DERECHO MERCANTIL I
SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
COMERCIANTE:
En la conciencia común, se tiene la idea de que un comerciante es aquella persona que, con
intenciones de lucro, compra para revender, colocándose o desarrollando una actividad
intermediadora entre productor y consumidor de bienes y servicios. Ver artículo 2 del código
de comercio.
CLASES DE COMERCIANTES:
1. COMERCIANTES INDIVIDUALES.
2. COMERCIANTES SOCIALES.
1. COMERCIANTES INDIVIDUALES:
Son las personas individuales cuya profesión es el tráfico comercial.
Uno de los requisitos que el sujeto individual debe llenar para ser comerciante, además de los
que establece el artículo 2 del código de comercio, es que sea hábil para obligarse de
conformidad con las disposiciones del artículo 6 del código de comercio, posibilidad que se
adquiere con la mayoría de edad que establece el Derecho Común (artículo 8 del código civil).
• PROHIBICIONES PARA EJERCER EL COMERCIO
Artículo 7 del código de comercio, los incapaces o interdictos, solamente a través de
un representante Legal siempre y cuando el comercio ya este establecido pues no se
puede aperturar uno nuevo.
• QUIENES NO SON COMERCIANTES:
Artículo 9 del Código de Comercio:
1. Profesiones Liberales: Por tradición se entiende como profesiones liberales las
que ejercen los graduados universitarios. La burguesía encontró en los grados
académicos (licenciaturas, doctorados), la base de una distinción social. Por esa
razón es que, lo que un profesional universitario cobra por sus servicios se llama
“honorarios”.
2. Labores Agrícolas y Similares: El agricultor no es comerciante, siempre y cuando
su tráfico sea sobre productos que cultiva y transforma en su empresa agrícola.
3. Los artesanos: Para esta exclusión cuenta únicamente aquellos que solo trabajan
por encargo o que no tengan almacén o tienda para el expendio de sus productos.
COMERCIANTES EXTRANJEROS:
En la actualidad los extranjeros están facultados para ejercer el comercio como
comerciantes individuales o como representantes de personas jurídicas,
cumpliendo nada más el requisito de inscribirse en el Registro Mercantil, del
mismo modo que se inscribe un guatemalteco. Al obtener la inscripción, se
tienen los mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos, ARTICULO 8
Código de Comercio.
2. COMERCIANTES SOCIALES
Son las Sociedades Mercantiles: Artículo 3 y 10 del Código de Comercio.
La Sociedad Mercantil surge de la necesidad que tiene el sujeto individual de asociar
capacidad económica e intelectual con el fin de que, en un esfuerzo conjunto, se pueda
desarrollar una actividad industrial, de intermediación o de prestación de servicios.
COMERCIANTES SOCIALES ESPECIALES
Hemos visto que el comerciante Social se constituye por las sociedades mercantiles. Dentro de
estas sociedades exite la fomra conocida como Sociedad Anónima. Hay sociedades que en su
totalidad se rigen por le Código de Comercio y hay otras que se rigen por SU LEY ESPECIAL,
siendo ellas SOCIEDADES ANÓNIMAS BANCARIAS, DE SEGUROS, FINANCIERAS Y PARA
ALMACENES GENERALES DE DEPOSITOS.
En conclusión, se entiende que son especiales por que se rigen por una ley especial.
ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL
La Copropiedad fue la primera forma de sociedad que pudo darse en la antigüedad, que existía sobre los bienes
dejados por un jefe de familia, los que a su fallecimiento eran explotados comunitariamente por los herederos.
En Grecia, mas que un derecho Privado, se cultivaron nociones fundamnetales de Derecho Pólitico, y funcionaron
sociedades que explotaban actividades agrícolas y de comercio marítimo.
En Roma, la primera forma de sociedad que se dio fue en la copropiedad familiar, la que tenía una proyección
universal en cuanto a la responsabilidad frente a terceros porque comprendía o comprometía la totalidad de los
bienes patrimoniales, además las sociedades singularizan su objeto social, llegando incluso a organizarse para la
recepción de impuestos para la explotación de servicios públicos por delegación del Estado.
En la edad Media, ocurre el desarrollo acelerado del comercio marítimo por medio de Mediterráneo. Estamos en
el principio de la expansión mercantilista y ante la aparición institucional de las sociedades mercantiles. Asi
también en esta época se empezó a diferenciar la sociedad Mercantil de la Sociedad Civil, fortaleciendo la nocion
de Personalidad jurídica.
A raíz de el desarrollo Mercantilista y con el fortalecimiento de las ideas liberales y del sistema capitalista, estas
sociedades empezaron a perfeccionarse.
En el Derecho Mercantil Moderno: adquirieron importancia la
Sociedad Anonima y la de Responsabilidad limitada, se fortalecieron,
sobre todo por el grado de responsabilidad que el socio tiene frente
a terceros por la gestión social, y su importancia radica en el llamado
mercado libre. Es por ello que mas que una era capitalista hay que
hablar de la era de sociedades por acciones.
En el siglo XX, la preocupación sobre el tema de sociedades es que
pretende evitar los fraudes que pueden sufrir los terceros que se
relacionan con estas, es por ello que promueve que a través de la
legislación no se prohíba la relación comercial sino por el contrario
que esa relación sea segura, y tenga una garantía.
Y que las SOCIEDADES no existan solo como APARIENCIA sino que su
capacidad patrimonial se CIERTA y no sea únicamente un ESCUDO para
esconder actos contrarios a la BUENA FE MERCANTIL.
Siendo lo ultimo un reto del Derecho de las SOCIEDADES DE HOY…..
DIFERENCIAS IMPORTANTES DE CONSIDERAR :
1. Entre ASOCIACIÓN Y SOCIEDAD: podemos decir que la Sociedad como la ASOCIACIÓN son
manifestación de un mismo fenómeno asociativo, pero con una trama orgánica diferente. En
un plano mas estricto se puede decir que la diferencia es de género a especie: considerando a
la Asociación como género y la Sociedad una especie, otra diferencia es que la Asociación no
tiene fines de LUCRO, mientras que la Sociedad si, puesto que es la razón de su existencia.
2. Entre SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD MERCANTIL: la diferencia es en relación al criterio
Profesional (cuando hablamos de quien tiene la calidad de comerciante Comerciante),
Objetivo (según el objeto social , si con actos de comercio o no) y Formal (según la forma de
de su constitución)
CONCEPTO DE SOCIEDAD MERCANTIL
Para Edmundo Vásquez Martínez (Prof. Guatemalteco): La sociedad Mercantil es la agrupación
de varias personas que mediante un contrato se unen para la común realización de un fin
lucrativo, crean un patrimonio específico y adoptan unas de las formas establecidas por la ley”.
Derecho Positivo Guatemalteco establece el Art. 1728del Código Civil.
CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:
a) Es consensual: Se perfecciona con el simple consentimiento de las partes.
b) Es Plurilateral: Las partes se obligan entre sí en una misma posición cualitativa y veces
cuantitativa.
c) Es principal: Porque subsiste por si mismo.
d) Es Oneroso: Se recibe un beneficio como contrapartida del aporte.
e) Es absoluto: No está sujeto a condición.
f) Es de tracto sucesivo: Sus efectos se prolongan en el tiempo.
g) Es solemne: Porque tiene que constar en escritura pública.
EFECTOS QUE PRODUCE EL RECONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD
Al reconocer que las sociedades mercantiles son personas jurídicas, sus atributos son los
siguientes:
a) La sociedad es sujeto de derechos y obligaciones.
b) La sociedad tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a las demás; este nombre puede
ser una denominación o una razón social.
c) La sociedad tiene su domicilio, para los efectos legales que corresponden.
d) La sociedad tiene un patrimonio propio, que se integra con los bienes que va adquiriendo en sus
actividades comerciales, así como sus obligaciones.
e) La sociedad bajo forma mercantil, tiene la calidad de comerciante por imperativo legal, por lo tanto
debe considerarse como un atributo propio de la personalidad de la sociedad mercantil.
f) La sociedad tiene responsabilidad civil, de acuerdo con el articulo 24 del código civil.
g) Al igual que la persona individual, la persona jurídica suele tener un período de vida. De este periodo
forma parte el plazo de la sociedad, o sea el tiempo para el que fue organizada.
ELEMENTOS PERSONALES Y PATRIMONIALES DE LA SOCIEDAD
MERCANTIL
A) ELEMENTO PERSONAL: LOS SOCIOS
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurídica llamada “socio”. El Derecho Guatemalteco,
exige la pluralidad de socios, dependiendo la clase de Sociedad que se encuentre constituida.
B) OBLIGACIONES DEL SOCIO:
1. OBLIGACIONES DE HACER O DAR EL APORTE
La naturaleza del aporte determina la calidad del socio. El que aporta trabajo es Socio Industrial (obligación de hacer); y, el que
aporta capital, socio capitalista (obligación de dar). Art. 29, 33#6 C. Co.
1.1. APORTE DE INDUSTRIA:
Consiste en el trabajo que debe realizar el socio industrial para que la sociedad pueda cumplir el objeto para el que fue creada,
por su naturaleza, no está sujeto a valoración pecuniaria, sino una obligación de “HACER”.
1.2 APORTE DE CAPITAL:
Puede darse como aporte Dinerario y como Aporte no Dinerario. Art. 27 código de comercio. Aporte Dinerario: Es la forma
más común de hacer los aportes de capital y consiste en la entrega de dinero en efectivo en la cantidad, forma y plazo pactado
en la escritura social. Aporte no Dinerario: Puede ser de diversa naturaleza: inmuebles, muebles, patentes de invención,
marcas de fábrica, nombres comerciales, valores mobiliarios, acciones, créditos.
2. OBLIGACIÓN DE SANEAMIENTO:
Esta obligación es exclusiva del socio capitalista quien está comprometido a
garantizar a la sociedad el dominio útil de los bienes aportados y que ningún
persona perturbe la posesión, uso, goce y disfrute de los mismos. ART. 27 [Link].
3. OBLIGACIONES DE NO HACER:
El Código de Comercio contiene también las obligaciones de No Hacer, o sea
abstenerse de observar una conducta. Estan contenidas en el Art. 39 del
Código, calificadas como PROHIBICIONES.
3. DERECHOS DEL SOCIO
Los derechos también han sido clasificados según representan una ventaja
patrimonial o bien la participación en la vida y organización de la sociedad.
a)DERECHOS DE CONTENIDO PATRIMONIAL: en estos podemos establecer los
derechos a participar en las utilidades , puesto que el interés de los socios es
de percibir ganancias constituidas por utilidades. Articulos 1730 C.C. y 33 del C.
Co.
b)DERECHOS DE CONTENIDO CORPORATIVO: estos derechos tienen la finalidad
de hacer efectivos los de índole patrimonial, como lo establece el artículo 38
del C. Co.
4. ELEMENTOS PATRIMONIALES:
a) PATRIMONIO Y CAPITAL
La sociedad para cumplir su objetivo necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios
capitalistas. A este fondo se le llama capital social.
El capital social, dice Luis Muñoz: Es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal de las acciones en
que está dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la sociedad y se modifica
constantemente según el éxito o fracaso de la gestión económica desarrollada.
b)NORMAS QUE ASEGURAN LA EFECTIVIDAD DEL CAPITAL SOCIAL:
ARTICULOS: 27, obliga a justipreciar los aportes no dinerarios; 71,81 y 89 el porcentaje del capital que deben de
aportar las Sociedades en comandita simple y la de Responsabilidad Limitada; 88 en Escritura debe hacerse
constar el monto del capital autorizado; 36 la obligación de reservar las utilidades anuales netas para el capital
social, los anteriores del Código de Comercio.
c) NORMAS QUE ASEGURAN LA INTEGRIDAD DEL CAPITAL
Toda modificación del capital social debe hacerse constar en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil.
(artículos 15, 17, 206 y 211 del código de comercio); El aumento o reducción del capital social debe ser resuelto
por el órgano correspondiente en cada una de las sociedades. (Artículo 203 código de comercio); No puede
otorgarse escritura que implique aumento de capital en la sociedad de responsabilidad limitada, sino consta que
efectivamente se ha pagado el aumento. Art. 205. [Link].
5. LAS RESERVAS:
Estas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio social,
estas pueden ser voluntarias (decididas por los socios y no se encuentran previstas en
la ley) y legales (no menores de cinco por ciento de las utilidades obtenidas, es
obligatorio para para todo tipo de sociedades).
6. PÉRDIDAS DE CAPITAL Y SUS EFECTOS:
Esta incide en la vida de la Sociedad, según el porcentaje de perdida, si esta sobrepasa
el 60% del capital social el efecto inmediato es la disolución y liquidación de la misma.
7. AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL:
Art. 203 y 212 [Link]. Es importante que tanto el aumento como la reducción del
capital, además de ser resuelto por el órgano correspondiente, según el tipo de
sociedad, implica el otorgamiento de una escritura que modifica el inicial negocio
constitutivo, dando aviso al Registro Mercantil.
