois : dabord, la capacit de conclure un contrat de mariage ne sera pas rgie par la loi du rgime matrimonial. C'est la loi de la capacit qui va dterminer cette question l c'est dire la loi nationale de lintress. Les questions lies la sparation judiciaire vont relever de la loi du for. Tout ce qui concerne lexcution et les formalits des actes de liquidation vont relever de la loi du for. Section 2 : les successions 1 La comptence judiciaire Les successions et les testaments ne sont pas compris dans le champ dapplication des rglements communautaires. On na que les rgles de comptence de droit commun qui en principe sont fabriques partir des rgles de comptence territoriale internes qui sont dans le CPC mais attention : en matire de succession on na pas tendu la rgles interne de comptence territoriale mais on la adapte pour faire une rgle propre spcifique aux successions. Art 45 CPC donne comptence au tribunal du lieu du dernier domicile du dfunt. Mais cette rgle a t adapte aux successions internationales. Il existe 2 rgles : pour les successions mobilires on tend la rgles de lat45 / pour les successions immobilires, en principe, le juge franais nest comptent que si limmeuble se trouve en France. Dans certaines dcisions rcentes le principe tend tre brch. Art 14 et 15 peuvent intervenir mais jouent subsidiairement. 2 La loi applicable aux successions

A1) a-

La dtermination de la loi successorale les successions ab intestat successions immobilires

On peut se rfrer larticle 3 al 2 du code civil qui na pas vocation rgir spcifiquement les successions mais qui pourtant dit que les immeubles sont en principe soumis la loi du lieu de leur situation. Application de lart 3 al 2 aux successions date de larrt STEWART de 1837. La difficult de ce rattachement est que malgr sa simplicit il conduit morceler la succession si plusieurs immeubles se trouvent dissmins entre plusieurs Etats. Cette difficult est dautant plus accentue quen principe les tribunaux franais ne pourront connatre que de la succession de limmeuble qui serait dans lEtat du for. bPour les successions mobilires

on a une concidence car la loi applicable aux successions mobilires est celle du dernier domicile du dfunt LABEDAN 1939. Chaque loi successorale va dterminer les causes douverture de la succession les qualits pour succder, question de la rpartition des parts 1) les successions testamentaires

Ici il existe une convention de la Haye, de 1961 qui a la mme date que celle de la Haye concernant la protection des mineurs. Distinction entre conditions de fond et de forme : Sagissant des conditions de fond comme testament est un acte de volont on pourrait laisser son auteur le choix de la loi applicable. Mais le DIP franais na pas adopt cette solution. Donc testament se soumis la mme loi qui rgit les successions ab intestat c'est dire la loi successorale. Pour les conditions de forme il faut se rfrer la convention de la Haye sur les conflits de loi en matire de forme des dispositions testamentaires. Une disposition testamentaire est valable en la forme si elle obit aux conditions de la loi interne du pays de la nationalit, du domicile, de la rsidence habituelle, du lieu de rdaction ou du lieu de situation des immeubles. A- la concurrence dautres lois La loi nationale des intresss va sappliquer la question pralable de la dtermination du lien familial qui postule la qualit dhritier. La loi personnelle va aussi rgir la capacit dexercice de loption de lhritier si une option st prvue par la loi successorale et si cet hritier est mineur. La loi successorale va tre carte au profit de la loi relle alors quen principe c'est une question qui soit tre soumise la loi du dernier domicile du dfunt. Il se peut que la protection des tiers requiert que la loi relle sapplique. B1) la mise en uvre de la loi successorale le renvoi

En matire de succession la question du renvoi a t discute en doctrine mais c'est bien en matire de succession que le renvoi a t admis par la jurisprudence la 1re fois. En matire immobilire la question du renvoi se pose trs rarement car quand le juge franais est comptent en matire de succession immobilire c'est parce que limmeuble est situ en France. Juge franais se dit comptent alors mme que limmeuble est situ ltranger. Dans certains cas a lui donne la possibilit de faire jouer le renvoi. Un arrt disait que le renvoi devait tre obligatoire hors exception : 21 mars 2000 Ballestiro

22

2)

lordre public

loi ki instaure des discriminations entre successibles serait carte au nom de lOP 3) droit de prlvement

Loi 1819 instaure au profit des franais un droit de prlvement dans lhypothse dun partage dune mme succession entre hritiers franais et trangers : les franais prlveront sur les biens situes en France une portion gale la valeur des biens situs en pays trangers dont ils seraient exclus en vertu des lois locales. Rgle matrielle qui corrige lapplication de al loi matrielle dsign par la RDC. 3me PARTIE : LES OBLIGATIONS

Titre 1 : les obligations contractuelles Chapitre 1 : la comptence judiciaire en matire contractuelle

RB1 peut sappliquer en la matire car ce rglement rgle la question de la comptence judiciaire dans les matires civiles et commerciales. Soit les juges des Etats membres sont comptents en vertu dune comptence exclusive quel que soit le lieu du domicile du dfendeur soit les juges des Etats membres sont comptents en vertu dune clause attributive de juridiction. = art 23 de B1 intervient quel que soit le lieu du domicile du dfendeur. En labsence de clause attributive de juridiction et de clause exclusive, les juridictions dun Etat membre pourront tre comptentes en matire contractuelle soit sur le fondement de lart 2 du rglement, soit sur lart 51 du rglement, soit sur les articles 15 et suivants (rgles de protection de la partie faible). En labsence de dsignation du tribunal comptent, de clause exclusive et si dfendeur est domicili dans un Etat tiers, alors rgles de comptence du DIP commun. Art 46 donne une option au demandeur et art 14 te 15 qui sappliquent en matire contractuelle. Section 1 : la comptence exclusive des tribunaux des Etats membres Art 22 numre plusieurs cas de comptence exclusive. C'est une numration limitative. A chaque fois que le critre comptence vis par lune des rgles de lart 22 se ralise sur le territoire dun Etat membre il y a comptence exclusive des tribunaux de cet Etat. 1 Force obligatoire des rgles de comptence exclusive Rgles de 22 sont dotes dune FO trs contraignante. Dabord, ces rgles sont impratives : elles simposent aux parties de sorte quelles ne peuvent y droger par une clause attributive de juridiction. De plus, elles ont une force particulire lgard du juge qui doit doffice se dclarer incomptent sil est saisi alors quun autre juge dun Etat membre est comptent sur fondement de lart 22. Enfin, elles sont exclusives : tribunaux dsigns par cet article sont les seuls comptents. Si dcision devait tre rendue par un juge dun Etat membre en violation de al rgle de comptence exclusive cette dcision qui serait appele circuler ne pourrait pas bnficier devant le juge requis des rgles de reconnaissance et dexcution pose par le droit communautaire. Question de leffet rflexe : Lart 22 ne vise que les cas o les critres de comptence exclusive se ralisent dans des Etats membres. Mais on peut penser que ce texte devrait avoir un effet rflexe c'est dire jouer galement si le critre devait se raliser dans un Etat tiers. Ex : si un litige slve propos de la validit dun brevet dpos dans un Etat tiers il paraitrait logique que le juge de lEtat membre saisi de la question de la validit se dclare incomptent car le brevet a t dpos dans un Etat tiers. On a propos cela mme si dfendeur est domicili dans un Etat membre.

2 La comptence en matire immobilire Art 22-1 A- Principe de la comptence exclusive du lieu de situation de limmeuble 1) les droits rels immobiliers Tt ce qui concerne des actions fondes sur un droit rel immobilier, principal, accessoire, va relever de cet article. A linverse, des actions personnelles, sous rserve de celles concernant les baux dimmeubles chappent au domaine de cet article. Action en rparation dun dommage caus par un immeuble ne relve pas de 22 : c'est une action personnelle Les actions mixtes par exemple action en annulation dune vente immobilire va aussi chapper cet article 22 Donc notion de droit rel immobilier de 22 est interprt strictement dans REICHERT 1 du 10 janvier 1990 CJCE a considr quune action paulienne intente par les cranciers propos dune action immobilire qui lui avait t consentie par son dbiteur ne relve pas de lart 22-1. Art 22-1 nenglobe pas lensemble des actions qui concernent les droits rels immobiliers mais seulement celles qui toutes la fois entrent dans le champ dapplication du rglement, et sont au nombre de celles qui tendent dterminer ltendue, la consistance, la proprit, la possession dun bien immobilier ou lexistence dautres droits rels sur ces biens et a assurer au titulaire de ces droits rels la protection des prrogatives attaches ce droit rel 2) les baux dimmeubles On soumet la comptence exclusive du lieu de situation de limmeuble les baux dimmeuble.

23

Cette solution est justifie car il existe un lien troit entre les baux et le rgime juridique de la proprit immobilire. De mme que ya un lien troit entre rgime juridique de la proprit immobilier et les lgislations sur les loyers. De mme, souhaitable quil y ait une concidence des comptences lg et judiciaires. Art 22 sapplique pour des actions concernant le paiement des loyers, le paiement de dommages causs par le locataire, pour statuer sur les contestations relatives lexistence du bail En revanche, les litiges qui ne se rapportent quindirectement lusage de la proprit loue ne donnera pas application 22-1, c'est le cas aussi pour le fonds de commerce Y a 22-1 quand limmeuble est transfrontire Dans arrt SCHERRENS 6 juillet 1988 CJCE sest prononce sur cette hypothse : le bail portait sur une proprit agricole situe pour partie au PB et pour partie en Belgique. CJCE dit que les tribunaux de chaque Etat sont exclusivement comptents pour statuer respectivement sur les biens situs sur leur territoire. Mais cette scission de comptence tait concevable. Mais dans lhypothse o on a un bien situ cheval sur la frontire quon ne peut pas partager on aurait du mal exercer la scission. On recherche quel est e territoire dominant et confier la comptence exclusive cet Etat. A- exception en matire de location saisonnire Affaire ROSLER 15 janvier 1985 CJCE : contrat de bail de 3 semaines passs entre 2 allemands domicilis en Allemagne portant sur une maison de vacances en Italie. Question tait de savoir si lart 16 de la convention de Bruxelles devenu art 22 sappliquait ce litige n de ce contrat. La cour a dit oui. C'est un bail dimmeuble ; donc allemands ont du plaid en Italie. Lors de la convention de 89 on a ouvert une exception la comptence exclusive des lieux de situation de limmeuble. Lexception est la suivante : dans 22-1 al 2 on ouvre une option de comptence au profit des tribunaux de lEtat du domicile du dfendeur permettant de revenir la rgle du tribunal du domicile du dfendeur a certaines conditions : bail est conclu en vue dun usage personnel temporaire pour une dure maximale de 6 mois conscutifs le locataire et le propritaire doivent tre domicilis dans le mme Etat membre. Mais quid quand location de vacances ralise par une agence de voyage ? En ralit de ce cas on ne sait plus si on est en prsence dun contrat de bail ou dun contrat complexe de prestations de services. arrt CJCE HACKER contre EURORELAIS 26 fvrier 1992 : organisateur de voyage et le client taient domicilis en Allemagne et lorganisateur sest engag cder au client lusage dune maison de vacances dont il nest pas propritaire et situe aux PB. La CJCE dit que ce nest pas un contrat de bail mais un contrat dentreprise. Mais dans un arrt du 27 janvier 2000 DANSOMMER la CJCE a dcid le contraire. Section 2 : la question des choix du tribunal comptent 1 Clause attributive de juridiction

A1)

Critres dapplication de lart 23 du R

Cette disposition est un systme lui seul. Il pose des conditions pour sappliquer : le domicile des parties :

pour que ce texte joue et puisse dire si a clause est valable il faut que lun des parties au moins ait son domicile sur le territoire dun Etat membre, peu important que ce soit le dfendeur ou le demandeur. Si aucune des parties nest domicilie dans un Etat membre mais que la clause dsigne les tribunaux dun Etat membre, y a une sorte de priorit accorde. Les tribunaux des autres Etats membres ne peuvent pas connaitre du litige tant que le tribunal dsign par la clause na pas dsign sa comptence. 2) dsignation dun tribunal dun Etat tiers

La clause doit dsigner un tribunal dun Etat membre. Si elle dsigne un tribunal dun Etat tiers en drogeant la comptence des tribunaux dun Etat membre alors a intresse le systme du rglement. La clause ne va pas relever de lart 23 mais du droit international priv commun. Si cette clause est valable daprs le DIP commun et que le demandeur saisit nanmoins un tribunal dun Etat membre au motif que le domicile du dfendeur y est, alors le domicile de lEtat membre devra invoquer lexception dincomptence souleve par le dfendeur. On permet de donner effet alors mme quune rgle de comptence donne comptence au tb dun Etat membre. 3) situation internationale

Faut il que la relation juridique en cause soit elle mme internationale pour qu lart 23 sapplique ? Il y a une tendance appliquer lart 23 que si la situation est en elle mme internationale mais cette internationalit peut rsulter de la simple diffrence de domicile entre les parties. A- conditions de validit de la clause attributive de juridiction de lart 23 Sur le plan de la forme, la clause attributive de juridiction est valable si c'est une convention crite ou si c'est une convention verbale confirme par crit ; une convention qui serait juste conforme aux habitudes des parties, ou encore conforme aux usages du commerce international. Su le fond, la convention qui attribue comptence ne doit pas tre une convention gnrale elle doit tre spciale : viser les diffrents ns ou naitre loccasion dun rapport de droit dtermin. La clause ne peut pas porter atteinte aux comptences exclusives de lart 22. 2 La prorogation tacite de comptence art 24 En principe la comparution du dfendeur entraine prorogation de comptence.

24

Si le demandeur saisit un tribunal dun Etat membre, qui est en principe incomptent daprs les rgles de B1 ; le dfendeur comparait nanmoins et ne conteste pas cette comptence. On considre que le tribunal est comptent par prorogation tacite de comptence. Le juge ne pourra plus relever doffice son incomptence. Dans B2bis on na pas le mme systme de comparution. Si le dfendeur contestait la comptence du juge saisi alors le juge serait oblig de vrifier sa comptence et de statuer sur cette comptence. Cette prorogation tacite est elle subordonne la condition que le dfendeur soit domicili dans le territoire dun Etat membre. On peut admettre que c'est prfrable de subordonner cette comptence si dfendeur est domicili dans un Etat membre pour viter de rattacher la communaut des litiges qui nauraient pas de lien avec elle. Section 3 : le tribunal comptent en matire contractuelle en labsence de comptence exclusive et de choix par les parties B1 pose une rgle de comptence spciale lart 51 1 Rgle de comptence spciale en matire contractuelle Est spciale par rapport la rgle de larticle 2. Art 51 permet au demandeur davoir une option de comptence qui va pouvoir, en plus du tribunal offert par lart 2 de choisir un autre tribunal. Art 5 de faon gnrale numre 7 options de comptence pour plusieurs matires : matire contractuelle obligation alimentaire Matire dlictuelle Ce texte a subi une volution. En 1968 date laquelle la convention de Bruxelles a t rdige, le demandeur pouvait choisir en matire contractuelle le tribunal du lieu o lobligation a t ou doit tre excute. En 1978 on a prcis sous linfluence de la jurisprudence de la CJCE, quil sagissait de lobligation qui sert de base la demande. En 1989on a ajout dans le texte de la convention des dispositions propres au contrat de travail. A loccasion de la transformation de la convention de Bruxelles en rglement communautaire on a modifi lart 51. la jurisprudence de CJCE antrieure 2000 vaut encore. A- La matire contractuelle Depuis arrt 22 mars 1983 Martin Peters CJCE : la matire contractuelle de lart 51 est une notion autonome c'est dire quelle exclut le renvoi au droit interne de lun ou lautre des Etats membres concerns. Un arrt JAKOB HANDTE du 17 juin 1992 CJCE : considre quil ne peut y avoir situation contractuelle quand il nexiste aucun engagement librement assum dune partie envers une autre. La faute commise lors de la rupture en priode prcontractuelle est exclue de 51. Cet article 51 ne sapplique pas si litige oppose sous acqureur dune chose et un fabricant. Laction du sous acqureur contre le fabricant relve de 53 c'est dire de la responsabilit dlictuelle. CJCE KALFELIS 27 septembre 1988 : CJCE dit quun tribunal qui est comptent sur laction dlictuelle ne peut pas connaitre de laction contractuelle. B1) Lobligation qui sert de base la demande la solution gnrale pour tous les contrats

En 1968 le texte disait que le demandeur pouvait choisir le tribunal du lieu o lobligation a t ou doit tre excute. Mais de quelle obligation sagissait-il ? alobligation qui sert de base la demande

Larrt DE BLOOS de la CJCE 6 octobre 1976 qui a dgag cette solution. Lobligation retenir ce nest pas lune quelle conque des obligations nes du contrat ; elle dit que ce nest pas non plus lobligation caractristique du contrat. Elle dit que c'est lobligation qui sert de base laction en justice quil faut prendre en compte. C'est dire c'est lobligation litigieuse. Ex : litige qui oppose acheteur et vendeur. Acheteur se prvaut dune livraison de marchandises dfectueuse et le vendeur du non paiement du prix. Il y a2 obligations litigieuses qui devraient tre porte chacune devant un tribunal diffrent. Ce mme arrt prcise quon ne doit pas distinguer lobligation de sa sanction. Par exemple, si on forme une demande en DI mais que cette demande est forme pour inexcution de lobligation, alors dans cette hypothse, lart 51 doit tre entendu comme dsignant le lieu de lobligation non excute pour laquelle on demande des DI et non pas le lieu o doivent tre verss les DI. En revanche, si une indemnit est rclame mais sans quelle soit la sanction de linexcution de lobligation litigieuse, mais une indemnit autonome daprs le droit applicable au contrat alors cette obligation, dit larrt , doit bnficier dun for distinct c'est dire ne pas tre rattache au lieu dexcution de lobligation litigieuse. Lindemnit de pravis nest pas une indemnit autonome car c'est une indemnit de sanction. Intgr dans texte de al convention en 1978 et on continue aujourd'hui utiliser la notion de lobligation qui sert de base la demande. Il y a des difficults en cas dannulation du contrat. 51 est donc inoprant. On doit se tourner vers le lieu dexcution des obligations du contrat qui ne sont pas litigieuses. Dans une espce, lobligation litigieuse tait une obligation de ne pas faire de sorte quelle ntait pas susceptible de localisation : CJCE a considr que comme 5 inapplicable il faut revenir lart 2 = arrt BESIX 19 fvrier 2002. Montre limites de la jurisprudence DE BLOOS. blobligation principale parmi les obligations litigieuses

25

Dans un arrt SHENAVAI du 15 janvier1987 CJCE reconnat que la comptence du juge du lieu de lexcution de lobligation qui sert de base la demande ne donne pas de solution quand le litige porte sur plusieurs obligations litigieuses qui dcoulent dun mme contrat. La CJCE a indiqu que le juge devra se tourner dans ce cas vers lobligation principale pour dterminer sa comptence avec pour effet que cette solution va assurer la concentration des comptences devant un juge unique. Shenavai ne vaut que pour les obligations contractuelles. CJCE groupe Concorde du 28 septembre 1999 : identification de lobligation principale, cette recherche peut tre difficilement ralise sans le recourt la loi applicable. 1) les solutions particulires certains contrats

Auteurs du rglement se sont dit quil fallait limiter les consquences malheureuses de 51. ils ont trait part 2 catgories de contrat : les contrats de vente et ceux de fourniture de services. Pour les contrats de vente et de fourniture de services le nouveau texte dcide quen principe loption va tre ouverte pour le demander entre tribunal du domicile du dfendeur (Art 2) et pour le contrat de vente, le tribunal du lieu ou les marchandises ont t ou auraient du tre livres. Pour les fournitures, Art 2 ou tribunal du lieu ou les servies ont t fournis ou auraient dus tre fournis. Rdacteurs ont choisi des rattachements fixes. La formule retenue laisse dsirer. Quand ct de vente est conclu dans le cadre dun rseau de distribution on se demande si c'est un contrat de vente autonome, si est inclus dans un ensemble plus complexe. Les contrats dapplication conclus entre le concdant et les concessionnaires ou entre le distributeur et les revendeurs doivent ils tre analyss en des contrats de vente ? Quid du crdit bail ? Sera une fourniture de services ou dobjet ? A- le lieu dexcution de lobligation qui sert de base la demande La difficult est grande quand lobligation litigieuse est une obligation de paiement. Ce paiement selon le droit des Etats membres est tantt portable (c'est dire est cens sexcuter au lieu du domicile du crancier) ou qurable (on va le chercher chez le dbiteur). La CJCE a donn une mthode pour dterminer le lieu dexcution : arrt TESSILI du 6 octobre 1976 cette mthode vaut pour tous les contrats qui ne sont pas des contrats de vente ou de fournitures de services. 1) la solution gnrale de larrt TESSILI

Dans cet arrt la CJCE dit que lieu ou lobligation doit tre excute est dtermine conformment la loi qui rgit les obligations litigieuses daprs les rgles de conflit de la juridiction saisie. Inconvnients de cette jurisprudence sont attnus quand il existe des conventions internationales qui unifient les rgles de conflit de loi ou le droit matriel. Si la rgle de conflit de loi est identique quel que soit le juge saisi la loi applicable ne se raps diffrent. Si y a unification du droit matriel on va voir dtermination unique du lieu dexcution de telle ou telle obligation et le juge pour dterminer sa propre comptence judiciaire va se contenter dappliquer la rgle de la convention qui unifie le droit matriel et dtermine le lieu de lexcution. Le problme est que pour appliquer cette rgle matrielle, a ne dispense pas le juge de dterminer la loi applicable ; pour savoir si la convention dunification sapplique il faut savoir quelle est al loi applicable. Ex : convention dunification du droit matriel qui unifie le droit de la vente : convention de Vienne du 11 avril 1980. Dans cette convention y a une rgle qui dit que dans la vente internationale de marchandises le prix est pay au domicile du vendeur. Pour savoir si la convention de Vienne sapplique a ne dispense pas le juge saisi de dterminer la loi applicable lobligation litigieuse. Mais cet exemple nest plus applicable. La jurisprudence rcente a t rticente appliquer larrt TESSILI car souvent on se rend compte que lobligation litigieuse est localise sans quon le dise vraiment selon telle loi. Pourtant la jurisprudence a confirm la solution de TESSILI dans Group Concorde. Quand les parties ont dsign dans le contrat le lieu dexcution de lobligation litigeuse la jurisprudence TESSILI ne sapplique pas. Si par exemple les parties dcident que le remboursement dun parte doit avoir lieu Munich ce sont les tribunaux allemands qui seront considrs comme les tribunaux de lexcution de lobligation litigieuse. Par ailleurs les parties ont la possibilit de choisir le juge par le biais dune clause attributive de juridiction. 2) solutions particulires pour les contrats de vente et de fournitures de service

Les rdacteurs du rglement ont voulu rompre avec la jurisprudence traditionnelle donc TESSILI et ont prvu que loption de comptence serait ouverte lgard du tribunal du lieu de livraison de marchandise ou du lieu de fourniture des services. C'est une manire de dire quon a choisi le lieu de lexcution caractristique du contrat. Cette solution st intressante car elle va en principe permettre un alignement de la comptence Y a certaines difficults. Si dans un Etat tiers on propose de rechercher la comptence du trib dun Etat membre en vertu du lieu de lexcution dune obligation litigieuse = on revient la rgle gnrale de 51a Il se peut quil y ait des lieux dexcutions multiples : il peut y avoir plusieurs lieux de livraison possible. Il se peut aussi que des marchandises soient livres dans un pays A alors quelles devraient ltre dans un pays B. On peut penser que le demandeur aura le choix parmi les diffrents lieux de marchandises. On pourrait retenir aussi le lieu dexcution de lobligation principale si plusieurs livraisons ou revenir 5a. Aure difficult : il se peut que le lieu dexcution soit impossible dterminer. Civ 1re 14 novembre 2007 : il sagissait dune socit franaise qui tait spcialise dans la conception demballage, qui ralisait des prestations pour une socit allemande. Problme propos du paiement. Elle saisit le TCom de Pairs pour obtenir le paiement. La comptence

26

du TCom est conteste. La CA considre que les services en question ont consist en la ralisation de maquette en France peu important quelles soient ensuite destines lAllemagne. La cour de cassation casse car elle considre quel les services ont t fournis en Allemagne. La position de la cour de cassation semble sexpliquer par le fait que la localisation de la fourniture de services doit tre dtache de la seule dimension matrielle. La simplification voulue nest pas ralise. Autre exemple : arrt Civ 1re 23 janvier 2007, 26 septembre 2007, et 5 mars 2008 cour de cassation considre a propos dun contrat de concession ou de distribution exclusive que ce contrat nest ni une vente de marchandises ni une fourniture de services. Donc pour tous ces contrats il faudra avoir recours 51 a. A rattrpaer !! Conclusion sur 51 : trs compliqu et certains auteurs ont carrment propos de le supprimer. 2 Les formes de protection de la partie faible En 68, il sagit de confrer une protection maximale la partie faible sur le terrain de la comptence judiciaire. Les personnes concernes taient lassur, acheteur, emprunteur temprament En 1978 la protection a t tendue au consommateur certaines conditions (donc pas seulement lacheteur temprament) et en 89 on a intgr des dispositions relatives aux salaris. Aujourd'hui dans B1 les dispositions sont les suivantes : 8 14 = assur, 15 17 consommateur et 18 21 le travailleur. Rgles protectrices de la partie faible dans B1 constituent des systmes indpendants par rapport lart 2 Pour les contrats soumis lart 8 21 , ils ne sont pas soumis aux articles 2 5. Les textes rciproques de la parties sappliquent sous rserve des articles 4 et 5-5 Art 4 = dit que les rgles sont applicables si le dfendeur est domicili dans un Etat tiers, sous rserve des articles 22 et 23. Art 5-5 : on peut donner comptence une juridiction autre que celle du lieu dtablissement de la socit tant que le dfendeur est domicili dans un Etat membre et sil sagit dune gare principale. Art 6 est un texte qui concerne la pluralit de dfendeurs et qui permet dattraire un dfendeur domicili dans un Etat membre devant le tribunal du domicile dun autre dfendeur. Question est de savoir si lart 6 est exclu ou non. Ex : salari embauch par la filiale franaise dune socit anglaise et plac en Afrique pour son travail. Par la suite son contrat est repris par la socit mre anglaise dans un nouveau contrat qui spcifie le maintien des droits acquis dans le contrat initial. Est licenci. Il saisit la juridiction franaise et rclame la condamnation de la socit mre et de la filiale. Il utilise lart 6 pour attraire la socit anglaise devant les juridictions franaises. Art 6 ne figurent pas dans les systmes des articles 18 21. Une question prjudicielle a t pose la CJCE : art 6 sapplique t il au contrat individuel de travail ? CJCE dit non, art 6 ne sapplique pas un litige relevant des rgles spciales au contrat de travail. On interprte restrictivement el domaine des textes spciaux Quand dfendeur est domicili dans un Etat tiers, en principe les rgles de comptence communautaire ne sappliquent pas sauf celles qui reposent sur lart 22 et celles qui entrent dans le cadre de lart 23. On revient au jeu normal des rgles de comptence de droit commun c'est dire celles qui ne sont pas communautaires. Mais il ressort des textes spcifiques la protection de la partie faible que quand le cocontractant de la partie faible nest pas domicili sur le territoire dun Etat membre mais possde une succursale, une agence ou tout autre tablissement dans un Etat membre alors il est considr pour les contestations relatives lexploitation de cette successorale, comme ayant son domicile sur le territoire de cet Etat. La structure de chaque rgle de protection de la partie faible est identique. Une rgle donne comptence gnrale aux tribunaux du domicile du dfendeur et on a ensuite une rgle qui va fixer des exceptions cette rgle gnrale. Les dispositions vont assurer une option de comptence la partie faible demanderesse alors que si elle est dfenderesse elle va tre assigne devant les juridictions de son domicile. Pas doption de comptence pour la partie forte demanderesse. A- rgles de comptence en matire dassurance = art 8 14 du rglement Si lassureur est demandeur alors art 12 attribue comptence aux tribunaux de lEtat du domicile du dfendeur, que le dfendeur soit le bnficiaire, le preneur, ou lassur. Si lassureur est dfendeur le principe reste celui de la comptence des tribunaux du domicile du dfendeur (art 8) mais le demandeur va bnficier dune option c'est dire va se voir reconnatre plusieurs possibilits pour diriger son action. Ces options ne sont ouvertes que si le for se trouve lintrieur dun Etat membre. Ce peut tre le for du domicile de la partie faible, protge. Le tribunal saisi peut aussi correspondre au tribunal du lieu du fait dommageable dans 3 cas : assurance de responsabilit assurance qui porte sur des immeubles assurance qui porte la foi sur des immeubles et des meubles couverts par la mme police et atteints par le mme sinistre le demandeur partie faible ,pourra aussi saisir le for de al succursale de 2 faons diffrents :sur le fondement de lart 5-5 si lassureur dfendeur est domicili dans un Etat membre ou si le dfendeur est domicili dans un Etat tiers et quil a une succursale dans un Etat membre alors les juridictions de cet Etat membre pourront tre comptentes : art 9-2. Sagissant des comptences drives quand y a des coassureurs dfendeurs, une demande reconventionnelle ou un appel en garantie il est logique de donner la possibilit au demandeur partie faible de regrouper les diffrentes actions devant un seul juge.

27

Sagissant des clauses attributives de juridiction : des clauses attributives de juridictions qui sont moins favorables la partie faible que les rgls des articles 8 14 ne peuvent tre conclues que postrieurement la naissance du diffrent. Sauf quand le contrat concerne la grande assurance (grands risques industriels ou commerciaux) ou le grand risque. A- les rgles de comptence pour les contrats conclus par les consommateurs 1) contrats concerns

art 15 de B1 dfinit le consommateur comme une personne ayant agi pour un usage pouvant etre considr comme tra nger son activit professionnelle. Cocontractant doit avoir agi en tant que professionnel ce qui exclut les contrats de consommation entre particuliers. Art 15 numre les contrats pour lesquels le consommateur pourra bnficier des rgles protectrices : ventes tempraments dobjets mobiliers corporels prts temprament et autres oprations de crdit lies cette vente dans ts les autres cas la protection des art 1( et suivants ne jouera que ds lors que le professionnel exerce son activit sur le territoire de lEtat membre du domicile du consommateur ou si le professionnel dirige son activit vers cet Etat membre. On a voulu viser le commerce lectronique et le seul consommateur passif par opposition actif. Il semble que le simple fait que le site internet soit accessible au consommateur ne suffisae pas faire jouer lart 15 car lactivit doit etre dirige vers le consommateur. On pense quil faut que le site invite le consommateur la conclusion de contrat s distance. Certains contrats vont tre exclus de lart 15 come le contrat de transport de marchandises car on va conserver ceux qui combinent voyage et hbergement. Question concernant le contrat de consommateur conclu propos dun immeuble : faut-il rserver le jeu de lart 22 ? Non comme lart 15 ne rserve pas le jeu de lart 22, 22 ne devrait pas sappliquer des contrats conclus par des consommateurs. Ensuite, lart 22 vise les baux dimmeubles mais aussi les locations de courte dure usage personnel et donc a priori cet article semble viser le consommateur. 1) les rgles de comptence

Le consommateur et dfendeur : il ne peut tre attrait que devant les juridictions de son domicile. Mais exceptions en cas de demande reconventionnelle qui pourra tre porte devant le tribunal saisi de la demande originaire. Le consommateur est demandeur : il va avoir une option : soit saisir le tribunal du domicile du professionnel ou bien le tribunal du lieu de la succursale, que le dfendeur soit domicili dans un Etat membre (art 5-5) ou quil soit dans un Etat tiers (art 15-2) Enfin, il pourra saisir le tribunal de son propre domicile. 3) les clauses attributives de juridiction Elles ne sont valables que si elles sont postrieurs la naissance du diffrent et si plus favorable au consommateur que lart 15. Le droit franais rpute nulle toute clause attribuant comptence un tribunal, dun Etat tiers si le consommateur a son domicile ou sa rsidnece habituelle en France ou si le bien est situ sur le territoire de lEtat membre ou partie la convention de Lugano. Ne concerne que les contrats de time share. A- les contrats de travail la convention de 1989 a commenc insrer des rgles protgeant le travailleur. Elles ont t maintenues dans B1 mais B1 a mis ces rgles protectrices du travailleur au mme plan que les rgles protectrices de la partie faible. Rgles concernent les contrats de travail individuels et vont permettre la saisine des tribunaux du lieu dtablissement dune succursale qui serait dans un Etat membre alors que le dfendeur est domicili dans un autre Etat membre ou dans un Etat membre. Si lemployeur est demandeur il ne peut saisir que les juridictions du domicile du travailleur. Le travailleur est demandeur alors option en faveur de la partie faible entre tbx du domicile du dfendeur partie forte (employeur), tribunal du lieu daccomplissement habituel du travail ou du dernier lieu o le travailleur a accompli son travail. Si accomplit son travail sur plusieurs endroits diffrents donc plusieurs pays, on va viser le tribunal du lieu de ltablissement dembauche. Directive sur le dtachement des travailleurs effectu dans le cadre dune prestation de service du 16 dcembre 1996 transpose par le dcret du 29 mai 2000 lart R517-1-1 On a ajout une rgle de comptence particulire qui vise le tribunal du lieu o le travailleur est dtach. Clause attributive de juridiction sont possibles si sont postrieurs la naissance du diffrent et sont plus favorables au salari.

Chapitre 2 : la loi applicable aux obligations contractuelles

Droit commun faonn par la jurisprudence ; puis se sont ajoutes des conventions dunification du DIP : convention de La haye de 1955 qui porter sur la loi applicable aux ventes caractre international dobjets mobiliers corporels ; puis remplace par la convention de Rome du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles ; convention de Rome a t remplace par le rglement communautaire de Rome 1. Rglement Rome 1 date du 17 juin 2008 et entrera en vigueur le 17 dcembre 2009. Il existe des conventions de droit uniforme ou portant loi uniforme. Vise des conventions dunification des rgles de droit matriel. Convention de vienne du 11 avril l980 sur la vente internationale de marchandises Y a des questions qui ne sont pas rgles par la convention unifiant. Donc faudra recourir au DIP Ensuite, il peut y avoir un problme dinterprtation de la rgle matrielle unifie. Conv de Vienne rgle son applicabilit par le recours au DIP Section 1 : dtermination de la loi applicable au contrat en droit commun 1 Autonomie de la volont en DIP concernant la loi applicable (Rattraper sur Guillaume)

28

En 1910 la cour de cassation a consacr expressment la loi dautonomie au droit franais : american trading company 5 dcembre : dans ce systme jurisprudentiel le choix de la loi peut tre express par e biais dune clause ; mais le choix peut tre tacite, rvl par les termes du contrat A dfaut de choix le juge appliquera la loi de conclusion du lieu du contrat. Soit la volont permet de dsigner la loi applicable soit c'est pas choisi et on passe un critre objectif = systme dualiste. VENDREDI 15 mai 15h30 16h30 Amphi 1 2 La thorie de la localisation La jurisprudence a volu vers un systme moniste tout en maintenant lautonomie de la volont. Les juges prenaient simultanment en compte des lments subjectifs qui taient donc plus ou moins rvlateurs dune volont des parties et des lments objectifs comme le lieu dexcution du contrat. Ce procd a t thoris et on a donc la thorie de la localisation. Dans cette thorie de la localisation les lments subjectifs ne sont retenus que dans la mesure o ils contribuent crer une ralit objective c'est dire la localisation du contrat. Le rle de ces lments subjectifs nest pas absolu car ils sont quand mme corrobors, confirms par des lments objectifs. La volont des parties en elle mme ne porte pas directement sur la dtermination de la loi applicable mais sur la localisation du contrat. Critiques : cette thorie entraine une imprvisibilit et donc des risques darbitraire car le juge a dans cette thorie un rle important car doit rechercher les lments objectifs et subjectifs et en dduire la localisation du contrat. Batifol prvoyait que les solutions de jurisprudence pouvaient tre systmatises par le biais de prsomptions hirarchises permettant doffrir au juge des directives. 3 La jurisprudence franaise Cette thorie de la localisation a inspir la jurisprudence franaise mais la jurisprudence distingue trs nettement les cas o les parties ont expressment choisi la loi applicable au contrat et les cas dans lesquels ils nont pas choisi expressment de loi applicable. On est revenu un systme dualiste. Arrt 6 juillet 1959 FOURRURES RENEL : soit les parties ont choisi expressment la loi applicable, soit elles ne lont pas choisi et alors dans cette hypothse le juge sera amen rechercher daprs lconomie de la convention les circonstances de la cause, quelle est la loi qui doit rgir les rapports contractuels. La thorie de la localisation est donc cantonne uniquement aux hypothses de dfaut de choix de la loi applicable. HEUZE a propos de supprimer le recours l(autonomie de la volont comme rattachement. Mais le droit positif ny accorde pas de faveur Section 2 : La convention de Rome et le Rglement Rome 1 Convention de Rome du 19 juin 1980 porte sur la loi applicable aux contrats entre en vigueur le 1 er avril 1991 ; transforme en rglement communautaire Rome 1 qui a modifi de faon importante le contenu de la convention de Rome. Rglement entre en vigueur le 1 dcembre 2009. 1 Le domaine dapplication des textes (convention et Rome 1) A- le champ dapplication temporel des textes Convention de Rome sapplique tous les contrats conclus aprs le 1er avril 1991. Rome 1 sapplique partir du 17 dcembre 2009 aux contrats conclus aprs cette mme date. Ces deux textes vont tre appels coexister. Ble champ dapplication matriel des textes

Est rglement par lart 1 er de la convention et du rglement. Ils disent que la convention ou le R sappliquent aux situations comportant un conflit de loi et aux obligations contractuelles. Le rglement ajoute en matire civile et commerciale . Les dlits sont exclus des 2 textes. De plus les textes ne dfinissent pas ce quon entend par obligation contractuelle. A complter avec contrat interne . Autre remarque : le texte exclut certaines matires comme ntant pas dans Rome 1 ou la convention. On exclut notamment de ces textes ltat et la capacit des personnes physiques, les obligations nes dinstruments ngociables, les conventions dlections de for, les obligations nes du droit des socits, les trusts, les contrats dassurance 2 Les rgles gnrales de conflit de loi Les 2 textes sparent nettement les hypothses de choix de la loi applicable des hypothses dabsence de choix de la loi applicable. C'est donc un systme dualiste qui est prsent dans les 2 textes. Hypothses de choix applicables sont rgis par lart 3 des deux textes et dfaut de choix c'est lart 4 de ces textes. A- le chois de la loi par les parties larticle 3 1 prvoit que le contrat est rgi par la loi choisie par les parties. 1) les difficults relatives la loi choisie

29

l question est celle de savoir si la convention ou Rome 1 autorise que les parties peuvent choisir nimporte quelle loi ou si on exige un minimum de lien entre la loi choisie par les parties et le contrat. Il nest exig par aucun texte que les articles choisissent une loi qui ait un lien qelquconque avec le contrat. Elles peuvent dsigner une loi compltement neutre. Mais limite lart 3 3 des textes : si le contrat est purement interne rattach donc un seul pays les partie peuvent choisir nimport quelle autre loi mais ce choix ne pourra pas permettre de droger aux rgles impratives de ce pays auquel est rattach le contrat Que peuvent organiser, choisir les parties comme rgle rgissant leur contrat ? il sagit dune loi tatique, selon la convention et Rome 1. Cela signifie que les parties ne peuvent pas choisir pour rgir leur contrat des principes gnraux du droit, la lex mercatoria ou les principes unidroit. En revanche les parties peuvent incorporer dans leur contrat des dispositions issues des principes unidroit. Ce quon rejette c'est le contrat sans loi. Peut-on dpecer le contrat pour le soumettre plusieurs lois diffrentes ? selon les textes, lart 3 dit que les parties peuvent dsigner la loi applicable la totalit ou une partie seulement de leur contrat. Aucune dicsison jurisprudentielle ne tranche dbats doctrinaux. 2) les difficults realtives lopratoinde choix de la loi applicable remarque sur la forme : le choix doit etre express ou rsulter de faon ceryaine des dipsitions du cvontrrat ou des circonstances de la cause. On limine donc lide dun choix implicite mais dautres auteurs considrent quune volont implicite pourrait etre priise en compte. Civ 1re 12 juillet 2005 : un clibataire rsidait en France et tait dmarch par une personne qui exerait une activit dentremise matrimoniale en Allemagne. Il signe un contrat et le dnonce quelques jours plus tard et tente de rcuprer les sommes veres au titre de ce contrat de courtage. Les tribunaux franais sont saisis : quelle est la loi applicable ce contrat ? Le trbil raisonne en termes de choix implicite de la loi allemande pour rgir le contrat et dboute le clibtaire de ses demandes. Il retient que le contrat a t rdig en allemand et que la fixation du prix avait t faite en marck. Censure du jugement car daprs la cour de cassation le choix ntait pas explicite,mme pas tacite parce que aps certain. Donc le contrat devait tre rgi par la loi objectivement applicable (art 4). Ex : un contrat qui vise systmatiquement des articles du code espagnol mais na pas de clause de choix : le contrat est soumis la loi espagnole de faon certaine. Une clause attributive de juridiction est elle suffisante pour laisser penser que les parties ont soumis la loi des juridictions dsignes apr la clause ? Les rapporteurs de la convention ntaient pas ok pour que la clause attributive de juridiction emporte dsignation de al loi applicable. Quand le contrat ou y a pas de clause expresse de loi applicable est li un contrat antrieur pour lequel les parties avaient expressment choisi la loi applicable alors les parties ont galement soumis le contrat accessoire la loi dsigne dans le contrat antrieure. Le moment du choix : Le choix de la loi applicable se fait en gnral au moment de la conclusion du contrat. Mais il est nest pas exceptionnel que les parties dcident tardivement de choisir la loi applicable leu contra ou dsirent modifier la loi quils avaient choisi au moment de la conclusion du contrat. Lart 32 reconnat aux parties la facult de convenir tout moment de faire rgir le contrat par une loi autre que celle qui le rgissait auparavant. La loi ainsi choisie va rgir le contrat rtroactivement depuis sa conclusion. Mais y a 2 limites : Le choix tardif (aprs la conclusion du contrat) de la loi applicable ne peut pas remettre en cause la validit formelle du contrat ety ce choix tardif ne peut pas porter atteinte aux tiers au contrat. 3) la limitation de lautonomie de la volont par les rgles impratives communautaires Dans lart 3-4 Rome 1 : quand le contrat est localis dans un Etat membre ou plusieurs et quil est soumis la loi dun Etat tiers le texte impose les dispositions impratives communautaires c'est dire les dispositions issues des directives par exemple. C'est une disposition tout fait nouvelle. 99- 44 directive concernant al garantie dans la vente ou 94-47 sur les produits dfectueux. Chaque directive un mode dapplication un peu diffrente Directive 94 de Time share : le droit ..droit franais a transpos cette directive en 98 dans le code de la consommation lart L121-74 : quand le bien est situ sur le territoire dun Etat membre et lorsque lak loi qui rgit e contrat ne comporte pas de rgles conformes celle de la directive il sera fait imprativement application des dispositions de transposition de cette directive. A- la loi objectivement applicable au contrat 1) la convention de Rome

Dans cette convention lart 4 pose une rgle gnrale qui comporte 3 lments : un principe une prsomption gnrale et une clause dexception. Le principe est lart 41 : dfaut de choix le contrat est rgi par la loi du pays avec lequel le contrat prsente les liens les plus troits. Art 4 2 pose une prsomption gnrale qui complte le principe : il est prsum que le contrat prsente les liens les plus troits avec le pays o la partie qui doit fournir la prestation caractristique a, au moment de la conclusion du contrat, sa rsidence habituelle. La prestation caractristique est celle pour laquelle le paiement est du. La jurisprudence de la civ 1re sest fixe par un arrt du 25 novembre 2003 : pose la solution en matire de contrats de distribution. Fabricant franais charge une socit belge de la distribution exclusive de ses produits en Belgique. Contrat rsili et la socit belge a demand es intrts car pravis de 1an pas respect. La CA franaise a appliqu la loi belge La cour de cassation a dit que pour les contrats de distribution, la fourniture du produit est la prestation caractristique. En ralit dans cette affaire la convention de Rime a t applique mais ntait pas applicable.

30

Cette jurisprudence ne pourra plus tre utilise sous lempire du R Rome 1. Lart 45 dit que le rattachement la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique est cart lorsquil rsulte de lensemble des circonstances de la cause que le contrat entretient des liens plus troits avec un autre pays. 2) le rglement Rome 1

Lart 4 change compltement de physionomie. Le systme de prsomption est abandonn Lart 41 pose une srie de rattachements objectifs pour plusieurs contrats. a nest que quand le contrat concern ne fait pas partie de ceux lists que lart 4 dsigne la loi de la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique. Clause dexception a t maintenue avec lajout de ladverbe manifestement . Quand le rattachement est impossible dterminer alors on se rfre la loi des liens les plus troits. Lesprit change mais ce texte change t il vrmt les pratiques des juridictions des Etats membres ? Bien souvent les rattachements sont ceux de la rsidence habituelle de la prestation caractristique. 3 Les rgles spciales de rattachement a sous entend que les textes vont prvoir pour des contrats spcifiques, des rgles de conflit de lois spcifiques. Certaines rgles vont tendre protger la partie faible alors que dautres vont simplement rechercher adopter un rattachement plus appropri. A- les rgles de conflit spcifiques la protection de la partie faible Elles obissent une mthode particulire on laisse de cot 3 et 4. Dans ces textes, lautonomie de la volont est maintenue dans son principe mais elle est limite. Les rattachements de la RDC vont tre choisis en fonction de cette protection. La convention de Rime sintresse aux contrats conclus par les consommateurs et les travailleurs mais Rome 1 va plus loin car tend la protection aux contrats conclus par les assurs et ceux conclus par les usagers des transports. 1) les contrats de consommation

La convention ne visait que les contrats qui ont pour objet la fourniture dobjets mobiliers corporels ou la fourniture de service. Le rglement ne maintient pas cette distinction ce qui fait que le rglement a une porte beaucoup plus large que la convention. Attention : tous les consommateurs ne sont pas viss. La rgle ne sapplique que pour les consommateurs dits passifs c'est dire ceux qui ont t sollicits pour conclure un contrat dune certaine manire. Les actifs vont tre soumis non pas au texte spcifique mais aux articles 3 et 4. Dans la convention c'est lart 5 et dans le rglement c'est larticle 6. Le R largit la protection : il sapplique aux contrats conclus avec un professionnel qui exerce son activit dans le pays de la rsidence habituelle du consommateur, le professionnel par tout moyen dirige son activit vers le pays de la rsidence habituelle du consommateur. Cette disposition qui ne figurait pas dans la convention de Rome est destine inclure dans le cadre de la rgle de protection les contrats conclus par internet. Le simple fait quun site internet soit accessible dans le pays de rsidence habituelle du consommateur ne suffit pas pour rendre lart 6 applicable : encore faut il que ce site invite la conclusion de contrats distance et quun contrat ait t effectivement conclu. + P335 !! Art 6 R1 devrait sappliquer aux contrats time share La particularit de Grande Canarie est que lacheteur allemand avait t attir mais pas hors dAllemagne donc il nentrait pas dans le cadre dapplication spatiale de lart 5 de la convention. et nentrait pas non plus dans le cadre de lart 6. Donc ce nest pas parce que on est un consommateur quon a une protection. Les parties peuvent choisir la loi applicable mais : Le choix ne peut pas avoir pour effet de priver le consommateur de la protection que lui assure les dispositions impratives e la loi du pays dans lequel il a sa rsidence habituelle. Si la loi choisie est moins protectrice pour les consommateurs que les dispositions impratives on appliquera ces dernires. En labsence de choix, la loi applicable est al loi de la rsidence habituelle du consommateur. 2) les contrats de travail A dfaut de choix, le contrat de travail est soumis la loi du pays dans lequel le travailleur accomplit habituellement son travail mme si le travail est temporairement accompli ltranger. Ce sont les articles 6 de la convention et 8 du rglement. Si le travail nest pas accompli habituellement la loi applicable est celle du lieu de ltablissement dembauche. Comparer avec R B 1 !! Les parties au contrat de travail vont pouvoir choisir la loi applicable leur contrat donc maintien du principe dautonomie de la volont mais cette loi choisie ne pourra pas priver le travailleur de la protection que lui assurent les dispositions impratives internes de la loi du lieu dexcution de son travail. Lart 8 du R prvoit un systme de clause dexception en faveur de la loi des liens les plus troits arrt Soc 12 novembre 2002 : prof de langue allemande travaille paris pour linstitut culturel autrichien linstitut lui propose fe choisir entre un contrat de droit autrichien et un contrat de droit franais. Choisit le contrat de droit autrichien. Plus tard elle est licencie pour motif

31

conomique. Avait obtenu des indemnits quivalentes 9 mois de salaire mais connaissant le droit franais elle rclame des indemnits pour non respect de la procdure de licenciement et pour licenciement injustifi. Obtient gain de cause en France. La cour de cassation a dit que la li applicable ce contrat est la loi autrichienne, choisie par les parties. Mais ce cois ne peut pas priver le travailleur des dispositions impratives que lui assure la loi franaise. 1) le contrat dassurance

Rgles en matire dassurance sont exclusives des rgles gnrales de protection. Art 7 distingue 3 sries de contrats : il vise les contrats de rassurance (seront soumis aux articles 3 et 4), les contrats de grande assurance que le risque couvert soit situ dans u Etat membre ou non. Pour les contrats de grande assurance sagissant du choix de la loi applicable y a un renvoi lart 3 c'est dire que le principe de lautonomie de al volont nest pas limit. Pour ces contrats, lart 7 va dterminer la loi objectivement applicable : c'est la loi de la rsidence habituelle de lassureur. Clause dexception prvue en faveur de la loi des liens les plus troits. Pour les contrats dassurance o le preneur nest pas professionnel la protection de lart 7 ne concerne que les risques couverts situs dans un Etat membre. L le choix de la loi va tre limit : on va encadrer le choix de la loi on peut choisir la loi de lEtat membre ou se situe le risque de lEtat membre assur, la loi de la rsidence habituelle du preneur de lassurance, la loi nationale du preneur pour les assurances vies, ou la loi du lieu de survenance du risque ; dfaut de choix, la loi objectivement applicable est celle du lieu o le risque est situ au moment de la conclusion du contrat. 2) les contrats de transport

Dans convention on avait prvu une prsomption spciale pour les contrats de transport de marchandise : art 44. Le rglement va plus loin : parle du transport de marchandises et de passagers. Transport de marchandises ne fait pas dans R1 lobjet dune rgle protectrice de la partie faible mais lobjet dun rattachement spcial. Ce contrat de transport de marchandises va tre soumis lart 3 mais dfaut de choix la loi objectivement applicable sera la loi du pays de la rsidence habituelle du transporteur pourvu que ce lieu concide avec le lieu du chargement, de la livraison ou avec le lieu de la rsidence habituelle de lexpditeur. Si conditions pas satisfaites al loi objectivement applicable sera celle du pays dans lequel se situe le lieu de livraison, convenu par les parties. Cours de lundi 4 mai Contrat de transport de passagers : Dans Rome 1 y a des nouveauts : le transport de passagers fait lobjet non seulement dun rattachement objectif spcial mais aussi dun encadrement de lautonomie de la volont. Le choix ne peut porter que sur certaines lois : loi de la rsidence habituelle du passager la loi de la rsidence du transporteur loi du lieu de dpart ou celle du lieu de destination A dfaut de choix les parties verront leur contrat soumis la loi de la rsidence habituelle du passager si ce lieu concide avec le lieu de dpart ou le lieu de destination. A dfaut dune telle concidence la loi applicable au contrat de transport de passager sera celle de la rsidence habituelle du transporteur. B- rgles spciales lies lobjet du contrat En plus des contrats de grande assurance et de transport de marchandises le R prvoit dautres rattachement spciaux qui sappliqueront dfaut de choix applicable. La loi applicable dfaut de choix pour la vente de bien c'est la rsidence habituelle du vendeur. Finalement il revient au mme que le rattachement retenu par la convention de Rome. Contrat de franchise : loi de al rsidnece franchise. Contrat de distribution : loi de la rsidece habituelle du duistributeur selon la convetion de Rome. Pour les contrats qui ont pour objet un droit rel imobilier ou un bai lsrimmeuble on vise lka loi du lieu de sitaution d elimmeuble ; 4 Les lois de police a reprendre Rgles dont lobservation est ncessaire pour la sauvegarde de lorganisation politique sociale et conomique. Cette dfinition doctrinale est intressante mais Art 9 R A- les lois de police du for Pour appliquer une loi de police il ne faut pas quelle constitue une entrave injustifie a libre circulation des personnes, marchandises.. = ARBLADE de 1999 ; foi tre justifie par des raisons imprieuses dintrt gnral PROPORTIONN2E ses objectifs et donc parfaitement ncessaires. B- les lois de police trangre Art 7 1 de la convention de Rome et 93 du rglement.

32

Lois de police trangre ne sont pas obligatoires pour le juge du for linverse des lois de police du for Dans les 2 textes y a des directives pour savoir quand il peut ou non appliquer la loi de police trangre 1re condition de lapplication de la loi de police trangre : Dans convention de Romme elle peut tre invoque ds lors quelle provient dun pays avec lequel le contrat entretient un ou plusieurs liens troits. Pour R : autre condition : seules les lois de police trangre du pays dans lequel le contrat a t ou doit tre excut peuvent tre invoqus devant le juge du for ; Illustrations des lois de police trangres : Affaire du GAZ AU DUC SYBERIEN 1982 Disposition amricaine sopposait la livraison par des filiales europennes de socits amricaines de matriel destin la construction du gazoduc sybrien. Affaire de la cour fdrale allemande : affaire dimportations de statuettes nigrienne en Allemagne. CAMION de transport vol, est assur donc saisi en Allemagne le juge et adresse une demande dindemnit dirige contre son assureur. Mis disposition dans le droit nigrien qui interdisait lexport duvres dart. Contrat dassurance soumis la loi allemande. Loi de police trangre (niger) dit que ctait interdit donc assureur nassure par le contenu transport qui tait illicite ; A REPRENRE Section 3 Les conventions internationales et les contrats spciaux On quitte le domaine de la convention et de Rome 1. Les 2 textes que ns allons voir devraient tre appliqus la place de R et convention. 1 La convention de la haye du 15 juin 1955 Concerne les contrats de vente dobjets mobiliers corporels. En vigueur depuis 1964 et retient comme facteur de rattachement le lieu de rsidence habituelle du vendeur et quand la commande a t reue par un tablissement du vendeur, la loi du pays o est situ cet tablissement Si la commande a t reue dans le pays o lacheteur a sa rsidence habituelle ou son tablissement c'est cette loi qui sapplique. Rattachements objectifs qui interviennent dfaut de choix exprs ou indubitable de loi applicable. La convention de la haye de 55 ne met dobstacle lapplication par les parties de rgles particulires au contrat de vente au consommateur. 2 convention du 14 mars 1978 Concerne les contrats intermdiaires. Entre en vigueur le 1er mai 1992 Soumet en labsence de choix exprs ou rsultant avec certitude raisonnable des dispositions du contrat ou des circonstances de la cause, le contrat intermdiaire est soumis la loi de ltablissement professionnel de lintermdiaire. Mais quand y a une concidence entre le pays de lexercice principal de lactivit convenue et celui de ltablissement professionnel du reprsent c'est la loi de ce pays qui sapplique. Il nexiste pas de clause dexception. Arrt civ 12 juillet 2005 cf plus haut dans cette affaire le tribunal avait raisonn sur la convention de Rome et avait considr que les parties avaient implicitement choisi la loi allemande et avait donc dbout el clibataire. La cour de cassation avait censur ce jugement sur le fondement de la convention de Rome mais cause de lhistoire du choix qui ntait quimplicite. <on se rend compte quen ralit la cour de cassation aurait aussi pu censurer le jugement pour ne pas avoir fait application de dispositions impratives de la loi franaise plus protectrices de la loi allemande. En plus la convention de 78 aurait pu tre applique car elle sapplique aux contrats intermdiaires. Si elle avait t applique la convention de la haye de 78 a dfaut de choix a aurait conduit appliquer la loi allemande de ltablissement de lintermdiaire. Titre 2 : les obligations dlictuelles P523 Chapitre 1 : la comptence judiciaire en matire dlictuelle Section 1 : la comptence du tribunal du lieu du fait dommageable. En DIP la rgle est issue du CPC lart 46 : option de comptence de saisir outre le tribunal du domicile du dfendeur le tribunal franais du lieu du fait dommageable ou du lieu o le dommage a t subi. Numro 1058 La notion du fait dommageable sentend gnralement la fois du fait gnrateur du dommage et du dommage lui-mme. Rglement B1 : comme en matire contractuelle il contient une disposition spcifique la matire dlictuelle art 53 : offre une option de comptence qui ne sappliquerait que si le dfendeur est domicili dans un Etat membre. B1 ne dfinit pas la matire dlictuelle mais la jurisprudence de la CJCE est intervenue KALFELIS 27 septembre 1988 CJCE dit quest de nature dlictuelle toute demande qui vise mettre en jeu la responsabilit du dfendeur et qui ne se rattache pas la matire contractuelle Cf p 537

33

Cours de mardi 5 mai 09 Sagissant des dlits complexes, 53 vise le tribunal du lieu o le fait dommageable sest produit. (numro 1010) Arrt 30 novembre 1976 : la CJCE a considr que si le dommage et lvnement qui a caus le dommage sont survenus dans des lieux distincts il y a un choix pour le demandeur. Finalement le droit international communautaire et le DIP commun se rejoignent. Section 2 : difficults de mise en uvre du critre de comptence 1 Le prjudice indirect Quil soit conomique, ou de toute autre nature, le prjudice de la victime par ricochet, si ce prjudice doit tre localis au lieu o il est subi ou alors si il doit tre rattach au prjudice direct subi par la victime initiale. Quelle est la loi du fait dommageable pour la question du prjudice par ricochet ? rponse de la cour de cassation en matire de droit commun propos de lart 46 ou que ce soit la jurisprudence de la Cjce a propos de larticle 53 la rponse est identique. Le dommage prendre en compte pour dterminer la comptence judiciaire est le dommage direct, initial et donc le lieu prendre en compte est le lieu du fait dommageable concernant le dommage initial. 2 La fragmentation du fait gnrateur ou du dommage = plurilocalisation du dommage numro 1061 Le dommage va tre localis dans plusieurs pays. Ces dlits plurilocaliss concernent le plus souvent des dlits de presse. 7 mars 1995 FIONA SHEVILL : CJCE solution particulire pour des dlits commis par voie de presse dans lhypothse dun fait gnrateur unique mais avec fragmentation du dommage. La victime peut agir soit dans le pays du lieu du fait gnrateur ou lieu dtablissement de lditeur pour obtenir la rparation de lintgralit de son dommage. La victime peut dcider de saisir les tribunaux de chacun des pays o le dommage a eu lieu hauteur de chaque dommage. Hypothse dune fragmentation du fait gnrateur en plusieurs lieux donnant lieu un dommage unique. La CJCE na donn encore aucune solution. La cour de cassation en a donn une propos de lart 46 du CPC com 7 mars 2000 : option au demandeur : en cas de fragmentation du fait gnrateur dun dommage unique le demandeur peut choisir de saisir le tribunal du lieu du dommage. Chapitre 2 : la loi applicable aux obligations dlictuelles Les Etats membres de lUE sauf le Danemark disposent depuis le 11 janvier 2009 de rgles communes de conflit de loi dans le domaine des obligations extracontractuelles. Y a eu un avant projet en 1972 sur la loi applicable aux obligations extracontractuelles et aux obligations contractuelles. Mais il a t dcid de ne travailler que sur les obligations contractuelles. Pour les obligations non contractuelles le texte na pas vu le jour : il a fallu attendre le 11 juillet 2007 pour que la 12re proposition voit le jour sous une forme aboutie qui est le rglement communautaire. Il sagit du rglement du 11 juillet 2007 864-2007 sur la loi applicable aux obligations contractuelles. Avant la rdaction du Rglement Romme I la France tait partie des conventions internationales multilatrales. Quadvient-il de ces conventions internationales ? Romme II va-t-il aussi remplacer ? Rome 2 lart 28 dit quil naffecte pas lapplication des conventions internationales en vigueur. Section1 : la loi applicable aux obligations extra contractuelles dans le rglement Rome 2. 1 Les champs dapplication lis au rglement I) les champs dapplication lis au rglement A- champ dapplication Champ dapplication temporel : sapplique aux faits gnrateurs de dommage survenus aprs le 11 janvier 2009. Cham dapplication matriel : rgles de conflit de Rome 2 sappliquent ds lors quon est dans le champ dapplication matriel du rglement. Pas ncessaire que le litige soit communautaire pour que rgle de Rome 2 sapplique. Il suffit que le juge dun Etat membre soit saisi et comptent sur 51 ou 46. Rome 2 comme convention de Rome et Rome 1 ont une vocation universelle car sappliquent mme si la loi quils dsignent est la loi dun Etat non membre de lUE. Schmatiquement le Rglement Rome 2 recouvre les obligations contractuelles qui relvent de la matire civile ou commerciale dans le cadre de situations comportant un conflit de loi. Obligations non contractuelles dcoulent dun fait dommageable, dun fait qui constitue un quasi contrat mais cette terminologie du quasi contrat na pas t reprise par les rdacteurs. Le rglement concerne non seulement les cas o les dommages sont raliss mais aussi ceux qui sont susceptibles de se produire. On va exclure les obligations non contractuelles dcoulant des relations de famille ou de relations assimiles aux relations de famille Ex : une action en DI pour rupture abusive de fianailles, en droit interne c'est dlictuel

34

On exclut les obligations dlictuelles qui dcouleraient du fait nuclaire, celles relatives aux atteintes la vie prive et aux atteintes la personnalit.= Rome 2 Ble domaine dapplicable de la loi applicable

a quoi va sappliquer la loi dsigne par la RDC ? le texte prcise le domaine dapplication de la loi dsigne la loi applicable va sappliquer aux conditions de la responsabilit et son tendue.; mais aussi la dtermination des personnes susceptibles dtre dclares responsables des actes quelles commettent. Concerne aussi les causes dexonration, de partage, de limitation de la responsabilit. Existence, nature et valuation des dommages ou de la rparation demande aussi. La loi concerne aussi les mesures quun tribunal peut prendre pour assurer la prvention dans les limites que le droit procdural de cet Etat peut apporter. Dtermine aussi la transmissibilit du droit rparation ; dtermine les questions lies la responsabilit du fait dautrui et le mode dextinction des obligations, tout comme les rgles de prescription et de dchance. A rcuprer sur cindy avec action sur lassureur Pour savoir si le tiers qui a vers des prestations dispose dun recours contre le dbiteur et dans quelle proportion, c'est la loi qui rgit lobligation de ce tiers qui sapplique. En revanche la loi de lobligation dlictuelle va retrouver son emprise pour dterminer les droits que le solvens peut exercer contre le dbiteur. 2 Rgles gnrales de conflit de loi Lart 4 du rglement Rome 2 va poser des rgles de confit de loi dites gnrales parce quelles vont sappliquer toutes les matires qui ne font pas lobjet de rgles spciales. Rgles spciales concernent la responsabilit quasi dlictuelle, la responsabilit du fait des produits, la concurrence dloyale, les atteintes lenvironnement, atteinte au droit de proprit intellectuelle, atteinte ou responsabilit du fait de grve. Quand on rattache la rgle des rattachements les plus appropries c'est quon recherche une loi qui entretient des liens suffisamment forts avec la situation juridique. Dans un souci de scurit juridique le texte institue des rattachements fixes. Si lapplication de la RDC rattachement fixe dbouche sur la dsignation dune loi qui na que peu de liens avec la situation alors une clause dexception va venir apporter un correctif cette rgle, correctif fond sur le principe de proximit. Le rglement reprend des techniques classiques : le jeu de lOP est prvu mais doit rester exceptionnel. On rserve l4application des lois de police du for. A- le principe de la comptence de la loi du pays o le dommage survient. Le terme convenable est lapplicabilit. Lart 41 : sauf disposition contraire du prsent rglement la loi applicable Retient la comptence de la loi du pays o le dommage survient. Mais il faudra penser ajouter ce lieu du pays o le dommage survient, le lieu o le dommage menace de survenir qui est prvu lart 2. On consacre dans Rome 2 la loi du lieu du dommage : lex loci dammni. Depuis 1948 arrt Lautour du 25 mai avait nonc la lex loci delecti : visait la loi du lieu du dlit pour rgir les questions de responsabilit civile. Dans la majorit des cas le lieu de commission est souvent le lieu de survenance du dlit. Lart 4 affine la rgle en tranchant la rgle .. On rgle la question du dlit complexe et du dlit par ricochet. 1) scission entre le fait gnrateur du dommage et le dommage

En ce domaine la cour de cassation avait donn des rponses diverses et mme souvent ambiges. La cour de cassation dans lhypothse dun dlit complexe avait affirm lapplication de la loi du lieu de survenance du dommage. Puis la Civ 1re semblait par la suite laisser au juge du fond le choix entre la loi du lieu du fait gnrateur et la loi du lieu du dommage. Ce choix sexerait en vertu du principe de proximit. A vous le juge, de choisir entre ces deux lois la loi qui prsente les liens les plus troits avec le dommage. Le rglement Rome 2 carte ces hsitations car on retient le principe de la loi du lieu de survenance du dommage. On carte la loi du lieu du fait gnrateur. Les 2 lments de rattachement en sont plus du tout placs sur un pied dgalit. 2) hypothse des dlits commis dans plusieurs dlits A rcuprer : cours de lundi 11 mai

3 Rgles spciales certains dlits.

35

Cours de mardi 12 mai 1 la convention de la Haye du 4 mai 1971 sur les accidents de la circulation routirre Entre en vigueur en le 3 juin 1975. est en vigueur dans 17 pays. A- Champs dapplication Cette convention porte exclusivement sur les conflits de loi. Elle ne rgit pas les questions de comptence juf u ded reconnaissance et dexcution des jugements. Cette convention a un champ dapplication universel ce qui signifie que lak loi quelle dsigne est applicable bien que ce soit la loi dun Etat non partie la convention ou membre de lUE pour Rome I Rome II 1) nature de la responsabilit

Pour que la convention sapplique la responsabilit mise en jeu doit tre extracontractuelle. Lart 1er al 1er parle de la responsabilit civile pour exclure la responsabilit pnale Quand laction civile est exerce accessoirement une action publique la juridiction pnale saisie doit appliquer la rgle de conflit de loi de la convention. Pour lak responsabilit extra contractuelle, seuls ls dlits et quasi dlit sont compris dans le champs de cette convention mais la qualification nest pas aborde plus prcisment. Cela signifie que chaque systme juridique devra mettre en uvre sa propre mthode de conflit de loi pour dterminer si tel ou tel aspect relve de la responsabilit contractuelle ou dlictuelle. Chaque Etat doit se dbrouiller pour oprer ses propres qualifications. 2) le typ daccident

la convention de la Haye de 1971 vise les accidents de la circulation routire. Lal 2 de lart 1er donne une dfinition de laccident de la circulation routire : tt accident concernant un ou des vhicules auto moteurs ou non et qui est li la circulation sur la voie publique. On exclut donc les accidents de circulation pluviale, arienne, ferroviaire, maritime. Peu importe quil y ait un ou plusieurs vhicules Auto moteurs ou non signifie que le vhicule soit moteur ou non la convention sapplique. On a une diffrence avec la loi du 5 juillet 85 qui ne concerne que les vhicules moteurs. Quid de la notion de vhicule concern ? on ne recherche pas dintervention causale du vhicule dans laccident. Donc peu importe que le vhicule ait un rle actif ou passif, quil ait subi des dommages, quil ait t larrt ou en stationnement. Le lieu de laccident : art 1er al 2 : se droule sur al voie publique, un terrain ouvert au public ou non public mais ouvert des personnes ayant le droit de le frquenter. 3) matires exclues lart 2 numre des questions exclues du domaine de la convention. Certaines auraient pu entrer dans la convention mais on a prfr les carter. On exclut la responsabilit des fabricants de vhicules, la responsabilit des vendeurs et rparateurs de vhicules, la responsabilit de la voie sur laquelle a eu lieu laccident, responsabilit du fait dautrui. On exclue les re ours et subrogations qui concernent les assureurs. A- Loi applicable 1) principe de la comptence de la loi du lieu de laccident La convention dit que la loi applicable est loi interne du lieu de laccident Donc on exclut le renvoi Rattachement simple et facile mettre en uvre. C'est une solution qui facilite les rglements amiables. 2) exceptions Comptence du lieu de la loi de lEtat du lieu dimmatriculation ou de stationnement. Rdacteurs de la convention ont cherch dfinir avec prcision les hypothses o les facteurs de rattavhemetns drogataoires pourrainet internvenir. a- facteurs de rattacheemtn drogatoaires convention de 71 a tetenu le lieu dimmatriulation du vhicule ou des vhicuelsimpliqus car est ralistye. Et correspond souven tau lieu de rsidnece du conductruer ou propritiare duvhicuel. MAIS AUSSI LIEU DE L4assurance du vhicule Lieu du stationnement habituel du ou des vhiculds Rsidencu du propritiare du vhciule ou du conducteur : initervient non pas pour remplacer le critre dimamtricualtion dfaillabt, mais pour complter, rennforcer un des crtires prcdenrts. bCombinaisons prvues par la convention

Le rattachemdnt de principe est exclu sil est fortuit. La convention sefforce de dlilmtier ces hypoths. La loi du lieu dimmatriuclation sapplique quand u nseul vhicule est impliqu et quil est immatricul dans un Etat difrent de clui du lieu de laccident.

36

La loi du lieu dimmatriculation sapplqiue aussi si la victime est le conducteur le propritaire, le dteneur du vhicule, peu important sa rsidence habituelel ou si la vicitm est le apssager qui a sa rsidence habtiuelle ailleurs que dans lEEtat o a eu lieu laccident ou si la victime sest trouve sur le lieu de lacident hors du vhicule et si elle a sa rsidence habitulle dans lEtat dimmatribution. Quand plusiuers vhicules sont engags dans laccident les solutions prcdentes seapliquent mais il faut que touss les vhicules soient immatriculs dans le mme Etat. Si c'est pas le cas la loi du lieu du dlit retrouve son empire. 2 La convention de La haye du 2 octobre 1973 sur la responsabilit du fait des produits dfectueux A- champ dapplication de la convntion cette convention porte exclksuivement sur les confluits de loi etest dapplication universelle. 1) produits viss par la convetion

comprenent les produits naturels et industriels, quils soient bruts ou manufacturs, immeubles ou meubles les produtis agrocioles ne sont pas exlcus mais y a u nsyst-le de rserve qui autorise les Etat contratants cette convention rserver les roduits aggrocioles c'est dire faire quils ne soient pas soumis la convention. 2) le dommage

art 2 le dommage comprend tout dommage aux personnes, aux biens, ainsi que la perte conomqiue. On exclut de la convetion les dommages causs au produit lui mme ainsi uqe les pertes conoqmiues qui sensuivent 3) les personnes responsables

art 3 vise les favribarnts de produitsr finis, de parties cosntitutives du produit, le sproducteurs de produit naturel, mais aussoi les fournisseursmais aussi autres personnes y comrpis les raprateurs, constituant la chaine de prpration et de distribution commerciale des priduits. 4) nature de la responsabilit

elle ne sapplqiue qu la responsabilit civile extracontractuelle on exclut al responsabilit contractuelle mais cette exclusio nconcner prcisment les seuls rapprots entre la victime et la personne qui lui a transfr la proprit ou la jouissance du roduit qui lui a caus lle dommage. Donc on inclkut dans le doaine dappmlication de lacovention toutes les actions directe. A- la loi applicable lidee maitresse de cette convetion c'est quaucun facteur de rattachement nest lui seul suffisament significatif. 2 sries de combinaison : lune est fabroique partir du lieu du fait dmmageable Combinaisons de lart 4 : Lieu du dlit + rsidence de la victime Lieu du dlit + talbissement du responsalbe Lieu du dlit + lieu dacquisition du produt par la victime Si aucune des combinaison ne se ralise il faudra avoir recours aux combinaisons de lart 5 : Lieu de rsidne ce de la vicitme + tablissment principal du responsable Lieu de rsidence de la victime + lieu dacuqistion Cet article va aussi sapplique si y a un conflit avec les conbianisaon de lart 4 Dans u ncas ewxceptinnnel la convention offer une option la victime : dans le cas exceptionnel o auxune des cobinaisons ni de art 4 ni de 5 ne se retrouve. La loi applicable selon lat 6 EST LA loi interne de ltat du principal talbisemtnde a ersonne dont la res pest invoque moisnq ue le demndeur se fonde sir la,loi du lieu dui dlit. Restruction relativb la prvisiiblit : art 7 : la loi du lieu du dlit et la loi de la rsidnece habituelle de la victime ne sapplquent pas si le responsable talbit quil ne piuvait pas raisonnablement prvoir que le roduit serait mis dans le commerce dans ltat considr.

37