Derecho

Constitucional
Económico
Aplicado

Santiago Montt O. / José Luis Cárdenas T.

Clase 2: 25 de marzo de 2010
Derecho Constitucional
Económico
 Orden Público Económico

vs.

 Constitución económica

2 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Orden Público Económico
 José Luis Cea:
 “El conjunto de principios y normas jurídicas
que organizan la economía de un país y
facultan a la autoridad para regularla en
armonía con los valores de la sociedad
nacional formulados en la Constitución”

3 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Orden Público Económico
 “La finalidad del orden nombrado es
institucionalizar con rango de máxima
jerarquía normativa, un sistema que asegure
a todas las personas el respeto y promoción
de los valores de libre iniciativa y
apropiabilidad de los bienes, de isonomía o
igualdad de oportunidades […] en general
de la prioridad del sector privado, paralela a
la subsidiariedad estatal, en el marco de la
libre competencia en un mercado legalmente
regulado” (José Luis Cea)
Orden Público Económico
 Sergio Diez:
 “El Orden Público Económico es el conjunto
de normas marco o generales contenidas en
la Constitución Política, que regulan los
derechos y libertades de orden económico
de las personas, la actividad económica del
Estado y las relaciones de carácter
económico entre ellos”.

5 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Orden Público Económico
 John Jaederlund:
 “Se trata el orden público económico, en
definitiva, de un conjunto de normas y
principios que reconocen, garantizan y
protegen derechos individuales, en especial,
en lo relativo a los valores económicos
esenciales definidos como tales por la
sociedad, en su Constitución Política”.
Orden Público Económico
 Fermandois
 “El OPE es el adecuado modo de relación
de todos los diversos elementos de
naturaleza económica presentes en la
sociedad, que permita a todos los agentes
económicos, en la mayor medida posible y
en un marco subsidiario, el disfrute de sus
garantías constitucionales de naturaleza
económica de forma tal de contribuir al bien
común y a la plena realización de la persona
humana”.
7 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Orden Público Económico
 Ambigüedad del concepto
 En el derecho civil, el orden público es una limitación
a la autonomía de la voluntad
 Tratándose del OPE, ¿quién es el sujeto a quien se
constriñe? ¿a los particulares o al Estado?
• Si son los particulares, el OPE es un instrumento
justificador de las intervenciones administrativas
• Si es el Estado, el OPE es un concepto libertario que
busca limitar la acción estatal
 Límite del absurdo: ¿orden filosófico?
 ¿Verdades reveladas?

8 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Constitución económica
 Alemania
 Hans-Jürgen Papier, 1979:
 “La Ley Fundamental no contiene determinación o modelo
económico alguno, sino que encomienda el régimen
económico al legislador, quien decidirá libremente dentro de
los márgenes trazados por la Ley Fundamental”
(Wirschaftspolitische Neutralität = neutralidad político
económica).

9 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Constitución económica

Tesis contraria:
 Hans Carl Nipperdey: economía social de mercado
• “Toda persona tiene el derecho al libre desarrollo de su
personalidad siempre que no viole los derechos de otra
ni atente contra el orden constitucional o la ley moral”
(art. 2 inc. 1° GG = Libertad de Acción)
• “La República Federal de Alemania es un Estado
federal democrático y social” (art. 20 inc. 1° GG =
Principio de Estado Social)

Ernst Rudolf Huber: sistema mixto
• Balance entre derechos y libertades
Constitución económica
 Wolfgang Abendroth: economía planificada.
• Principio de Estado Social.

 Tribunal Constitucional Alemán

(Bundesverfassungsgericht):
• Sentencia “Investitionshilfe” de 1954, habla del principio
de “neutralidad político económica” = “el constituyen no
se decidió en forma expresa por un sistema económico.
Ello permite al legislador seguir la política económica
que le parezca conveniente, en la que respete la Ley
Fundamental”
Constitución económica
 España
 Ariño: “Se entiende por ‘Constitución económica’ (o ‘modelo
económico de la Constitución’) el conjunto de principios,
criterios, valores y reglas fundamentales que presiden la
vida económico-social de un país, según un orden que se
encuentra reconocido en la Constitución”.
 Ariño: “La Constitución Española resulta ambigua, ya que
contiene principios de ordenación económica un tanto
opuestos [refiriéndose luego al “carácter abierto de la
Constitución económica española, que deja al liderazgo
político de cada momento la elección de variados modelos
o formas de ordenar la vida económica, y el mayor o menor
protagonismo del Estado”]”

12 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Constitución económica
 ¿Aplica eso para Chile? ¿O nuestra Constitución
es neoliberal?
 ¿Es el Principio de subsidiaridad compatible con
sistema de planificación central?
 ¿Es compatible con otros sistemas económicos?
Constitución económica
 Que el principio de subsidiariedad se consagra en el artículo 1º
de la Carta Fundamental y es "uno de los principios rectores
del orden social" (STC rol 352/02). De acuerdo a éste, "al
Estado no le corresponde absorber aquellas actividades
que son desarrolladas adecuadamente por los particulares,
ya sea personalmente o agrupados en cuerpos
intermedios. Ello se entiende sin perjuicio, por cierto, de
aquellas que, por su carácter, ha de asumir el Estado. Eso
explica el reconocimiento y amparo que el artículo 1º, inciso
tercero, de la Constitución presta a los grupos intermedios"
(STC rol 352/02). Este principio ayuda a comprender el rol del
Estado, pues implica "alternativamente, en un sentido, que el
Estado no tome a su cargo lo que puedan en buenas
condiciones realizar las personas y los entes colectivos y,
a la inversa, la obligación del Estado de proveer a la
satisfacción de las necesidades colectivas, cuanto los
particulares no estén en posibilidad de lograrlo" (Silva
Bascuñán, A.; ob. cit., págs. 51-52).
Constitución económica
 Este principio tiene dos dimensiones. En su dimensión
negativa, el Estado "no debe intervenir en las
actividades de las sociedades intermedias cuando
desarrollan su actividad y fines real y eficazmente
dentro del bien común;...". Por su parte, su dimensión
positiva "...implica una protección de las sociedades o
grupos intermedios menores frente a los mayores,
como asimismo un derecho de intervenir del Estado,
cuando las sociedades intermedias no sean capaces de
realizar su actividad real o eficazmente o cuando ellas
atenten contra el bien común. En tal caso, el Estado debe
suplir su tarea, removiendo los obstáculos y restableciendo,
una vez superados estos últimos, la autonomía de las
sociedades intermedias afectadas" (Verdugo, Mario; Pfeffer,
Emilio, y Nogueira, Humberto; T. I; Editorial Jurídica;
Santiago, 1994; pág. 112); Rol N° 1295-2009
Constitución económica
 Sistema neoliberal
 Fermandois:
• Primacía del hombre y el principio de autonomías
sociales
• El principio de subsidiariedad económica
• Igualdad y no discriminación
• Propiedad privada
• Revisión judicial (económica)
• Reserva legal de la regulación económica
• Política monetaria independiente y disciplina del
gasto fiscal

16 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Constitución económica
 ¿Neoliberalismo, o Capitalismo
Regulatorio?
 Hombres vs. hombres
 ¿Subsidiariedad económica? ¿Dónde?
 Propiedad privada: limitaciones al dominio
no indemnizables
 Revisión judicial: la verdadera pregunta es la
del estándar de revisión. ¿Gobierno de los
jueces?
 Reserva legal: ¿absoluta o relativa?

17 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Constitución económica
 Sistema de principios y excepciones
 Las excepciones quedan entregadas a la ley
 Algún valor hay en la idea de principios (lo que
Ariño llama el principalismo)
 Protección del principalismo: artículo 19 No. 26
 Al final del día no vivimos en el neoliberalismo,
sino en el Capitalismo regulatorio
 Mezclas de regulación/Estado y libertad/mercado
 Propiedad vs. intervención (títulos causales de
intervención)

18 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Constitución económica
 Acceso a la propiedad
 Bienes que deban pertenecer a la nación
toda y una ley lo declare así
 Derecho de propiedad
 ¿Quién determina el contenido del derecho
de propiedad? ¡El Congreso!
 “La trampa positivista”: ¿límite al Congreso
definido por el propio Congreso?

19 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Constitución económica
 Propiedad: 5 claves
 Cuasi-totalvs. parcial
 Cómo se define cuasi-total
 El problema del denominador
 Reconocimiento de fines públicos
preeminentes
 Intensidad de la revisión judicial

 Teoría de la autoridad
 Autoridad compartida

20 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas
Estados Unidos
 Se acaba de aprobar este martes la reforma a
la salud más importante en décadas
 2400 páginas tiene la ley!
 Ayer miércoles se presentó una demanda en
contra de la ley por su supuesta
inconstitucionalidad
 Temas:
 Federalismo: soberanía de los Estados
 Obligar a adquirir un producto o servicio y definir su
contenido: libertad de los ciudadanos

21 D° Constitucional Económico
Montt & Cárdenas