EL PODER

CONSTITUYENT
E
Profesor: Cristhian Gutiérrez Muskus
EL PODER CONSTITUYENTE

El Poder Constituyente es el poder soberano encargado de dar origen al

Estado y a sus disposiciones fundamentales.

Este poder, se distingue por su autoridad suprema, situándose por encima

de los órganos de gobierno que él mismo establece.

Su función principal es crear la Constitución, otorgando legitimidad y

estructura al Estado desde sus bases.
EL PODER CONSTITUYENTE

Dice LINARES QUINTANA que Poder Constituyente “es la facultad inherente

a toda comunidad soberana de darse su propio ordenamiento jurídico-
político fundamental originario por medio de una Constitución, y de
reformar este total o parcialmente cuando sea necesario.”

De esta definición podemos extraer tres aspectos importantes:

I. Titularidad en cabeza de la comunidad soberana.

II. Facultad consistente en darse su propio ordenamiento jurídico-político
fundamental, a través de una constitución.
III. El poder constituyente puede ser originario o derivado.
El poder constituyente es la facultad originaria y soberana que permite
la creación o reforma de la Constitución, actuando como la autoridad
máxima para establecer las bases estructurales y la legitimidad del
Estado.

Se caracteriza por su independencia frente a normas preexistentes y su

capacidad de originar el orden constitucional, sin estar sujeto a los
poderes derivados o constituidos, los cuales deben actuar bajo las
normas que dicho poder establece.
CARACTERISTICAS DEL PODER
CONSTITUYENTE
Originario:

Es la primera manifestación de la soberanía y da origen al ordenamiento

jurídico.

Es un poder ajeno a toda competencia previa.

No existe dentro sino fuera del Estado.

Es un poder supremo. Por encima de él no hay autoridad alguna,

incondicionado, libre de todo formalismo, fundado en sí mismo y
omnipotente en el poder constitucional.

Es fuente y punto de partida de la normatividad jurídica.

CARACTERISTICAS DEL PODER
CONSTITUYENTE
Indivisible:

No se haya coordinado a los otros poderes divididos – legislativo, judicial,

ejecutivo-

Sirve de fundamento previo a todos los demás poderes constituidos.

Todos los poderes dentro del Estado son creados, modificados o renovados
por el poder constituyente.
CARACTERISTICAS DEL PODER
CONSTITUYENTE
Permanente e inalienable:

El poder constituyente subsiste siempre por encima del orden de

constituye.

Actúa esporádicamente, pero su activación está siempre latente en su

titular, el pueblo.
CARACTERISTICAS DEL PODER
CONSTITUYENTE
Eficaz:

El poder constituyente está dotado de una fuerza efectiva. Apta para

lograr los fines que se propone.
CARACTERISTICAS DEL PODER
CONSTITUYENTE
Extraordinario:

Solo actúa cuando es necesario dictar una nueva constitución o

reformarla.

Se presenta de manera esporádica.

El órgano para su concreción tambien es especial y extraordinario.

LÍMITES DEL PODER CONSTITUYENTE
Limitaciones absolutas: Imposibilidades radicales por motivos
extrajurídicos o extrapolíticos.

Limitaciones autónomas: Proceden de una autolimitación. El mismo

poder constituyente se limita al estipular procedimientos especiales para
su modificación.

Limitaciones heterónomas: Provienen de presiones externas que

limitan el poder constituyente. Ejemplo de esto es el poder constituyente
de estados miembros en un estado federal.
 PODER CONSTITUYENTE
PRIMARIO, DERIVADO Y
PODERES CONSTITUIDOS.
PODER CONSTITUYENTE
PRIMARIO
El nombre constituyente primario aparece para indicar esa fuente original del poder
jurídico constructor de una Constitución.

El orden jurídico que nace, lo hace sin apoyarse en una norma positiva anterior.

Se presenta cuando surge por primera vez.

Puede darse como resultado de una revolución, un golpe de estado, entre otros.

Nueva fundación del Estado con participación activa y consciente de la nación.

Es de carácter fundamental, da fundamento. Se presenta en un solo momento, al

fundar el Estado, indicar su estructura y organización.

Es una etapa primigenia, por constituir el Estado, se le denomina constituyente.

CONSTITUYENTE PRIMARIO
La Constitución de 1991 tuvo su origen en un pronunciamiento del constituyente
primario.

La solución jurídica adoptada fue más discutida porque el Congreso de la República

estaba reunido y a él le estaba atribuido de manera exclusiva el poder constituyente
en la anterior Constitución: no estaba contemplada ninguna intervención del
constituyente primario.

La Asamblea Nacional Constituyente fue elegida y, declarándose soberana, decidió

expedir una nueva Constitución, cuando formal-mente había sido convocada para
reformar la existente.
PODER CONSTITUYENTE
DERIVADO
Se presenta en una Constitución vigente que, dentro de sus disposiciones, señala
quién puede modificarla. Consagra las competencias y procedimientos para ello.

Se habla del constituyente derivado porque el órgano que hace la reforma (el cuerpo
legislativo ordinario o una asamblea constituyente) desprende sus poderes de la
Constitución existente: es una derivación del poder constituyente que creó la
Constitución.

El estado ya está constituido y él poder constituyente actúa en el ámbito de la

constitución.

Una de sus características es la legalidad, sujeción al derecho ya establecido.

Está situado en el interior del Estado, no en el exterior.

PODER CONSTITUYENTE
DERIVADO
Tiene vocación de permanencia, se manifiesta de manera continua.

Es el poder constituyente derivado el que actúa en la mayoría de los casos.

Se manifiesta a través de poderes constituidos.

PODERES CONSTITUIDOS
Son instituciones consagradas previamente por la constitución vigente.

Todos aquellos poderes que la constitución consagra como titulares de las funciones
del Estado.

Constitucionalmente hablando, el poder constituido será aquel al que la misma

constitución faculta para actuar como constituyente derivado.

Por lo general los poderes son constituidos en órganos como el Congreso o

Parlamento.

En Colombia, el congreso funge no solo como autoridad legislativa sino como titular
del poder constituyente derivado.
ARTICULO 374 DE LA
CONSTITUCIÓN POLÍTICA.

La Constitución Política podrá ser

reformada por el Congreso, por una
Asamblea Constituyente o por el pueblo
mediante referendo.
EL TITULAR DEL PODER
CONSTITUYENTE
EL PUEBLO COMO TITULAR DEL PODER CONSTITUYENTE

Históricamente, el titular del poder constituyente no siempre ha sido el pueblo.

El pueblo como titular del poder constituyente se instauró como resultado del
constitucionalismo en EUA y Francia en el siglo XVIII.

En gran parte de la historia se consideró como titular de este poder a Dios, en reyes,
monarcas, grupos de personas y, en general, en muchos intervinientes en la vida
política de una sociedad.

Se destacan 3 etapas:

a) Titularidad unipersonal
b) Titularidad colectiva
c) Etapas intermedias (Mixto)
EL PUEBLO COMO TITULAR DEL PODER CONSTITUYENTE

Dentro de la concepción democrática occidental y la ideología liberal, el titular del

poder constituyente primario u originario es el Pueblo.

Al Pueblo le corresponde el ejercicio del poder constituyente primario de manera

plena, indivisible, permanente, inalienable, indelegable e imprescriptible.

El ejercicio del poder constituyente primario está por encima de la misma

constitución.

El poder constituyente del pueblo existe en potencia: es un poder latente, una

capacidad que el pueblo tiene, pero que no siempre está en uso o en acción.

Este poder solo se manifiesta en acto cuando es efectivamente ejercido, por

ejemplo, en momentos históricos específicos, como una revolución o una asamblea
constituyente.
PODER CONSTITUYENTE Y SOBERANÍA

Poder Constituyente: Es el poder de crear o reformar la Constitución. Se considera

el poder originario y supremo que establece las normas fundamentales de un
Estado, definiendo su estructura y la organización de sus poderes. Supone que no
existe un Estado

Soberanía: Es una cualidad del Estado. Es la autoridad suprema y absoluta que

reside en el pueblo o en el Estado. La soberanía implica el poder último de decisión
dentro de un territorio, siendo independiente de cualquier otra autoridad externa. Es
la cualidad de un poder que no tiene límites superiores y que controla el orden
político y legal de la comunidad. Solo existe soberanía dentro del contexto del
Estado.
ESTABLECIMIENTO Y
REFORMA DE LA
CONSTITUCIÓN
Establecimiento de la constitución Poder constituyente
originario

Reforma de la constitución Poder constituyente

derivado
PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN
Procedimientos Monárquicos:

Se presentan en una monarquía absoluta

Esta empieza a transitar a una monarquía constitucional, por lo que busca dotarse
de una constitución.

a) Carta otorgada: por medio de esta, un rey reglamentaba el ejercicio de su poder

a través de una carta o constitución que otorgaba a su pueblo.

b) El Pacto: tiene más relación con la democracia ya que no es producto unilateral

del rey. Es una especie de contrato entre este y los súbditos. Suelen ser producto
de una revolución. Ejemplo, Carta Magna 1215, Bill of Rights , petición de
derechos.
PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN
Procedimientos Democráticos:

Se parte de la base de que es al pueblo a quien le corresponde determinar a quien le

delega el poder constituyente.

a) La convención: es una asamblea especialmente elegida para elaborar o derogar

una constitución.

Una vez realizado su objetivo, se disuelve.

Tiene mayor énfasis en el carácter fundacional.

Concentra el poder en manos del órgano constituyente

PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN
Procedimientos Democráticos:

b) Asamblea Constituyente: coincide con la convención en que tiene como fin

establecer una constitución.

Una asamblea constituyente es una corporación especialmente integrada para

elaborar una constitución, para reemplazar una constitución o para modificarla
sustancialmente.

Es una institución transitoria y circunstancial.

Se realiza por medio de un procedimiento extraordinario y extraconstitucional que

solo es utilizado en circunstancias excepcionalmente especiales.
PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN
Las Constituciones tienen una vocación de perpetuidad, por ello no contemplan
mecanismos para ser reemplazadas, más bien modificadas o reformadas.

Estos mecanismos suelen ser parecidos a los procedimientos para la elaboración de

leyes, pero con más y mayores complejidades.

Su naturaleza es de titular transitorio del poder constituyente derivado.

No actúa como constituyente primario, este siempre será el Pueblo y deberá

refrendar las decisiones de la Asamblea.
PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN
¿Cuándo se convoca?

La Asamblea Constituyente es un mecanismo extraconstitucional, por lo tanto, una

constitución no suele indicar cuando.

Debe convocarse ante una ruptura del ordenamiento constitucional del Estado, como
en caso de revoluciones, golde de estado, dictaduras, etc.

Tambien puede presentarse cuando la legitimidad del ordenamiento se encuentre

cuestionada.
PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN

¿Como se convoca?

Se supone que el pueblo como autoridad soberana es quien debe convocarla. Sin
embargo, suelen ser convocadas por el gobierno de turno.

Sus miembros deberían ser elegidos por el pueblo a través del voto popular.
PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN
c) El Referendum constitucional:

Se aplican los principios de la democracia directa.

Al pueblo se le pregunta por la adopción de un nuevo texto constitucional a través

del voto universal.

Se puede presentar de dos maneras: i) Una asamblea constituyente redacta el texto

y se somete a ratificación por el pueblo a través de referendo o ii) El gobierno
redacta el texto y el pueblo decide adoptarlo o no.
PROCEDIMIENTOS PARA ESTABLECER UNA
CONSTITUCIÓN
d) El plebiscito:

Es similar al referendo, pero tiene diferencias marcadas.

El plebiscito se suele hacer en torno a una pregunta o propuesta. Suele ser de origen
del gobierno.

El pueblo decide si adopta tal propuesta. No se vota por un texto constitucional o

acto reformatorio.
LA REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN
Si bien es cierto que las constituciones tienen ánimo de permanencia en el tiempo,
tambien lo es que las circunstancias que rodean la sociedad y la realidad social
(Económicas, políticas, sociales, culturales, etc) son cambiantes y, por tanto, las
constituciones prevén los mecanismos para su reforma.

La necesidad de un cambio institucional que se adecue a las nuevas necesidades y

circunstancias de un Estado es lo que motiva la reforma constitucional.

Esto no implica un cambio de constitución por otra. En general, las constituciones

conciben mecanismos para la reforma, no para la sustitución por otra.

La reforma de la constitución es un mecanismo que ayuda a esta a perpetuarse en el

tiempo, les proporciona adaptabilidad a las circunstancias. No es necesario cambiar
de constitución ante cada cambio importante de circunstancias, pero si es necesario
reformar.
REFORMA VS CREACIÓN
● No se trata de un acto creador. No se cambia una constitución por otra. Se actúa
dentro de la constitución existente.

● El procedimiento de reforma de la constitución no atenta contra el poder

constituyente primario, los mecanismos para llevarlos a cabo se consagran en la
misma constitución.

● La reforma de la constitución supone el ejercicio parcial del poder constituyente.

En este caso suele ser a través del poder constituyente derivado.
LA INICIATIVA DE LA REFORMA
Dependiendo de la fuente de la iniciativa para reformar una constitución política,
esta puede ser restringida, compartida o popular.

Restringida: Se presenta cuando la iniciativa reposa, de manera exclusiva, en un solo

órgano. Por lo general este órgano es el gobierno, en estados de carácter autoritario.
Tambien se puede presentar en estados parlamentarios.

Compartida: Se presenta cuando tanto el gobierno como el parlamento tienen la

iniciativa para modificar la constitución. Se busca un equilibrio de poderes.

Popular: Cuando al pueblo se le brinda la oportunidad para tener iniciativa de

reforma de la constitución a través de mecanismos de participación establecidos.
Estos mecanismos pueden consistir en: i) Recolección de un número de firmas, ii)
Que los proyectos de reforma constitucional sean sometidos a votación o iii) que
corporaciones populares de carácter local tengan iniciativa popular (Ejemplo:
Asambleas y concejos)
ÓRGANO COMPETENTE PARA HACER LAS REFORMAS
Por un lado, tenemos la iniciativa para reformar la constitución, por otro, los órganos
competentes para hacer efectiva esta iniciativa y modificar la constitución.

Parlamento o Congreso:

Por regla general, la función de modificar la constitución se le asigna al congreso o

parlamento.

En la mayoría de las constituciones (de carácter rígido generalmente) el congreso o

parlamento es el encargado de realizar un procedimiento mas complejo que el de la
creación de leyes, para realizar actos modificatorios de la constitución.

En estos casos se actúa en ejercicio de la función constituyente, no legislativa.

El congreso o parlamento actúa como constituyente derivado y de poder constituido.

ARTICULO 375 DE LA CONSTITUCIÓN
POLÍTICA.

Podrán presentar proyectos de acto legislativo el Gobierno, diez

miembros del Congreso, el veinte por ciento de los concejales o de los
diputados y los ciudadanos en un número equivalente al menos, al
cinco por ciento del censo electoral vigente.

El trámite del proyecto tendrá lugar en dos períodos ordinarios y

consecutivos. Aprobado en el primero de ellos por la mayoría de los
asistentes, el proyecto será publicado por el Gobierno. En el segundo
período la aprobación requerirá el voto de la mayoría de los miembros
de cada Cámara.
ÓRGANO COMPETENTE PARA HACER LAS REFORMAS
Órgano especial:

Con el objetivo de agilizar las reformas constitucionales, obedeciendo a razones de

diversa índole, se confían estas reformas a un órgano especial que puede ser una
asamblea constituyente, una convención o una asamblea especial.

El Pueblo:

El pueblo puede fungir como constituyente primario y derivado.

Puede aprobar por votación popular un texto de reforma constitucional elaborado

por el gobierno o el congreso.
Referendo Constitucional

¿Sistema mixto?