DERECHO
INTERNACIONAL
Unidad 1:
Conceptos del Derecho y Principales
Ramas del Derecho
Arnold Ortiz Gómez
Contenido de la sesión:
• ¿Qué es el Derecho?
• Fuentes del Derecho
• Generalidades del Derecho
• Reseña Histórica del Derecho
• Common Law
Objetivo de la sesión:
Al finalizar esta sesión, estará en la
facultad de entender los conceptos
generales del derecho, su
despliegue en la normativa y sus
fuentes.
Bibliografía de
Consulta:
• Diccionario Jurídico Elemental – Guillermo Cabanellas de Torres
• Introducción al Derecho – Dr. Juan Larrea Holguín
• Manual Elemental de Derecho Civil del Ecuador – Dr. Juan
Larrea Holguín
¿Qué es el Derecho?
Ubi societas, ibi us
Donde hay sociedad hay derecho y no existe ni sociedad sin
derecho ni derecho sin sociedad.
¿Qué es el Derecho?
• Del latín directur, directo; de dirigere, enderezar o alinear.
• La facultad, poder o potestad individual de hacer, elegir o abstenerse
en cuanto a uno mismo atañe, y de exigir, permitir o prohibir a los
demás. (Derecho Subjetivo)
• El orden o las órdenes que integran el contenido de códigos, leyes,
reglamentos o costumbres, como preceptos obligatorios, reguladores
o supletorios establecidos por el poder público, o por el pueblo
mismo a través de la práctica general reiterada o de la tradición usual.
(Derecho Objetivo)
Historia del Derecho
• El conocimiento de la historia nos muestra con evidencia que el
Derecho humano no es algo fijo e inmutable, sino que, por el
contrario, con el paso de los siglos se produce en él una serie de
cambios. Estos cambios son los que definen la evolución del Derecho,
dando lugar a que, con el transcurso del tiempo, se produzcan
alteraciones que afecten tanto a las instituciones como a los sistemas
jurídicos en su totalidad. Ahora bien, la evolución del Derecho, a
diferencia de lo que acontece en el orden de la naturaleza, no está
sujeta a leyes de causalidad, ni existen leyes históricas; sino que el
libre arbitrio del hombre impide que en unas mismas circunstancias
se produzcan unos mismos efectos.
Historia del Derecho
• De lo expuesto se concluye que el conocimiento histórico: a) permite conocer el
pasado y “vivirlo” como si fuera actual; b) facilita el entendimiento del presente;
c) contribuye a prever el futuro; d) es premisa de la acción práctica; e) tiene
valor moral y político; f) representa un acto de crítica. Todo esto, mutatis
mutandis, es aplicable a la historia del derecho: el conocimiento histórico es a la
cultura general lo que el pasado jurídico es a la cultura jurídica.
• La historia comprende el relato y el análisis de hechos sociales, culturales o
económicos de una comunidad, o de los sucesos que pautan la vida de un
individuo en particular, es decir, “la inquisición o investigación sobre hechos
acaecidos en el pasado”.
• Para Heródoto la función de la historia consiste en “descubrir lo que el hombre
ha hecho y por qué lo ha hecho”. De allí que pueda entenderse que la historia
humana es, en buena medida, la historia de nuestro conocimiento.
Escuela Romana
• El Derecho Romano es el nombre que damos al conjunto de normas que
rigieron la vida de la Antigua Roma durante los catorce siglos que el Imperio
se mantuvo en pie.
• El compendio de normas de la Antigua Roma siguió vigente hasta la caída del
Imperio bizantino, en el año 1453, pero sus fundamentos se han mantenido
vivos a lo largo de los últimos siglos.
• Primero, a través de su inclusión en los textos jurídicos y, después, como
parte del ius commune y de los diversos derechos nacionales. Ha servido de
base no solo para el desarrollo de la legislación civil de gran parte de Europa y
de toda América Latina, sino también para el desarrollo de múltiples
instituciones y principios de derecho público como la separación de poderes,
la regulación de los bienes públicos, crímenes, la organización administrativa,
la materia urbanística o el sistema impositivo, entre otros.
Bases del Derecho Romano
• Los más de mil años de legislación y formas de entender la ley del
Imperio romano abarcan desde el primer código de leyes de la
Antigüedad, la Ley de las XII Tablas, hasta la compilación jurídica que
realizó el emperador Justiniano, conocida como Corpus Iuris Civilis.
• Para construir el ordenamiento jurídico que forma el Derecho
Romano se tomó como base la costumbre, es decir, los actos
socialmente aceptados y que a través de la repetición quedaban
validados como una forma de actuar legítima para responder a una
necesidad jurídica.
Bases del Derecho Romano
• Por tanto, los romanos regulaban tanto la esfera pública del
ciudadano—su relación con el Estado—como la privada—entre los
propios ciudadanos—apoyándose en las soluciones similares que
habían resuelto de forma exitosa: conflictos de propiedad,
compraventas viciadas, adquisición por posesión continuada en el
tiempo, hurtos, delitos violentos.
• Situaciones que hoy en día han quedado reflejadas en nuestro
ordenamiento en el Código Civil, Código Penal y en el Código de
Comercio, entre otras normas que constituyen la base del sistema
jurídico.
Otras Fuentes del Derecho
Romano
• Pero además de la costumbre, el Derecho Romano tenía otras fuentes como las
decisiones que tomaba el Senado —como representante del pueblo— sobre las
normas que debían regir a los ciudadanos; los pronunciamientos de los
magistrados romanos o las leyes aprobadas por los ciudadanos.
• También los plebiscitos, que es la denominación de las decisiones que tomaba
la plebe romana en sus asambleas; los iura u opiniones de los jurisconsultos; y, a
partir del Principado, las ‘constituciones imperiales’ o normas que emanaban de
los propios emperadores.
• Estas decisiones, tomadas por los distintos órganos en que se organizaba la
sociedad romana, sirvieron para dar forma a un cuerpo legal escrito que
complementaba las normas no escritas, un ordenamiento que establecía los
derechos y libertades de los ciudadanos y la forma de resolver los conflictos o de
castigar los incumplimientos.
Derecho Romano: Influencia
en el tiempo
• A pesar de ser una legislación tan antigua, su influencia en diferentes
factores sociales, políticos y económicos ha trascendido en el tiempo.
Esto se debe a que los romanos supieron elaborar un cuerpo
legislativo sencillo, capaz de dar respuesta a los conflictos que surgían
entre los ciudadanos de la manera más simple.
• No buscaban grandes formulaciones teóricas, pero sí tenían un
espíritu formalista muy sólido, tanto en la interpretación de su
derecho como en su aplicación, buscando la solución más justa a cada
caso concreto y con una enorme capacidad de adaptación a los
cambios y necesidades imperantes en cada momento en la sociedad.
Derecho Romano: Influencia
en el tiempo
• De forma simplificada, el Derecho Romano distinguía entre varias
formas de comprender lo que era justo conforme a derecho:
• Ius: normas creadas por el hombre
• Iniuria: lo contrario a esas normas
• Fas: voluntad divina
• Nefas: lo contrario a la voluntad divina
• Su ordenamiento distinguía también entre:
• Derecho público, que era la parte del ordenamiento jurídico que regulaba la
acción del Estado en áreas del interés general y velaba por su relación con el
ciudadano u otras comunidades independientes.
• Derecho privado, que era la esfera jurídica que regulaba las relaciones entre
los ciudadanos y sus intereses particulares.
Escuela Anglosajona
• El Common Law es el sistema jurídico vigente en Inglaterra y en la mayoría de
los países de tradición anglosajona, pero también da nombre a toda una
tradición jurídica o familia del Derecho.
• En sentido estricto podemos decir que es el sistema jurídico creado en
Inglaterra tras la conquista normanda (1066). Se llamó common (común)
porque pasó a ser el Derecho de aplicación general en todo el reino por parte
de los tribunales del rey, los cuales seguían un mismo conjunto de principios y
reglas jurídicas.
• En un sentido más amplio se habla de Common Law para referirse a aquel
sistema legal basado, primordialmente, en las decisiones adoptadas por los
tribunales, en contraste con los sistemas de Derecho Civil (o tradición
romano-germánica), como el nuestro, donde la principal fuente de Derecho
es la Ley.
Características y Fuentes
• El Common Law —término que conviene no traducir si no es estrictamente
necesario—, está formado por un conjunto de normas no escritas y no promulgadas
o sancionadas. Se fundamenta, por tanto, en el Derecho de carácter eminentemente
jurisprudencial.
• Éstas son las principales fuentes del Derecho anglosajón:
• Judicial Precedent o Case Law: similar a lo que nosotros llamamos jurisprudencia.
• Legislation o Statutory Law: las leyes, que pueden ser leyes parlamentarias y
disposiciones de tipo reglamentario y la legislación delegada emanada del
gobierno central o local, como las órdenes ministeriales y las ordenanzas
municipales.
• Custom: la costumbre, como los usos mercantiles.
• Books of authority: la doctrina.
Derecho Subjetivo
El derecho en el sujeto, como facultad de éste, es el derecho
subjetivo.
Es la facultad moral inviolable de hacer o no hacer o de exigir
algo a otro.
Es el poder concedido a una persona por el ordenamiento jurídico y que
le permite obrar de alguna forma o exigir algo. Por ejemplo: el derecho a
contraer matrimonio, el derecho a reclamar una deuda, el derecho a
pedir una indemnización cuando se ha sufrido un daño.
Derecho Subjetivo: Elementos
Sujeto: la persona que tiene la
posibilidad de hacer o exigir contenido
algo.
Objeto: la materia sobre la que
recae ese poder, puede ser Objeto
patrimonial o no.
Contenido: es el conjunto de Sujeto
facultades que nos da cada
derecho.
Derecho Subjetivo: Limites
La buena fe:
Las leyes no amparan el abuso de derecho o ejercicio antisocial del mismo, nos
referimos aquí a que no se puede utilizar el propio derecho sin utilidad propia y con la
intención de dañar a los demás.
v. gr. el levantar una pared para tapar la luz a otro.
Si alguien utiliza sus derechos de esta forma dañando a los demás se le podrá pedir
responsabilidades y se podrá pedir asimismo que se le impida seguir con esa
conducta dañina.
El transcurso del tiempo:
Hay un límite temporal para ejercer muchos derechos, pues a veces prescriben o
caducan.
WINNIE POOH Y OTRAS OBRAS DE
1926 ENTRAN AL DOMINIO PÚBLICO
Winnie Pooh, uno de los personajes ficticios más populares a
nivel global, es ahora parte del dominio público, de acuerdo con
la legislación estadounidense de derecho de autor, cuyo término
de protección es de 95 años.
A partir de ahora, de acuerdo con las leyes estadounidenses, cualquier persona
puede utilizar estos trabajos, copiarlos y adaptarlos, incluso para medios con fines
de lucro.
Un punto importante que destacar es que en el caso de Pooh, Tigger entró
recientemente a esta categoría, debido a que su primera aparición es en un libro
de 1928.
Pooh es uno de los personajes más lucrativos para Disney, empresa que compró
los derechos de los libros y personajes en 1961, para la cual ha generado más de
80 mil millones de dólares a lo largo de los años y representa alrededor de 3 mil
millones de dólares en ganancias anualmente.
Derecho Objetivo
El derecho objetivo, es en cambio, la norma, la ley, que expresa
esa facultad inviolable de hacer o no hacer algo.
Es el conjunto de normas que forman nuestro ordenamiento
jurídico. También es aquel conjunto de reglas de conducta que
en una sociedad determinada van a gobernar las relaciones de
los individuos entre ellos.
Se entiende por ley o norma a toda regla o límite de la libertad.
Derecho Objetivo: Elementos
Sujeto: Es el Estado el que determina el Derecho, fijando
las normas jurídicas que regirán la conducta de los
sometidos a ellas. Objeto
Forma y contenido: La forma como se presenta la norma
jurídica es como un mandato positivo; determinando lo
que se debe hacer, o negativo; determinando lo que no
se debe hacer, concretado en una orden que se impone. Forma y
contenido
Objeto: El objeto que persigue la norma jurídica es
permitir las relaciones de los hombres, con lo cual
nacen las llamadas relaciones jurídicas que son Sujeto
aquellas que están enfocadas en la vida, reconocidas
por el Derecho objetivo, y que están determinadas y
disciplinadas por éste.
Fuentes del Derecho
Por “fuentes” del Derecho se entiende tanto a las personas,
grupos sociales que cuentan con la capacidad y potestad para
crear normas jurídicas (fuentes materiales del Derecho), como a
los medios y formas en que se manifiestan o expresan estas
mismas normas jurídicas (fuentes formales del Derecho).
Ley Costumbre Doctrina Jurisprudencia
Ley
En sentido estricto, por ley se entiende una disposición escrita,
general y abstracta, aprobada solemnemente por los órganos
que tienen potestad para ello -conforme al diseño político del
Estado-, y que ocupa un lugar primordial en el orden jerárquico
en que se ordenan las normas que conforman el ordenamiento
jurídico. La competencia para emanar normas jurídicas con
rango legal diferencia las dos manifestaciones más relevantes
del Derecho escrito: las leyes y los reglamentos, los cuales se
subordinan y acomodan al contenido de aquéllas.
Ley
Para que la ley pueda ser considerada una auténtica norma jurídica, debe
responder a una legitimidad interna y debe ser emitida con unos requisitos
formales de solemnidad.
La legitimidad interna se obtiene cuando la ley es dictada por un órgano que
tiene competencia para ello -el poder legislativo- y en su contenido, respeta los
principios de las normas de rango superior.
v. gr. Constitución y tratados internacionales ratificados por Ecuador.
Por su parte, la solemnidad formal exige que las leyes sean promulgadas y
publicadas.
Ley: Código Civil Ecuatoriano
Ley: Código Civil Ecuatoriano
Orden Jerárquico de la Norma
La jerarquía normativa o pirámide kelsiana, es categorizar las
diferentes clases de normas ubicándolas en una forma fácil de
distinguir cual predomina sobre las demás.
Costumbre
La costumbre probablemente tiene primacía histórica frente a la ley, es decir
que los pueblos primitivos se gobiernan más por costumbres con
obligatoriedad jurídica que por leyes.
La costumbre surge por la repetición de actos por parte de una comunidad
o de un conjunto de personas. Tanto más elevado es el sentido moral y
jurídico de un pueblo, más respetables serán sus costumbres.
Muchas veces el contenido de una costumbre se formula después como ley.
En nuestro Derecho Civil no hay referencia alguna a la duración necesaria
para que una costumbre se establezca.
Costumbre
La costumbre es a priori un Derecho no escrito, que nace en una
colectividad social sin la necesidad de la intervención de un poder
estatal o local.
La costumbre es una auténtica norma jurídica, no un mero uso
social, puesto que regula las relaciones inter partes y atribuye
derechos y deberes a los intervinientes, lo que le permite acceder
a un ordenamiento jurídico –aunque supeditado a la norma legal-
y requiere, para su consolidación, una aplicación reiterada y
constante en el tiempo, lo que justifica el conocimiento de la
misma por parte de la colectividad donde surge y se aplica.
Costumbre
Según el Código Civil, la costumbre sólo rige en defecto de ley,
requiere que pueda probarse y no debe contradecir ni la moral,
ni el “orden público”, lo que debe entenderse como el orden
constitucional.
Jurisprudencia
Es la aplicación reiterada y específica del ordenamiento jurídico en una situación de conflicto
derivada de las relaciones inter partes, a través de la acción de los órganos jurisdiccionales.
La jurisprudencia permite una doble acepción:
a) En sentido amplio, es la doctrina reiterada resultante de la aplicación del Derecho a casos
particulares, efectuada por cualquier órgano judicial. Es la consecuencia del deber
inexcusable de resolver que tienen los juzgados y los tribunales.
b) En sentido estricto, es la doctrina reiterada emitida por el Tribunal Supremo, al aplicar la
ley, la costumbre y los principios generales, lo que, por otra parte, complementa el
ordenamiento jurídico.
Por ello, para considerar la jurisprudencia como fuente del Derecho, debe tratarse de
sentencias emitidas por el Tribunal Supremo, debe manifestarse a través de dos o más
sentencias que tengan una sustancial identidad, debe hacer referencia al orden jurisdiccional
correspondiente (civil, penal, administrativo, etc.) y debe contener un criterio decisorio de la
sentencia.
Jurisprudencia
Tradicionalmente ha venido considerándose que la
jurisprudencia no es formalmente una fuente del Derecho, por
cuanto no lo crea, sino que se ciñe a aplicarlo e interpretarlo en
cada conflicto jurídico particular. No obstante, cuando un tribunal
interpreta la norma, está estableciendo e implantando criterios
de desarrollo de la misma, por lo que llega a reformular la regla
jurídica, y de facto, termina creando Derecho.
Doctrina
• La doctrina es el conjunto de enseñanzas, teorías e
instrucciones que se interpretan como válidas en materia
jurídica. Los expertos en la materia son quienes las emiten en
base a creencias, interpretaciones y experiencias,
convirtiéndose en la guía para la resolución de otros casos
análogos.
• Los abogados y jueces utilizan la doctrina para sus
pretensiones y argumentos.
Doctrina
• La doctrina es el pensamiento o hipótesis que tienen distintos juristas
respecto a un tema del derecho. Cumple un papel muy importante para la
creación de nuevas leyes o para determinadas reformas en la
legislación. En los diferentes países, la doctrina es la guía para resolver
casos concretos y para establecer los cambios legislativos necesarios.
• Tanto jueces como magistrados utilizan los elementos de la doctrina para
tomar decisiones objetivas. Si bien es fundamental para el funcionamiento
legislativo, no posee fuerza obligatoria. Lo establecido en doctrina no
obliga a los jueces a tener su misma visión.
• Tampoco la doctrina tiene una fuerza vinculante como la jurisprudencia.
No existe el deber de seguir lo que se encuentre prescrito en la doctrina,
aunque sí esté reconocida como una fuente complementaria.
Gracias
