Pregrado
SESIÓN 04:
EL ABORTO – Delitos contra el CURPO y La SALUD.
El
Aborto
DEFINICIÓN
La palabra aborto proviene del
latín abortus que significa lo
contrario a nacer; por lo tanto es
la interrupción del desarrollo del
feto durante el embarazo.
LOS DERECHOS HUMANOS Y EL ABORTO
● El Sistema Internacional de protección de los
Derechos Humanos
● El aborto en el Perú.
● La reglamentación del aborto legal
EL ABORTO COMO
DELITO CONTRA LA
VIDA
POSTURA RELIGIOSA POSTURA MÉDICA
POSTURA LEGAL POSTURA MORAL
ELEMENTOS COMUNES A LAS FIGURAS DE
ABORTO
● La existencia de un embarazo en la mujer.
● Que el feto se encuentre con vida en el
momento de la
acción del agente.
● Su muerte se deba a esa acción.
EXISTENCIA DE EMBARAZO
● Fecundación por medio del contacto
carnal
● Inseminación artificial
● Implantación de un óvulo fecundado
FETO CON VIDA
● Teoría de la fecundación
● Teoría de la singamia
● Teoría de la anidación
● Teoría de la fecundación del sistema nervioso
central
MUERTE DEL FETO COMO RESULTADO
TÍPICO
TENTATIVA DE ABORTO IMPOSIBLE
HOMICIDIO
AUTOABORTO
ART. 114 CÓDIGO PENAL
La mujer que cause su aborto, o consiente
que otro le practique, será reprimida
con pena privativa de libertad no mayor
de dos años o con prestación de servicio
comunitario de cincuentidos a ciento
cuatro jornadas.
GENERALIDADES
● Autoaborto
activo
● Autoaborto
pasivo
ABORTO
CONSENTI
DO
Art.115°
Elementos estructurales de la imputación al tipo objetivo
Artículo 115°. “El que causa el aborto con el
consentimiento de la gestante, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor
de cuatro años.sobreviene la muerte de la mujer y el
agente pudo prever este resultado, la pena será no
menor de dos ni mayor de cinco años”
TIPICIDAD OBJETIVA
la descripción típica de este injusto debe ser
entendido de común idea con el articulado
antes analizado,en el sentido de que ya el
artículo 114° del C.P,hace alusión en su
estructuración típica a la conducta del
tercero que causa el aborto con
asentimiento de la gestante.
EL BIEN JURÍDICO
Protegido es la vida del
embrión y,en el caso del
segundo párrafo,la vida
dependiente de la madre.
SUJETO ACTIVO
Será todo ,que
realiza aquel la típica,
menos la madre,pues su
acción
intervención será
penalizada conforme al
tipo penal de auto-aborto
(Art. 114° del C.P)
SUJETO PASIVO
Es el feto,fruto de la
concepción desde la
anidación del óvulo
fecundado,hasta antes
de iniciarse el proceso
del parto.
CONDUCTA PROHIBIDA
Consiste en que un tercero practique un
aborto a la gestante con su
consentimiento .como ya expresamos ,la
conducta típica en el Art 114° C.P.Asíi, la
imputación puede hacerse por comision
o por omisión impropia (113°CP).
EL CONSENTIMIENTO
El consentimiento de la
gestante para abortar
tiene valor central muy
importante en esta figura
y se aceptará si la gestante
lo emite contando con
capacidad .
CASUALID
AD
A efectos de
determinar la
casualidad se debe
operar con la
equivalencia de
condiciones. las
IMPUTACIÓN SUBJETIVA
Aquí como elemento
subjetivo del tipo penal se
requiere que la conducta se
realice dolosamente,es
decir ,que el tercero tenga
conocimiento mínimos y
voluntad de practicar el
aborto.
AMPLIACIÓN DE LA IMPUTACIÓN
1. LA TENTATIVA
En el supuesto que se obtenga el
consentimiento,pero no se realice el
aborto,no se presenta figura ,pues se
trata de actos preparatorios impunes.
1. AUTORIA Y PARTICIPACION
Es admisible la autoría y la participación ,
se consideran autores a los que realizan
la
conducta de destrucción del feto.
IMPUTACIÓN COMPUESTA
1. PRINCIPIO DE
CULPABILIDAD
Esta agravación originada por un supuesto de
imputación compuesta (dolosa e imprudente) tiene su
base en el principio de culpabilidad objetiva (art, VII del
Título Preliminar del CP).
1. PREVISIBILIDAD
La previsibilidad ( el agente pudo prever…)supone que
la
muerte de la gestante debe ser causada por el aborto y
que el aborto no sea utilizado como una ocasión para
originar la muerte de la gestante .
ABORTO
NO
CONSENTI
DO
CUESTIONES PRELIMINARES
El artículo 115° del CP hace alusión a un
aborto consentido , lo que a efectos de
penalidad da a lugar a atenuación de la
pena, lo que no puede hacer pensar que
la madre sea titular del bien jurídico
tutelado,pues el nasciturus es quien
recibe la tutela penal en todas estas
descripciones típicas, la madre en el
caso de las figuras que comprenden el
resultado sobrevenido muerte.
TIPICIDAD
OBJETIVA
1.SUJETO
ACTIVO
2.SUJETO
PASIVO
3.BIENES
JURÍDICO
IMPUTACIÓN
SUBJETIVA
Se requiere que el
agente actúe con dolo,
además que haya
realizado la conducta en
un marco comunicativo
voluntario,pero adverso a
IMPUTACIÓN
COMPUESTA
El Art. 116° CP (in fine) es
otro supuesto de
tipificación simultánea de
una figura dolosa e
imprudente de una misma
conducta.
ABORTO AGRAVADO POR
CUALIFICACIÓN DEL SUJETO
ACTIVO
Art.117° C.P
1.DESCRIPCIÓN TÍPICA
El Art. 117° expresa:
“El médico, obstetra,
farmacéutico, cualquie
o
profesional sanitario, quer abusa
de su ciencia o arte para causar
el aborto, será reprimido con la
pena de los artículos 115 y 116 e
inhabilitación conforme al
artículo 36, incisos 4 y 8”.
2.-FUENTE LEGAL
● Código Penal
Peruano derogado
art.245°
● Código Penal
Argentino art.
86°,1er párrafo
3.OBJETO CONCRETO DE LA TUTELA PENAL
La vida del feto
4. DELITO DE INFRACCIÓN AL DEBER
● SUJETO
ACTIVO
● SUJETO
PASIVO
5.FUNDAMENTO DE LO INJUSTO
El fundamento de lo injusto se
haya en el deber que tiene el
profesional sanitario de
conservación de la vida y la
preservación de la salud que
constituyen sus finalidades
esenciales.
6.IMPUTACIÓN SUBJETIVO
Se requiere de dolo
●conocimiento
●voluntad
7.-AMPLIACIÓN DE LA IMPUTACIÓN
★
Tratándose de un delito
PARTICIPACIÓN de
infracción de impropio
deber serán sancionables con ,los
extranei las
fórmulas que corresponden con las
figuras del dominio ,dependiendo de
que si hubo o no consentimiento de
la gestante (Arts.115° y 116°CP).Esta
última será sancionable sólo en el
supuesto del Art.114° CP.
ABORTO
PRETERINTENCIONAL
Art. 118°
C.P
1.-DESCRIPCIÓN TÍPICA
ART.118° C.P
“El que, con violencia, ocasiona un
aborto, sin haber tenido el propósito
de causarlo, siendo notorio o
constándole el embarazo, será
reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años, o con
prestación de servicio comunitario de
cincuentidós ciento cuatro jornadas”.
2.-FUENTE LEGAL
● Art. 87 del CP
Argentino
● 3er apartado del
art.244° del
CP.derogado.
3.-CONSIDERACIONES GENERALES
La vida que estar por nacer ,del naciturus, es una esperanza
concreta de vida,que requiere una intensa protección por parte del
Derecho penal, teniendo en cuenta la particular forma de cómo
viene al mundo, al estar ligado al vientre de su madre.
4.-LA VIOLENCIA
❏ GOLPES
❏
LESIONES
5.-EMBARAZO
NOTORIO
6.-CONCURSO DE DELITOS
El tipo penal in comento,tiene como núcleo rector,el empleo
de violencia,que debe causar la muerte del feto ; empero ,
dicha fuerza (física y/o psicológica,también puede propinar
lesiones graves,hasta la muerte de la gestante .
7.-ABORTOS ATENUADOS Y DISCRIMINADOS
● FUNDAMENTOS POLÍTICOS
CRIMINALES
Aborto
Terapéutico
Ausencia de Imputación
Objetiva
LIMINAR
ES
Art 20 inc. 4 CP Aborto
Peligro Terapéutico Art.
inminente Art 119 CP
20 inc. 5 CP No Conjuración del
es conjurado peligro
adecuadament Consentimiento
e No hay
consentimiento
Base Legal
Art 119. CP- Aborto Terapéutico.
Art 1 y 2 inc. 1 C. - Derecho a la
Vida. Art 20 inc. 8 - Cumplimiento
del deber. Art 1, 5, 6 - CC. - Sujeto
de Derecho, la vida y estado
Derecho
a para
de disponer del
necesidad propio
Art 3 y 4 LG - Salud - Asistencia
cuerpo
Médica
y Consentimiento
Requisitos
1.- Debe ser practicado por un
Médico.
-título profesional
-dirección y control
2 .- Consentimiento de la gestante
-previo a la práctica
-revocable
-capacidad de decidir
Requisitos
3.- Representante Legal
-en casos de privación de capacidad
natural de
juicio.
-Ley 26842 Art 4 - autoridad judicial
competente
-De no tener el concentimiento el médico
puede proceder para salvar la vida de la
mujer en cumplimiento del deber Art 20 inc 8
CP
4.- criterio ad probationem y ad solemnitatem
Requisitos
5.- Necesidad del Aborto
-salvar la vida de la gestante o librarla de un mal
grave
y permanente.
-Aborto como único medio de salvación.
-inadmisible si provoca mayores riesgos. 6.- Riesgo
de vida de la gestante
-no inminente pero si grave.
-no procede si la paciente pudo prevenirlo
siguiendo un
Causales de aborto terapéutico
a. Medicina Interna: enfermedades a órganos
importantes, embolia, trombosis, diabetes,
cáncer, encefalitis.
b. Cirugía: tumores, choque séptico, lesiones en
la
pelvis, en el cráneo.
c. Ginecología: intoxicaciones graves, daño en
órganos.
d. Otorrinolaringología: ostereosclerosis,
tuberculosis.
Aborto Ético y
Eugenésico
Base Legal
Artículo 120.- El aborto será reprimido con
pena
privativa
1.Cuando
de libertad
el sea consecuencia
no mayor de tres meses:
embarazo de
inseminación
violación artificial
sexual de
no matrimonio
consentida oy
ocurrida
fuera fuera de matrimonio, siempre que
los hechos hubieren sido denunciados o
investigados, cuando menos policialmente; o
2. Cuando es probable que el ser en
formación conlleve al nacimiento graves
taras físicas o psíquicas, siempre que exista
diagnóstico médico.
Constitucionalidad
El Nasciturus tiene derechos en todo en
cuanto
le favorezca.
valoración del derecho a la vida vs. el
derecho
de la mujer gestante.
El CP castiga de manera atenuada al
aborto en estos casos porque reconoce el
derecho a la dignidad, reconociendo
que resulta desproporcional obligar a
la madre a llevar heroicamente una
criatura que no desea y que en los casos
El Aborto Ético
Llamado sentimental o humanitario, se
realiza cuando el embarazo fue producto
de una violación sexual, inseminación
artificial no consentida y ocurrida fuera
del matrimonio, y como requisito deben
haber sido denunciados o investigados
policialmente.
Elementos estructurales de la Imputación Objetiva
Protección absoluta del derecho a la
vida, olvidado los conflictos sociales,
personales y humanos que derivan de
todo embarazo no deseado.
CONDUCTA TÍPICA.- realizar el aborto
a la mujer con resultado de la muerte del
nasciturus en circunstancias de que fue
producto de una violación o inseminación
no consentida y fuera del matrimonio.
SUJETO ACTIVO.- cualquier que
intervenga, no sólo es punible el médico,
no se especifica el plazo de realización ni
el consentimiento de la madre.
Imputación Subjetiva
se requiere la de
presencia
un comportamiento doloso,
existencia
conocimientode la situación de de
la mujer
violada o inseminada de manera artificial
y cuya acción está dirigida
volitivamente a cometer el aborto
Casos del Aborto Ético
1.- como consecuencia de violación
sexual.
-con excepción del delito de seducción
Art.
175 CP
-si hubiera duda entre la violación y la
seducción sería en favor del reo.
2.- como consecuencia de una
Casos del Aborto Ético
3.- Embarazo Fuera del Matrimonio
- deficiencia y ambigüedad traída desde
el código penal de 1924, que hoy en día
no es tomada en cuenta.
Requisito:
Denuncia de los Hechos o Investigación
Policial
Para dar cuenta de esto no solo se consideran
a las autoridades formales como Jueces, fiscales
o policias, sino también a las autoridades
comunales o tenientes gobernadores.
No es necesario que sea la mujer afectada
quien interponga la denuncia, la cual debe haber
ocurrido antes del aborto.
si se prueba posteriormente que la violación no
ocurrió el concurso de delitos conduciría al artículo
Aborto Eugenésico
- Evita el Nacimiento de un ser con
serias incapacidades físicas o mentales
o ambas a la vez (Godoy Lemos)
- no pretende la pureza racial, tampoco
los gastos sociales del estado, sino que
protege el desarrollo de la vida y
personalidad de la mujer y del padre
de la paternidad en tales condiciones.
Sujetos Activos
la gestante y el médico que
realiza el diagnóstico y practica
el aborto
SUJETO PASIVO
el nasciturus.
Imputación Subjetiva
Actuación Dolosa,
siendo posible que se
presenten algunos
errores en el
diagnóstico
provocaría médico
a su vezlo
que
error de un
generaría que
un
prohibició tipo de
Requisitos del Aborto Eugenésico
1.- Taras físicas o Psíquicas.- detectadas
antes del
aborto, posteriormente no tendrán validez
-ausencia de extremidades
-esquizofrenia
-sindrome de down
-se
lesión
toman
orgánicacuent
o funcional
también los usos
en
medicament a puedan de provoc
malformacione
os que como ar
s,
drogas, alcohol,tales
cocaína,anticonceptivos,
tabaco,
radiaciones, etc.
Requisitos de Aborto Eugenésico
2.- Gravedad
-el nasciturus debe tener una
enfermedad incurable y para la cual no
existe un tratamiento que pueda
curarla.
3.- Probabilidad
-basada en consideraciones científicas
Requisitos del Aborto Eugenésico
4.- Diagnóstico Médico
-debe ser evidente que el
nasciturus contrae una
enfermedad física o psicológica
5.- Intervención médica y
consentimiento
-no se exige la intervención
médica ya que sería punible por el
delito a pesar de ser
atenuadamente
Caso
Comité de Derechos Humanos ONU -
Comunicación Nº 1153/2003
Sanción al Estado Peruano
- joven de 17
años embarazada, en
ecografía detectaron que su bebé
malformaciones traía
congénit
(anencefalia) y los as
recomendaron abort médicos
el o terapéutic
pero no lo permitieronporque era
el o
supuesto de aborto eugenésico
PROYECTO DE LEY Nº 3839/2014-IC
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la siguiente Ley:
Proyecto de Ley que despenaliza el aborto
en los casos de embarazos a
consecuencia de una violación sexual,
inseminación artificial o transferencia de
óvulos no consentidas
Artículo 1.- Modificación del Código
Penal
Modificase el artículo 119 del Código Penal, en los
términos siguientes: "Artículo 119º.- No es punible el aborto
practicado con el consentimiento de la mujer embarazada o su
representante legal en los siguientes casos:
1.Cuando es el único medio para salvar la vida de la gestante
o para
evitar en su salud un mal grave o permanente.
2.Cuando el embarazo sea el resultado de un acto de violación
sexual, o de un acto de inseminación artificial o transferencia
de óvulo fecundado no consentida.
Si se tratase de una persona menor de edad, el
consentimiento será
prestado por su representante legal"
Artículo 2.-
Derogatoria
Deróguense todas las
disposiciones que se opongan a la
presente ley, entre ellas el inciso
1) del artículo 120 del Código Penal
vigente.
Artículo 120.- El aborto será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres meses:
1.Cuando el embarazo sea consecuencia de violación sexual fuera de matrimonio o inseminación
artificial no consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre que los hechos hubieren sido
denunciados o investigados, cuando menos policialmente; o
Artículo 4.- Vigencia de la Ley
La presente ley entrará en vigencia
al día siguiente de su publicación.
Esta iniciativa legislativa ha sido
presentada al Congreso de la República
conforme a ley.
Artículo 3.- Acceso a servicios integrales
para víctimas de violación sexual
Entre los servicios integrales a que tienen derecho
las víctimas de violación sexual se incluirá la
prestación de la interrupción del embarazo en este
supuesto de aborto no punible. Es obligación del
Ministerio de Salud protocolizar la atención de los
casos de abortos no penalizados para garantizar
igualdad en los estándares de atención de
calidad.
Análisis del Proyecto de Ley
Modificación:
Art. 119 CP - En caso de medio para
salvar la vida, violación sexual, e
inseminación no consentida. (Aborto
Terapéutico)
Art. 120 CP - Derogado (Aborto
Eugenésico)
Despenalización en tres casos
a) Cuando el embarazo se produce como consecuencia de
una violación sexual.
b) Cuando el embarazo se produce como consecuencia de
inseminación artificial no consentida.
c) Cuando el embarazo se produce como consecuencia de
transferencia de óvulos no consentidas.
Razones del Legislador
a) La violación no solo se puede producir fuera del
matrimonio
b) El embarazo forzado
c) Por los derechos de las mujeres
d) Es una tortura forzar el embarazo producto de una
violación
e) Derecho comparado
Muchas Gracias por
su Atención
