PRÁCTICA PREPROFESIONAL TERMINAL I

DIVORCIO POR
CAUSAL
SESION N° 03

NOMBRE DEL DOCENTE: EDER VELASQUEZ URIOL

 DIVORCIO
El divorcio, es la disolución del vinculo matrimonial, por
culpa de unos de los cónyuges, por decisión unilateral
"por separación de hecho", o por decisión bilateral
"separación convencional y divorcio ulterior",
pronunciada por el Juez especializado en Derecho
Familiar o por la autoridad competente administrativa en
vía notarial o municipal.

ARTICULO 348 DEL

CODIGO CIVIL
 EL DIVORCIO EN EL CÓDIGO CIVIL

Nuestro Código Civil, con la modificatoria

Divorcio remedio
introducida por la Ley 27495, reconoce un
sistema de disolución del vínculo matrimonial
mixto y complejo, al regular tanto causales
Es aquél en el que el juzgador se limita a
incutpatorías como causales no inculpatorias, verificar la separación de los cónyuges sin
configurando el divorcio sanción y el divorcio necesidad de que sean tipificadas
remedio. conductas culpables imputables a alguno
de ellos. Aquí, el divorcio no importa ni
trae consigo una sanción a las partes sino
Divorcio sanción la solución a los casos en los que la
relación conyugal se ha quebrado de
Es aquél que considera sólo a uno de los cónyuges -o a forma irrevocable y no se cumplen los
ambos- como responsable de la disolución de) vínculo fines del matrimonio. El divorcio no tiene
matrimonial por incumplimiento de algunos de los el efecto de frustrar la relación
deberes matrimoniales que impone la ley o por la matrimonial ni sus fines sino que declarar
conducta que el Juez valora como grave por ser una situación fáctica de frustración
moralmente negativa, y que trae como secuencia la matrimonial que acaeció mucho antes de
sanción del culpable que se proyecta en diversos que se iniciara el proceso de divorcio
aspectos, como son la pérdida de los derechos
hereditarios, de los derechos alimentarios, de la patria
potestad, entre otros.
 CAUSALES DEL DIVORCIO

DE CONFORMIDAD CON EL ARTICULO 349

DEL CODIGO CIVIL
 “Puede demandarse el divorcio por las
causales señaladas en el Artículo 333,
incisos del 1 al 12”
 Son conductas antijurídicas que atentan
LAS contra la paz conyugal. Es todo acto u
omisión, doloso o culposo, imputable al
CAUSALES cónyuge que daña la confianza y respeto
matrimonial, permitiendo al cónyuge
inocente utilizarla como sustento para
requerir la separación de cuerpos o el
divorcio.

Los deberes de fidelidad y asistencia (art. 288)

y de cohabitación (art. 289) también forman
Como se ha referido el matrimonio genera una serie de
parte de nuestro ordenamiento nacional y son
deberes como son: la
considerados deberes y derechos que nacen
fidelidad, cohabitación, asistencia, participación y
del matrimonio.
cooperación en el gobierno del
hogar y respeto mutuo. Estos, cuando se ven afectados,
generan un debilitamiento o la ruptura del vínculo Es necesario que la culpa pueda ser reprochada a
conyugal. uno de los esposos y que esta tenga relación con
las obligaciones resultantes del matrimonio: una
culpa que sería, por ejemplo, puramente
profesional no podría naturalmente resultar en
beneficio de uno de los cónyuges como causal de
divorcio.
 TITULARIDAD DE LA ACCION DE SEPARACION
ARTICULO 334 DEL CC

 Conyugues.
 En caso de ser incapaz, por enfermedad mental o ausencia la acciones lo puede afectar
sus ascendientes.
 A falta de ellos el curador especial representa al incapaz.
 FIN ESENCIAL DE LA DEMANDA DE DIVORCIO POR
CAUSAL

 El fin esencial de la demanda de divorcio por causal es la disolución del vínculo

matrimonial, alcanzando su objetivo con la aprobación de la Superior Sala Civil, al absolver
la consulta en caso de no ser apelada, pues aunque en primera instancia se haya obtenido
sentencia que separe la pretensión incoada, hasta que no se cumpla con esta exigencia de
orden legal en la Corte, los justiciables continuarán aún casados
EFECTOS DEL DIVORCIO RESPECTO DE LOS CÓNYUGES

Según el artículo 350 del CC:

Artículo 350.- Efectos del divorcio respecto de los cónyuges
Por el divorcio cesa la obligación alimenticia entre marido y mujer.
Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cónyuges y el otro careciere de bienes
propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus
necesidades por otro medio, el juez le asignará una pensión alimenticia no mayor de la
tercera parte de la renta de aquél.
El ex-cónyuge puede, por causas graves, pedir la capitalización de la pensión alimenticia y la
entrega del capital correspondiente.
El indigente debe ser socorrido por su ex-cónyuge aunque hubiese dado motivos para el
divorcio.
Las obligaciones a que se refiere este artículo cesan automáticamente si el alimentista
contrae nuevas nupcias. Cuando desaparece el estado de necesidad, el obligado puede
demandar la exoneración y, en su caso, el reembolso.
El Pleno Jurisdiccional Distrital del Área de Familia, realizado por la Corte Superior de
Justicia de Arequipa, el día 19-10-2009, acordó por unanimidad:
El divorcio trae como consecuencia automáticamente el cese de la obligación alimentaria,
conforme al artículo 350 del Código Civil, salvo que preexista un proceso de alimentos, en el
que se fijó una pensión alimenticia; en cuyo caso, podrá resolverse en el proceso de divorcio,
siempre que haya sido pretendido por las partes, conforme a lo establecido en el artículo 483,
parte final del Código Procesal Civil.
REPARACIÓN DEL CÓNYUGE INOCENTE
A tenor del artículo 351 del CC:
Artículo 351.- Reparación del cónyuge inocente
Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legítimo interés personal del cónyuge inocente, el
juez podrá concederle una suma de dinero por concepto de reparación del daño moral.

El Pleno Jurisdiccional Regional de Familia, cortes superiores de Callao, Cañete, Lima y Lima Norte, realizado en Lima, el
día 07-09-2007, acordó por unanimidad:
La indemnización regulada por el artículo 351 del CC es excluyente con relación a la establecida por el artículo 345-A del CC., al
encontrarse inscritas en dos sistemas de divorcio diferentes como son el divorcio sanción en el primer caso y el divorcio
remedio en el segundo caso, reconociendo que se trata de una postura híbrida del legislador de la Ley 27495.
El daño moral puede ocurrir en todo caso de divorcio, pero especialmente cuando la causal que dio origen fue la injuria grave,
la condena por delito, la conducta deshonrosa o el adulterio. La ley no menciona, sin razón suficiente en nuestro concepto,
la posibilidad de reparación del daño material, que puede ocurrir sobre todo en los casos de sevicia, atentado contra la vida,
abandono del hogar, uso de estupefacientes, enfermedad venérea grave y condena privativa de la libertad. (Cornejo Chávez,
1999, p. 342)
Entendemos que si las causales de divorcio son consideradas conductas antijurídicas o culposas per se, en principio todas
deberían generar una indemnización a favor del cónyuge perjudicado. No obstante, consideramos que los casos que no
generarán automáticamente, sino dependerá del caso en concreto, una obligación indemnizatoria a cargo del cónyuge culpable
serán:
•La homosexualidad sobreviniente al matrimonio (art. 333, inciso 9).
•La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en proceso judicial (art. 333, inciso 11).
•La separación de hecho de los cónyuges durante un período ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años si
los cónyuges tuviesen hijos menores de edad (art. 333, inciso 12).
•La separación convencional, después de transcurridos dos años de la celebración del matrimonio (art. 333, inciso 13).
PÉRDIDA DE GANANCIALES POR EL CÓNYUGE
CULPABLE

Establece el artículo 352 del CC:

Artículo 352.- Pérdida de gananciales por el cónyuge
culpable
El cónyuge divorciado por su culpa perderá los gananciales que
procedan de los bienes del otro.
El carácter punitivo que reviste esta disposición se explica por sí solo. Sería
irritante que el cónyuge culpable pretendiera obtener beneficio de los bienes del
inocente, cuando no supo cumplir sus deberes morales y legales, esto es,
cuando rompió con su conducta la íntima comunidad de vida e intereses sobre la
que se funda el régimen de gananciales (Cornejo Chávez, 1999, p. 343)
Recordemos que en el régimen de sociedad de gananciales puede
haber bienes propios de cada cónyuge y bienes de la sociedad (art. 301)
Estando plasmados los bienes propios de cada cónyuge en el artículo 302 y los
bienes sociales en el artículo 310.
Repárese que aquí no se trata de los gananciales sobrantes luego de la
liquidación, sino de aquellos que provienen de los bienes propios del otro, pues
como sabemos el bien propio pertenece a su titular, pero si ese bien propio
genera rentas, frutos o productos, esas rentas, y demás ya no son bienes propios
sino sociales, y por ende deberán pertenecer a los dos, sin embargo si el
cónyuge es culpable, no le corresponderá esos gananciales, que en este caso
serán los frutos o rentas que generaron los bienes propios del cónyuge
inocente. (Aguilar Llanos, 2016, p. 303)
Cabe precisar que la norma no tendría sentido alguno si es que los cónyuges
estuvieron bajo el régimen de separación de patrimonios, e incluso bajo un
régimen de sociedad de gananciales, en dónde no haya bienes propios (Ídem).
Dicho en otros palabras, para que opere el artículo 352 los cónyuges debieron
haber contraído nupcias luego de haber escogido como régimen patrimonial
matrimonial el de sociedad de gananciales pero además deberán de existir
PÉRDIDA DE DERECHOS HEREDITARIOS ENTRE CÓNYUGES
DIVORCIADOS

Prescribe el artículo 353 del CC:

Artículo 353.- Pérdida de derechos hereditarios entre cónyuges
divorciados
Los cónyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre sí.
Se regula en forma ociosa que al producirse el divorcio ya no hay herencia.
Esto resulta obvio, pues entre los cónyuges la herencia tiene como fuente el
matrimonio, y al desaparecer este, tiene que desaparecer el efecto, en este
caso la herencia. (Aguilar Llanos, 2016, p. 303)
CORTE DEL PROCESO POR RECONCILIACIÓN
Ordena el artículo 356 del CC:
Artículo 356.- Corte del proceso por reconciliación
Durante la tramitación del juicio de divorcio por causal
específica, el juez mandará cortar el proceso si los cónyuges
se reconcilian.
Es aplicable a la reconciliación el último párrafo del artículo
346.
Si se trata de la conversión de la separación en divorcio, la
reconciliación de los cónyuges, o el desistimiento de quien
pidió la conversión, dejan sin efecto esta solicitud.
La reconciliación de los esposos constituye, en realidad, un
perdón y la idea es que las culpas perdonadas no puedan ser
invocadas nuevamente por quien las perdonó. Pero, para que
este efecto extintivo (respecto del divorcio) se produzca, es
necesario que el perdón sea cierto. La reconciliación,
entonces, implica la reunión de un elemento material y de
un elemento intencional. (Bénabent, 2003, p. 179)
El elemento material consiste en el mantenimiento o la
reanudación de la vida en común después de que las culpas
hayan sido perdonadas pero este elemento solo no es
suficiente. Haciendo falta que se aune el elemento
intencional, consistente en la voluntad de «pasar
definitivamente la esponja» sobre las culpas perdonadas.
(Ídem)
En la misma tónica, el último párrafo del artículo 346 del CC
expresa:
Reconciliados los cónyuges, puede demandarse nuevamente
VARIACIÓN DE LA DEMANDA DE DIVORCIO

Establece el artículo 357 del CC:

Artículo 357.- Variación de la demanda de divorcio

El demandante puede, en cualquier estado de la

causa, variar su demanda de divorcio convirtiéndola
en una de separación.

La norma bajo comentario debe interpretarse de

conjuntamente con el artículo 482 del Código Procesal
Civil (en adelante CPC):

Artículo 482.- Variación de la pretensión

En cualquier estado del proceso antes de la sentencia,

el demandante o el reconviniente, pueden modificar
su pretensión de divorcio a una de separación de
cuerpos.
FACULTAD DEL JUEZ DE VARIAR EL PETITORIO
A tenor del artículo 358 del CC:
Artículo 358.- Facultad del juez de variar el petitorio
Aunque la demanda o la reconvención tengan por objeto el divorcio,
el juez puede declarar la separación, si parece probable que los
cónyuges se reconcilien.
En nuestra opinión, este artículo constituye una excepción al artículo VII del
Título Preliminar del Código Civil (en adelante TPCC), esto es el iura novit
curia al que concebimos como:
Aquella presunción de que el juez conoce el derecho y el poder/deber de realizar
de oficio su propio análisis de los fundamentos de derecho invocados por las
partes a efectos de que resulten aplicables a los pretensiones invocadas. De no
ajustarse el derecho al hecho, el juez podrá y deberá redireccionar la pretensión
a la norma correspondiente. Siendo el principio de congruencia el límite a
ese poder/deber del juez.
Si el juez funda su decisión en hechos no alegados por la partes, viola el
derecho de defensa como una de las manifestaciones del debido proceso.
En principio, el juez estaría expidiendo una sentencia extrapetita al
pronunciarse sobre hechos no alegados por las partes (declarar la separación en
vez del divorcio), en otras palabras, estaría violando la congruencia
procesal al modificar los fundamentos de hechos de la demanda o
reconvención. No obstante, se le permite al juez tal facultad debido a la
trascendencia que ostentan la familia y el matrimonio en el ordenamiento
nacional de conformidad con el artículo 4 de la Constitución Política del Perú
(en adelante CP):
Artículo 4.- Protección a la familia. Promoción del matrimonio
La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al adolescente, a la
madre y al anciano en situación de abandono. También protegen a la familia y
promueven el matrimonio. Reconocen a estos últimos como institutos naturales
y fundamentales de la sociedad.
La forma del matrimonio y las causas de separación y de disolución son
reguladas por la ley.
 VÍA PROCEDIMENTAL DEL DIVORCIO POR CAUSAL

Un divorcio por causal cuya vía procedimental es la de conocimiento, proceso

contencioso que para el cómputo del plazo legal del emplazamiento por edictos
deben estar regulado por los artículos 435º y 479º del Código Procesal Civil.
CASUISTICA:

1. En los procesos sobre divorcio y de separación de cuerpos– por la causal de

separación de hecho, el Juez tiene el deber de velar por la estabilidad económica
del cónyuge que resulte más perjudicado por la separación de hecho así como la
de sus hijos, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 345-A del Código Civil.
En consecuencia, a pedido de parte o de oficio señalará una indemnización por
daños, el que incluye el daño a la persona, u ordenará la adjudicación preferente
de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensión de
alimentos que pudiera corresponderle. El daño moral es indemnizable y se halla
comprendido en el daño a la persona.

SENTENCIA DICTADA EN EL TERCER PLENO Indemnización en el Divorcio por Causal

CASATORIO CIVIL CASACION N°4664-2010 de Separación de Hecho