Derecho Comercial I
Sociedades
- Parte Introductoria -
Curso Derecho Comercial I
1er semestre 2012
Profesor Octavio Bofill
Genzsch
E mail
[email protected] Introducción
¿Por qué los seres humanos se “asocian”?
1. Satisfacción de necesidades
2. Persecución de objetivos comunes
3. Protección y promoción de sus intereses
4. Ventajas derivadas del trabajo en equipo
5. División y especialización del trabajo
Normativa
Aplicable
A. Legislación Básica:
Constitución Política de la República
Código Civil (2053 ss)
Código de Comercio (348 ss)
Ley 3.918 (SRL)
Ley 18.046 y DS/Hacienda Nº 587 (Ley y Reglamento sobre Sociedades Anónimas)
Ley 18.045 (Ley sobre Mercado de Valores)
Ley 3.538 (LO SVS)
Ley 19.499 (Saneamiento vicios de nulidad)
B. Legislación Complementaria:
Ley General de Bancos; Ley 18.815 (Fondos de Inversión); DL 1.328 (Fondos Mutuos); DL
3.500 (AFP); Ley 20.019 (SADP), entre otras
Evolución histórica
A. Derecho Romano
Originalmente, se concibieron pactos referidos a la organización hereditaria
Posteriormente, se comienzan a desarrollar “sociedades particulares”, dedicadas a negocios
determinados (Ej, cobrar impuestos)
¿Cómo era la “societas” romana? Contrato con efecto vinculante para las partes, sin
personalidad jurídica (¿patrimonios separados?). Comienza el desarrollo de los elementos
esenciales que conocemos en la actualidad. El contrato de sociedad es consensual y todos lo
pueden celebrar (romanos y no romanos)
B. Edad Media
Unión del Derecho romano (compañía medieval, partnership), canónico (teoría de la
personalidad jurídica) y germánico (administración social y facultad de transferir los derechos
sociales)
Surgen las primeras formas de sociedades en comandita y de sociedades colectivas
Evolución histórica
C. Época Moderna
Entre los siglos XVII y XVIII surgen las primeras sociedades de capital
Dichas compañías debían tener una autorización gubernamental para existir (“Cartas”), pero no
existía una normativa general aplicable a las sociedades de capital
Ej. Compañía Holandesa de las Indias Orientales, East Indian Company, etc.
D. Época Contemporánea
Código Civil y Código de Comercio franceses (1804 y 1807, respectivamente)
Por influencia francesa, se regulan las sociedades en los CC y C de C de otros países (España,
Italia, Argentina, Chile, etc.)
Reconocimiento de una nueva forma de asociación: la Cooperativa (siglo XIX)
Se regulan las primeras formas de SRL (Alemania (1892); Inglaterra, private companies)
Evolución histórica
E. Evolución en el Derecho chileno
Siete Partidas (hasta entrada en vigencia del CC): Título X de la Quinta Partida, regula
sociedades similares a las del Derecho romano
Ordenanzas de Bilbao (1795 hasta entrada en vigencia del C de C): Título X, regula compañías
de comercio
Primera Ley sobre SA (8/11/1854)
Código Civil (10/01/1855): normas de aplicación general y regulación de la S. Colectiva Civil
Código de Comercio (01/01/1867): regula la S. Colectiva Mercantil y las en comandita simple y
por acciones. También regulaba las SA
Ley 3.918 (14/03/1923), introduce las SRL
Ley 20.190 (05/06/2007), introduce las SpA
Concepto de sociedad
Código Civil (art. 2053):
“La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común
con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados”
¿Sociedad = empresa?
Características esenciales:
¿La sociedad es un contrato?
1. Estipulación de un aporte
¿Es consensual o solemne?
2. Búsqueda de beneficios
¿Requiere dos o más personas?
3. Repartición de los beneficios y
¿Qué tipo de beneficios buscan? pérdidas sociales
¿Responsabilidad de los socios? 4. “Affectio societatis”
¿Personalidad jurídica?
Concepto de sociedad
Código de Comercio (art. 424):
“La sociedad por acciones, o simplemente la "sociedad" para los efectos de este Párrafo, es una
persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de constitución perfeccionado de
acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participación en el capital es representada por acciones.”
Ley de Sociedades Anónimas (art. 1º)
“La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la reunión de un fondo común,
suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realización de negocios de
carácter civil.”
Naturaleza Jurídica
Se han desarrollado distintas teorías para explicar la naturaleza jurídica de la Sociedad.
Revisemos las más relevantes:
A. Teoría Contractual (Pothier, Troplong): La sociedad es un contrato, pues tiene su origen en el
acuerdo de sus socios. Tesis predominante en el Siglo XIX, recogida por el CC y el C de C
francés (y los inspirados en ellos).
¿Críticas? No explica: la relación con terceros y nuevos socios; casos de las sociedades
unipersonales; sociedades que nacen en virtud de la ley o de un hecho (soc. legal minera;
división de sociedades)
B. Teoría del Acto Constitutivo (Von Gierke): La sociedad se constituye por un acto unilateral de
sus socios fundadores, que dota a la compañía de un estatuto, por el cual se regirá. Tiene dos
variantes: acto constitutivo unilateral (varios sujetos con un mismo fin, que se “comportan como
si fueran uno solo”)y acto constitutivo colectivo (varios sujetos con un mismo fin, cuyas
voluntades “se suman”)
Naturaleza Jurídica
Se han desarrollado distintas teorías para explicar la naturaleza jurídica de la Sociedad.
Revisemos las más relevantes (continuación):
C. Teoría de la Institución (Hauriou, Renard): La sociedad es una institución, ente intermedio entre
la persona y el Estado, con un fin social determinado (distinto al de sus socios), siendo los
estatutos sociales instrumentos para alcanzar dicho fin.
D. Teoría del Contrato de Organización o colaboración (Ascarelli): Teoría de carácter
“neocontractual”. Acto fundacional es un contrato, pero con características especiales: es un
contrato plurilateral (dos o más socios, en busca de un mismo fin) y un contrato de organización
(crea una PJ, así como las reglas que regulan su funcionamiento corporativo)
¿Cuál es la naturaleza jurídica de la sociedad en el Derecho chileno? ¿Es necesario
determinarla?
Doctrina Relevante
Gabriel Palma: El concepto de sociedad sólo se aplica a las reuniones de personas que se unen
con el fin de obtener un lucro. Esta característica esencial a toda sociedad está claramente indicada
en la definición que da el CC en su Art. 2053.
Arturo Davis: Existen tantos tipos de sociedades como actividades humanas y cuando ellas tienen
por objeto la consecución de un beneficio material (lucro pecuniario o beneficio económico), estamos
ante una sociedad civil o comercial.
Ricardo Sandoval: Cuando dos o más personas se juntan para llevar a cabo una empresa de la
cual todos van a soportar los mismos riesgos y gozar del provecho, se habla de sociedad.
Gonzalo Baeza: La sociedad es una persona jurídica emanada de un acto jurídico, un hecho o la
ley, por el que dos o más personas estipulan poner algo en común con la mira de partir entre sí las
ganancias y soportar las pérdidas, derivadas de la realización de un giro u objeto, cumpliendo las
solemnidades legales, cuando hay lugar a ellas.
Jurisprudencia Relevante
CAp Valparaíso, 1932: La capacidad jurídica de las compañías mercantiles, como en general
de toda persona moral, está señalada y limitada por la naturaleza de su respectivo estatuto
orgánico y no puede ser ejercida por otro medio que por el órgano de sus representantes
legales.
CAp Santiago, 1930: La sociedad es un contrato consensual que, en general, para su
existencia o perfeccionamiento no requiere solemnidades especiales.
CS, 1919: Las obligaciones válidamente contraídas por los primitivos socios, a nombre y en
representación de la firma social, continúan afectando a ésta después del cambio de socios, y al
ingresar uno nuevo adquiere no sólo los derechos del socio cedente, sino también las
obligaciones transmisibles inherentes a su calidad.
CS, 2009: Conforme lo dispone expresamente el inc. final del artículo 2053 CC, las sociedades
constituyen una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados, por lo que
no es posible confundir el patrimonio social con el patrimonio de cada uno de los socios.
Bibliografía
REPERTORIO DEL CÓDIGO CIVIL
BAEZA, GONZALO. TRATADO DE DERECHO COMERCIAL. TOMO II
PALMA, GABRIEL. DERECHO COMERCIAL. TOMO II
PUELMA, ALVARO. SOCIEDADES. TOMO I. III EDICIÓN
SANDOVAL, RICARDO. DERECHO COMERCIAL. TOMO I, VOL. 2. VII EDICIÓN
