Delitos contra la confianza y la buena
Fe en los negocios
SISTEMA CREDITICIO
Se protege el sistema crediticio cuando se reprimen
conductas disvaliosas tales como –para este caso- se
produzcan comportamientos fraudulentos, desconocimiento
de créditos reconocidos a los acreedores, dilapidación del
patrimonio social, enajenación irregular de bienes, etc es
decir con la penalización se tutela las legítimas acreencias
de la masa concursal.
Se debe tener presente que NO SE PENALIZA la falta de
pago de una deuda sino las maniobras que haga el deudor
para no satisfacer el pago de dichas deudas dentro de un
proceso concursal a que se refiere el capítulo bajo análisis.
El bien jurídico protegido
EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
Dada la perspectiva colectiva que asume el código penal
con ocasión de la Ley 27146 “Ley de fortalecimiento del
sistema de reestructuración patrimonial” recoge la
denominación de “atentados contra el sistema crediticio”
superando la denominación obsoleta de “quiebra” a partir
de su entrada en vigor.
.
La doble vertiente del bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido resulta de doble vertiente.
La primera sería la protección del sistema crediticio cuya
naturaleza sería supra-individual, es decir que se trata de
proteger el orden económico general y la funcionalidad
del sistema crediticio en particular.
La segunda es la protección de un interés jurídico de
estructura individual en la que los deudores cuya
conducta resulte fraudulenta en el cumplimiento de la
obligación de pago dentro de un procedimiento concursal
son castigados y sancionados por quebrantar las
normas penales contenidas en este título.
Atentados contra el
Sistema crediticio
Art. 209 (Insolvencia Fraudulenta)
En este artículo se establece la responsabilidad
penal del deudor o de quien actúe en su nombre,
el administrador o el liquidador que, dentro de
un procedimiento de insolvencia, simplificado,
concurso preventivo, transitorio o cualquier otro
procedimiento de reprogramación de
obligaciones, realiza en perjuicio del acreedor o
acreedores las siguientes conductas:
• Ocultamiento de bienes:
Los procedimientos concursales antes citados,
requiere indispensablemente una relación
detallada de bienes muebles e inmuebles
que tiene el carácter de declaración jurada.
De modo que la consumación de esta
modalidad se materializa cuando el autor
sustrae u oculta del inventario
patrimonial dinero efectos o cosas .
b. Simulación, adquisición o realización de
deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas.
Se fingen deudas, enajenaciones, gastos y pérdidas
que conllevan, en definitiva, una disminución del
activo del deudor y con ello la reducción de las
posibilidades de satisfacer los créditos pendientes.
La condición objetiva de punibilidad es que estos
actos deben producirse en el marco de un
procedimiento concursal. Un proceso concursal
es un procedimiento legal que se activa
cuando una persona o empresa no puede
pagar sus deudas. El objetivo es llegar a un
acuerdo entre el deudor y sus acreedores
c. Otorgar preferencia o ventaja a un
acreedor en desmedro de los
demás acreedores.
En esta modalidad se dispone del patrimonio
de la empresa con la intención de preferir a un
determinado acreedor.
Es decir se le favorece violando el principio de
igualdad concursal, ya que los demás verán
reducido el patrimonio con el que
eventualmente serán satisfechos sus créditos.
Art. 210 Insolvencia culposa
Este artículo consigna como tipo penal la posibilidad de que
el agente realice por culpa las conductas descritas en el
art. 209.
Llama la atención como es que se pueden ocultar, simular,
enajenar bienes comprometidos en el pago de una
acreencia de carácter concursal, cuando son conductas que
llevan aparejadas siempre del dolo.
El legislador sostiene que, estas conductas son equiparables
a la dejadez, impericia o negligencia del deudor en la
realización de ciertos negocios jurídicos que llevan la carga
de riesgo existente en el mercado o ámbito comercial sin
desbordar los límites del riesgo permitido y que por ello no
pueden ser reputados como delictivos.
Art. 211.- Ilicitud de la suspensión de las
obligaciones del deudor
Se describe la conducta típica del deudor que
haciendo uso de información financiera y/o
contable, así como la simulación de obligaciones o
pasivos inexistentes, logra la suspensión de la
exigibilidad de sus deudas.
El deudor busca con conciencia y voluntad (dolo),
obtener la declaración administrativa de suspensión
de exigibilidad de obligaciones.
Para ello se vale –dentro del proceso concursal- de
una conducta fraudulenta orientada a emplear
información, documentación o contabilidad falsas,
es decir hacer constar en ciertos documentos un
contenido que no refleja la verdadera situación
patrimonial de la empresa.
Es un delito de resultado que requiere de una
declaración de la Comisión de la Reestructuración
Patrimonial o de aquella que haga sus veces ,
aceptando la suspensión que persigue el sujeto
activo.
Art. 212 La colaboración eficaz eximente y
atenuante
La esencia de este artículo radica en la obtención
de información útil para la identificación de los
autores, co-autores y partícipes así como la forma
como se perpetró el delito, la misma debe servir
para evitar o impedir la continuidad de delito, dar
luces acerca de las circunstancias en se que
produjo el hecho delictuoso y conocer el destino y
ubicación de los bienes sustraídos para
reincorporarlos al patrimonio del deudor y de esa
manera imputarlos al pago de las obligaciones a
favor de sus acreedores.
Art. 213. Ejercicio de la acción penal
privada
De conformidad con este artículo, existe una
acción penal mixta, ya que puede ser privada,
siempre y cuando sea el agraviado quien
denuncie el hecho punible.
Será público cuando la denuncia la efectúe el
órgano competente del INDECOPI, siendo
claro que en ambos casos el titular de la
acción penal es el Ministerio Público.
Art. 213-A Administración indebida de
patrimonios de propósito exclusivo
Este es un delito especial propio, pues para su
configuración y tipicidad se requiere
esencialmente que el autor ejerza dominio
fiduciario, así puede darse el caso cuando un
administrador de una sociedad de patrimonio
especial realiza actos de disposición de los
activos, fuero de los límites previstos en la
constitución del fideicomiso.
QUE ES UN FIDEICOMISO ?
Es un negocio jurídico en donde
se deja un bien o propiedad
con un propósito determinado en
beneficio a alguien y en el encargo
de un sujeto ajeno quien se
encargará de administrar y realizar
los actos tendientes al
cumplimiento de quien será el
poseedor posterior los bienes.
El patrimonio fideicometido es el conjunto de
activos que se constituye como patrimonio
autónomo y sirve como respaldo a los derechos
incorporados en valores que a su vez son
adquiridos por inversionistas para su circulación
como títulos en bolsa.
De ahí la importancia de incorporar en este
capítulo la conducta irregular que se produce al
disponer de un patrimonio dado en fideicomiso
pues dado que es intangible y sirve de garantía
este no puede verse disminuido sin afectar a los
poseedores de los valores que los representan.
Art.214.- Usura
El centro de la tipicidad También se
radica en el préstamo configura cuando
usurario, donde bien se se da por recibida
estipulan intereses una cantidad mayor
muy superiores al a la efectivamente
interés legal del dinero, entregada.
manifiestamente
desproporcionada a la
circunstancia del caso o
se acepta por
encontrarse en
necesidad.
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
La doctrina tradicional sostiene que es el
patrimonio.
La doctrina contemporánea, por otro lado,
sostiene que se protege el sistema económico
crediticio pues no se puede permitir el abuso
de una situación privilegiada, mediante la cual
se pacten condiciones crediticias superiores
a los límites legalmente establecidos.
TIPICIDAD OBJETIVA
SUJETO ACTIVO. Puede ser cualquiera, no
se exige una cualidad especial o específica
para ser considerado autor
SUJETO PASIVO . En primer término será
cualquier persona en estado de necesidad y
urgida de contar con dinero, en segundo
término será la colectividad, pues es un delito
de naturaleza macrosocial al verse afectado el
equilibrio del sistema crediticio.
TIPICIDAD SUBJETIVA
Solo se admite como forma de comisión el dolo.
El dolo debe abarcar el conocimiento y la
voluntad de hacer que la persona que suscribe
el crédito pague intereses por encima del
interés legal con el fin de que el agente activo
obtenga ventaja patrimonial para sí o para otro.
DAVID BERAUN SANCHEZ
AGRAVANTE
En el segundo párrafo del art. 214 se acoge
una causa de agravación de la pena en
función de la inimputabilidad del sujeto víctima
de la usura y del estado de necesidad en el
que pueda encontrarse.
El préstamo leonino es una modalidad de ello,
cuya característica principal se halla en el
aprovechamiento que realiza el sujeto activo
de las condiciones particulares del prestatario.
MODALIDAD TIPICA
Presupuesto esencial para que pueda
cometerse esta figura delictiva supone la
existencia de un “crédito”, un préstamo o si se
quiere un mutuo dinerario, en virtud del cual
el agente (prestamista) entrega una
determinada suma de dinero a un sujero
llamado deudor (prestatario).
Para que se configure un crédito “usurario”, la
tasa de interés convenida debe superar el
límite fijado por ley.
LOS BANCOS COBRAN INTERESES
USURARIOS ?
Las actividades de las entidades dedicadas a
la intermediación financiera no están sujetas a
las tasas máximas de interés convencional
compensatorio o moratorio, fijada por el BCR,
por tanto están sustraídas del ámbito de
punición.
Sujetos activos de usura por tanto, solo
podrán ser aquellos que operan al margen
del sistema formal de la banca, los
informales que prestan dinero a los
particulares.
El delito de crédito usurario exige como
elemento del tipo objetivo que el sujeto
activo no pertenezca al sistema financiero.
Ver : Art. 12 de la Ley Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros
LIBRAMIENTO INDEBIDO
EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO
El Dr. Percy García Cavero dice que afirmar que el
Bien Jurídico es la fe pública, la confianza o buena
fe en los negocios o el sistema crediticio lleva a
conceptualizar de modo general e impreciso. Un
solo libramiento indebido no desestabiliza , por
ejemplo, el sistema de créditos.
Lo que se protege es la expectativa de conducta de
los agentes económicos referida al uso regular del
cheque.
No solo es de carácter patrimonial el BJ a proteger
sino la expectativa de un acto comercial honesto.
El Dr. Alonso Peña Cabrera Freyre, apunta que el bien
jurídico protegido sería la seguridad del tráfico
mercantil.
A su entender la doctrina nacional afirma que con este
delito no se protege la confianza en el cheque como
orden incondicional de pago a la vista , sino el
patrimonio del girador.
Sin embargo , reconoce que el patrimonio del
beneficiario es subsidiariamente protegido. De otro
amanera no se explicaría por qué queda exento de
pena la conducta cuando el agente abona el monto total
del cheque, como se indica en el último párrafo del art.
215 del CP.
FIGURAS DELICTIVAS
El art. 215 del Código Penal señala seis supuestos de
comisión del delito de libramiento indebido de un
cheque y estas son:
1.- No tener provisión de fondos ni
autorización para sobregirarse.
Es decir en el primer caso girar un cheque
sabiendo que no tiene fondos; y en el segundo caso no
tener la autorización del Banco para respaldar el
sobregiro.
El deber legal se encuentra en el art. 173 de la
Ley de Títulos valores
[Link] maliciosamente el pago
El sujeto activo dispone de los fondos para hacer
frente al pago; pero una vez que libra el cheque procede, con
posterioridad a cancelar la orden de pago en el banco sin
causa justificada. Se conoce como bloqueo de cheque.
El girador de un cheque está obligado a mantener los
fondos en la cuenta para el cobro efectivo del cheque.
La frustración del pago no se limita al retiro de los
fondos de la Cta. Cte. Sino a al giro y cobro inmediato de
otro cheque, el cambio posterior de la firma autorizada, entre
otras artimañas.
3. Imposibilidad de pago
La acción típica tiene lugar cuando el emitente gira
un cheque a sabiendas que al momento de su
presentación no podrá ser pagado legalmente.
El giro de un cheque sobre cuenta cerrada, el inicio
de un procedimiento concursal, el embargo de las
cuentas , la utilización de una sola firma cuando son
necesarias dos, son algunas delas posibles causas
que impedirían el pago de un cheque.
El emitente conoce la existencia de cualquiera
de estas circunstancias que impedirán el pago
al momento de la presentación del cheque.
4. Revocación encubierta del pago.
El autor debe contar con a suficiente cantidad de
fondos para que el cheque pueda ser cobrado por su
beneficiario, tomando lugar una actitud
sobreviniente del girador, quien revoca su voluntad
anterior, impidiendo por tanto, que el título valor
puede ser efectivizado por el sujeto pasivo.
Para que dar forma a un comportamiento de
relevancia penal , ha de advertirse una conducta
intencionalmente dirigida a evitar que se pueda
concretar el cobro del título valor , con ello las
legítimas expectativas del girado.
5. Cobro indebido
El autor se hace pasar como beneficiario del título
valor, haciéndose pasar por aquel.
Este supuesto típico puede configurarse de dos
formas: por actos de suplantación o por actos de
modificación.
Los actos de suplantación tienen lugar cuando el
autor utiliza cualquier medio para suplantar al
beneficiario, sea su identidad o su firma, logrando
cobrar de este modo el cheque.
Los actos de modificación, consisten en la alteración
del contenido o formato, así como también cualquier
otro requisito formal del cheque, para cobrar sin tener
derecho a ello o hacerlo en condiciones distintas
alas previstas por el girador.
6. Endoso indebido de cheque
El inciso 6 del art. 215 del CP contempla el supuesto
en el que el beneficiario de un cheque lo endosa
sabiendo que no tiene una provisión de fondos.
Para que pueda configurarse esta infracción delictiva,
se requiere que el autor al momento de endosar
(trasmitir), la orden de pagar el cheque, lo haga a
sabiendas que no tiene provisión de fondos.
Si quien endosa el cheque, lo ha recibido de otro
(emitente) no conociendo de la falta de fondos
suficientes para que el Título Valor sea cobrado, será
exento de pena por falta de dolo, siempre que el error
sea de naturaleza invencible.
PENALIDAD Y CONSECUENCIAS ACCESORIAS
La pena prevista para el delito de libramiento y cobro
indebidos, es una pena privativa de la libertad no menor
de uno ni mayor de cinco años.
Para individualizar la pena, el juez deberá determinar la
extensión del daño previsto en el art. 45 y 46 del CP. En
este sentido la cuantía de la orden depago incorparada
en el cheque jugará un papel importante al momento de
que le juez establezca la pena concreta que debe
recibir el autor de un delito de libramiento y cobro
indebidos.
La legislación comercial y bancaria prevé medidas
adicionales, como es el caos de la publicidad del inicio y
culminación del proceso penal así como el cierre de las
cuentas de las Ctas, Ctes. del girador.
Marzo del 2011
Bibliografía
• ROJAS VARGAS, Fidel, DERECHO PENAL Parte Especial . Tomo II
Editorial IDEMSA 3ra Edición Lima 1997.
• GARCIA CAVERO, Percy DERECHO PENAL ECONOMICO, Parte
Especial Tomo I , EDITORIAL GRIJLEY. Lima 2007.
• PEÑA CABRERA, FREYRE ,Alonso Raúl. DERECHO PENAL Parte
Especial. Tomo II. Editorial IDEMSA , Lima 2008.
• BRAMONT ARIAS TORRES, Luis . MANUAL DE DERECHO
PENAL, Parte Especial . Editorial San Marcos, 2da Edición, Lima
1996.
