DERECHO COMERCIAL Y LABORAL
PROF.
Tyrone Etchegaray Gasken
Magister en Derecho
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA
Son sociedades personales solemnes, donde los socios limitan su
responsabilidad a los aportes realizados, y cuyo objeto, administración y
fiscalización interna pueden ser libremente pactados por los socios
CARACTERÍSTICAS
Son sociedades de personas (naturales o jurídicas).
Son sociedades solemnes
Limitan la responsabilidad de los socios.
Necesidad del acuerdo de la unanimidad de los socios para realizar
cualquier cambio en los estatutos sociales y para ceder derechos cuotas de
la sociedad .
Pueden ser sociedades civiles o comerciales.
El artículo 2 inciso 2° de la Ley prohíbe que este tipo de sociedades se
dediquen al giro bancario y que tengan más de 50 socios.
CONSTITUCIÓN
ESCRITURA PÚBLICA
PUBLICACION EN DIARIO OFICIAL DE EXTRACTO
INSCRIPCION REGISTRO DE COMERCIO DEL
CONSERVADOR DE BIENES RAICES
Escritura pública
…“declaración de que la responsabilidad personal de los
socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a mas
de estos se indique."
Indicaciones del art 352 del [Link] (N° 1, 2, 3, 4, 5, y
7)
CONSTITUCIÓN
Extracto de la escritura pública:
Indicaciones del art 352 del [Link]
(N° 1,2, 3, 4, 5, y 7)
Plazo 60 días:
Públicación en diario oficial
Inscripción en el registro de comercio
SANCIÓN POR NO CUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES DE
CONSTITUCIÓN
Omisión de la escritura pública determina que es nula de pleno
derecho y no podrá ser saneada
Si esta sociedad existiere de hecho, dará lugar a una comunidad, en
la cual sus socios responderán solidariamente ante terceros con
quienes hubieren contratado a nombre e interés de la sociedad.
La omisión de la escritura pública de constitución o de modificación, o
de inscripción oportuna en el Registro de Comercio, produce nulidad
absoluta entre los socios.
Sin embargo se dictó la ley 19.499 que permite el saneamiento de las
sociedad que no cumplen con las formalidades dentro tiempo y forma.
CAPITAL
Las sociedades de Responsabilidad Limitada se caracterizan por ser
sociedades intuito personae, por ello requiere el acuerdo de todos los
socios para realizar cualquier transferencia de derechos, además
requiere de una reforma de estatutos.
La escritura social deberá expresar el capital que introduce cada
uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en
cualquier otra clase de bienes; el valor que se asigna a los aportes
que consistan en muebles o inmuebles y la forma en que deba hacerse
el justiprecio de los mismos aportes, en caso de que no se les haya
signado valor alguno.
El capital es un factor determinante en todo tipo social ( 2 o más
personas estipulan poner algo en común), lo que puede consistir en
dinero, bienes muebles, bienes inmuebles o en cualquier otra clase de
bienes.
LIMITACIÓN DE RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
La principal característica de estas sociedades es que limitan la
responsabilidad de los socios hasta el monto de los respectivos aportes,
o hasta la suma que a más de estos se indique.
RAZÓN SOCIAL
Podrá contener el nombre de uno o más socios, o una referencia al
objeto de la sociedad. En todo caso deberá terminar con la palabra
"Limitada", sin lo cual todos los socios serán solidariamente
responsables de las obligaciones sociales.
AMPLIA LIBERTAD CONTRACTUAL
Administración, disolución, liquidación, fusión, etc.
SOCIEDAD ANONIMA
Persona Jurídica formada por la reunión de un fondo común,
suministrado por accionistas sólo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.
CARACTERÍSTICAS
Es una Persona Jurídica.
Formada por la reunión de un fondo común,
Suministrado por accionistas responsables, sólo por sus respectivos
aportes..
Mercantil, pese a su carácter de civil
Solemne
Adminsitrda por un directorio
CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES
ANONIMAS
Sociedad Anónima Abierta: Es aquella en que se presentacualquiera
de los tres requisitos que señala la ley. Así:
Los que hacen oferta pública de sus acciones de acuerdo a la ley
18045.
Los que tienen más de 500 accionistas.
Y las que al menos el 10% de su capital suscrito pertenecen a un
mínimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente excedan
dicho porcentaje.
Sociedad Anónima Cerrada: Son las que no siendo sociedad anónima
abierta, sin perjuicio que voluntariamente se sujeten a las normas de
sociedad anónima abierta, en virtud del acuerdo a que lleguen en la
junta extraordinaria de accionistas.
Sociedades Sujetas a Disposiciones Especiales: Son aquellas que
expresamente dispone la ley y ello es en razón de su naturaleza, y quedan
sujetas a normas especiales, sometidas a la dictación de un Decreto Supremo
que autorice su existencia por la COMISION PARA EL MERCADO
FINANCIERO continuadora legal de algunas Superintendencias según sea el
caso:
Superintendencia de Valores y Seguros,
Superintendencia de Compañías de Seguros, Sociedades
Anónimas y Bolsas de Comercio.
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras
REQUISITOS PARA LA FORMACIÓN DE UNA
SOCIEDAD ANÓNIMA
Escritura pública.
Inscripción del extracto de la misma en el Registro de Comercio, del
Conservador de Bienes Raíces.
La publicación en Diario Oficial por una sola vez, todo ello dentro del
plazo de 60 días desde fecha de escritura.
En el caso de modificar los estatutos de la SOCIEDAD se puede hacer
solamente en una Junta Extraordinaria de Accionistas. El acta de dicha
junta se reduce a escritura pública que debe inscribirse y publicarse su
extracto en el Diario Oficial.
CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE
CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
El nombre, profesión y domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento;
El nombre y domicilio de la sociedad;
La enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad;
La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dice, tendrá
este carácter;
El capital de la sociedad, el número de acciones en que es dividido con
indicación de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no
valor nominal; la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su
aporte, y la indicación y valoración de todo aporte que no consista en dinero;
La forma en que debe hacerse la liquidación;
La naturaleza del arbitraje
La designación de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores
externos o los inspectores de cuentas, en su caso que deberán fiscalizar el
primer ejercicio social
Los demás pactos que acordaren los accionistas.
SANCIÓN POR INCUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS
ESTABLECIDAS PARA LA CONSTITUCIÓN DE LA
SOCIEDAD ANÓNIMA
Nulidad absoluta de la sociedad anónima:
Es nula absolutamente, sin perjuicio del saneamiento.
Que no consten las menciones exigidas en la ley.
Que el extracto no haya sido inscrito o publicado tardíamente
Que el extracto haya omitido cualquiera de las menciones que para él
se exigen
Nulidad de pleno derecho (no requiere declaración judicial)
Que no conste de escritura pública
VICIOS EN LA MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS O EN EL
ACUERDO DE DISOLUCIÓN
Se cumple con formalidades pero se omiten menciones exigidas por
ley: reformas y acuerdo producirán efectos frente a los accionistas y
terceros mientras no haya sido declarada su nulidad.
Si se declara nulidad no tiene efecto retroactivo y puede sanearse
(proceso de convalidación mediante otra escritura).
La modificación cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrita y
publicada no producirá efectos ni frente a los accionistas ni frente a
terceros, salvo en caso de saneamiento sin perjuicio e la acción por
enriquecimiento sin causa que proceda
EL CAPITAL
Es la suma de los aportes de los accionistas y que se dividen en
cuotas de igual valor.
El capital debe ser fijado de manera precisa en los estatutos y
aumentado o disminuido por reforma de los mismos.
Sin embargo se entiende modificado de pleno derecho cuando la
JUNTA ORDINARIA DE ACCIONISTAS apruebe el balance del
ejercicio correspondiente, el que debe expresar el nuevo capital y
el valor de las acciones por la revalorización del capital propio.
Al otorgarse la escritura pública de constitución debe hallarse el capital
inicial suscrito y pagado en su totalidad en un plazo no superior a 3
años, caso contrario queda reducido al monto efectivamente suscrito y
pagado.
DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
Por reforma de estatutos acordada en JUNTA EXTRAORDINARIA DE
ACCIONISTAS con un o quórum de 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto.
Si la revalorización del capital propio sale con perdida.
Si no se pagó el capital social inicial en el plazo de 3 años.
Por suscripción de sus propias acciones: Hay SOCIEDAD que va a la bolsa
y si compra acciones de su propia emisión están disminuyendo su capital.
Por regla general les está prohibido a las SOCIEDAD disminuir su capital,
porque implica disminución de su responsabilidad. La excepción a esta
regla, está dada por:
El art. 69 de la Ley establece el derecho a retiro en favor de los accionistas
minoritarios de la SOCIEDAD, aquí la SOCIEDAD tiene la obligación de
comprarle las acciones.
Resulta de la fusión de otra Sociedad, la que debe ser accionista de la
Sociedad absorbente.
Mediante una reforma de los estatutos de disminución de capital, cuando
al valor de las acciones en el mercado de valores fuere inferior al valor del
rescate que proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas.
AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL
1.- Se debe hacer por reforma de los estatutos acordada en la JUNTA
EXTRAORDINARIA DE ACCIONISTAS.
Plazo para emisión, suscripción y pago de las acciones de un aumento
no puede exceder de 3 años contados desde la fecha de la JUNTA
EXTRAORDINARIA DE ACCIONISTAS.
Si o se ha enterado el aumento en el plazo este queda reducido a la
cantidad efectivamente pagada.
2.- También se aumenta el capital social como consecuencia de la
revalorización del capital propio.
acciones
Parte o cuota en que se divide el capital social.
El accionista cuando suscribe acciones de SOCIEDAD recibe un título,
pero es el registro de accionistas lo que da el dominio de las acciones.
Las acciones son nominativas y no al portador, y su suscripción debe
constar por escrito, ya sea por instrumento privado o público firmado
por las partes, expresando el número de acciones que se suscriben, su
serie, fecha de entrega del título y valor y forma de pago de la
suscripción.
Su titularidad queda determinada por su registro en el Registro de
Accionistas de SOCIEDAD que debe abrirse el mismo día en que se
constituye la SOCIEDAD.
Su transferencia se hace a través del Registro de Accionistas en el que
se indica esta circunstancia e acuerdo al reglamento.
acciones
En SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA no se puede estipular en sus estatutos
disposición que limiten la libre cesión de las acciones y los pactos particulares
entre accionistas, relativos a la cesión de acciones, deben ser depositados en
la compañía a disposición de los demás accionistas y terceros interesados,
haciendo referencia a ellos en el Registro de Accionistas, si no se hiciera se tendrá
por no escritos.
Se caracterizan por:
La acción representa una cuota o parte del capital, así que el accionista es
dueño de la sociedad y no es acreedor de esta.
Debe ser siempre nominativa.
No se aceptan acciones de industria ni de organización.
No se aceptan limitaciones a la compra y venta de acciones art. 14 LSA, salvo
en las SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA, que se tratan más bien de SOCIEDAD
de familiares o de amistad que no desean que sus acciones se transen en la
bolsa, por lo que pueden pactar que las acciones se pueden vender a otro
socio.
Pueden establecerse series distintas de acciones otorgándoles privilegios o
preferencias que los distinguen unos de otros.
Pueden o no tener valor nominal.
ACCIONES ORDINARIAS Y PREFERIDAS
Las acciones ordinarias son las que constituyen el mismo tipo de acción
para todos los accionistas con las mismas características.
En cambio las preferidas o con preferencia deben constar en los
estatutos sociales y en los títulos de las acciones, indicando plazo de
vigencia.
No puede estipularse preferencia referente al otorgamiento de
dividendos que no provengan de las utilidades del ejercicio o las
retenidas y sus respectivas revalorizaciones.
Las acciones con derecho a voto son las normales
La Ley señala que cada accionista dispondrá de un voto por cada
acción que posea o represente, pudiendo establecer los estatutos
acciones preferentes sin derecho a voto (caso de las acciones que
sean adquiridas por la misma sociedad) o con derecho a voto limitado
( V gr. en las acciones pertenecientes a fondos mutuos tendrán derecho
a voto sólo en las materias a las que se refiere la ley salvo las que
pudieran incorporarse al estatuto de acuerdo a lo establecido en la ley).
Las mismas acciones podrán adquirir derecho a voto cuando la
Sociedad no haya cumplido con las preferencias otorgadas en su favor,
conservándolo mientras no se cumpla.
Se prohíbe establecer series de acciones con voto múltiple.
Por su parte, las acciones sin derecho a voto, pueden derivar de
una condición que determine privarle de un derecho a un
accionista, o como sanción en el caso que una Sociedad compre
acciones de sí misma.
ACCIONES TOTAL O PARCIALMENTE PAGADAS
Si estas acciones no se pagan oportunamente siendo suscritas, la
Sociedad puede venderlas en una bolsa de valores mobiliarios, por
cuenta y riesgo del moroso, en el número necesario para pagarse los
saldos insolutos y gastos de enajenar, reduciendo el título a la cantidad
de acciones que resten, sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que
pudiera estipularse en los estatutos.
Los accionistas sólo son responsables del pago de sus acciones y
no están obligados a devolver a la caja social las cantidades que
hubieren percibido a título de beneficio.
Si hay transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el
cedente responde solidariamente con el cesionario del pago de u
valor, debiendo constar en el título las condiciones de pago.
Las acciones parcialmente pagadas gozan de iguales derecho que
las íntegramente pagadas, salvo en la participación en los
beneficio Sociedad y devoluciones de capital, en los que concurren
en proporción a la parte pagada.
DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS
El accionista es la persona natural o persona jurídica que ha adquirido por
cualquier causa una o mas acciones de una SOCIEDAD. De este modo, tendrá
derecho a:
Percibir y participar en las utilidades de a empresa a través del pago de
dividendos.
Participar en JUNTA ORDINARIA DE ACCIONISTAS o JUNTA
EXTRAORDINARIA DE ACCIONISTAS con derecho a voz y voto.
La libre venta de sus acciones.
Pueden gravarse sus acciones. Ya sea con derecho reales como el usufructo o
embargados.
Tiene derecho a la información, la cual le debe ser proporcionada por el
directorio, al menos anualmente.
DERECHO a imponerse de todos los libros y balances de la Sociedad, a menos
que tenga el
carácter de reservados.
DERECHO preferente para suscribir acciones, en el caso de aumento de capital
social.
DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS
Al término de la Sociedad tendrá derecho a la devolución del capital social
en la parte que le corresponde.
DERECHO a retiro dela Sociedad del accionista disidente. •
Accionista que representa el 10 % de las acciones puede llamar a reunión.
El directorio deberá presentar a la consideración de la junta ordinaria
de accionistas una memoria razonada acerca de la situación de la
sociedad en el último ejercicio, acompañada del balance general, del
estado de ganancias y pérdidas y del informe que al respecto presenten
los auditores externos o inspectores de cuentas en su caso, en su caso.
Se permiten pactos entre los accionistas en sociedades cerradas.
Responsabilidad civil y penal
Pagos de los dividendos en dinero en efectivo.
Derecho a vender libremente las acciones.
Sociedades Cerradas el 20 % de los accionistas puede pedir la disolución
anticipada de la sociedad en los casos que señale la ley.
ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD
La administración de la SOCIEDAD la ejerce un directorio elegido
por la junta de accionistas, estableciendo en los estatutos un
número invariable de directores, el cual debe renovarse totalmente,
y no pueden exceder de 3 años de duración. Si nada dice se
entiende que se renuevan cada año.
En caso de sociedad anónima cerrada, el directorio no pueden ser
inferior a 3 miembros; y, en la sociedad anónima abierta 5 miembros,
pudiendo ser un número superior, pero siempre impar.
Si no pudiera llevarse a efecto la junta ordinaria de accionistas
destinada a la elección del directorio, se prorrogan las funciones del
actual directorio hasta que se les nombre su reemplazante,
debiendo convocar a una asamblea dentro de los 30 días siguientes
para realizar la lección.
FACULTADES DEL DIRECTORIO
[Link] judicial y extrajudicialmente a la
SOCIEDAD.
2. Tiene todas las facultades de administración y
disposición, con la sola exclusión de aquellas
facultades que competen a la Junta Ordinaria o
EXTRAORDINARIA DE ACCIONISTAS, sin que sea
necesitar otorgar un poder especial, incluso en actos o
contrato en que se exija esta circunstancia.
Esto no obsta a la representación que compete al gerente.
3. El directorio nombra al gerente y demás empleados
superiores de la SOCIEDAD.
REUNIONES DEL DIRECTORIO
Es necesario que se reúna el directorio para cumplir los
objetivos de la sociedad. El directorio funciona en sala.
En su primera reunión, después de la JUNTA ORDINARIA
DE ACCIONISTAS, en que se haya efectuado su elección,
el directorio deberá elegir en su seno a un presidente, que
lo será también de la Sociedad. En caso de empate, se
decide por la suerte.
CLASES DE SESIONES
1. Ordinarias: se celebran en las fechas y horas predeterminadas
por el propio directorio y no necesitan citación especial. La
SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA, celebra sesiones ordinarias al
menos una vez por año, y en la SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA,
es en atención a lo que eterminado el estatuto. Si nada dice es 1
por mes.
2. Extraordinaria: Se celebran cuando se cite especialmente por el
presidente por sí. Además puede ser solicitada por la mayoría
absoluta de los directores debiendo necesariamente celebrar la
reunión sin calificación previa.
MATERIAS DE LA JUNTA ORDINARIA DE
ACCIONISTAS
1. Examen de la situación de la SOCIEDAD y de los informes de los
inspectores de cuentas y auditores externos.
2. Aprobación o rechazo de la memoria, del balance, de los estados y
demostraciones financiera, presentadas por la administrada o
liquidadores de la SOCIEDAD.
[Link]ón de las utilidades de cada ejercicio, y en especial el
reparto de dividendos.
4. De la revocación de los miembros titulares o suplentes de los
directores, liquidadores y fiscalizadores de la administrada.
5. En general, cualquiera toda otra materia que no sea objeto de la
JUNTA EXTRAORDINARIA DE ACCIONISTAS.
MATERIAS DE JUNTA EXTRAORDINARIA DE
ACCIONISTAS
[Link]ón anticipada de la SOCIEDAD.
2. Transformación de la SOCIEDAD ANONIMA a SOCIEDAD de
Personas, fusión la división de la misma y la reforma de los estatutos
sociales.
3. Emisión de bonos (emitidos por institución fiscal) o debentures
(hecho por privado) convertibles en acciones. La superintendencia debe
autorizar su emisión con dos certificados de SOCIEDAD Clasificación
de Riesgo.
4. Enajenación del Activo Fijo y Pasivo de la SOCIEDAD o del total de
su activo.
5. Otorgamiento de garantías reales o persona para caucionar
obligación de terceros, salvo que fueran SOCIEDAD filiales, siendo sólo
necesaria la aprobación del directorio. Precisa de quórum de mayoría
simple.
6. Las demás materias que por ley o por los estatutos correspondan a
su conocimiento o a la competencia de la Junta de accionistas.
COMISION PARA EL MERCADO FINANCIERO
La Comisión para el Mercado Financiero
La Comisión para el Mercado Financiero es la entidad reguladora y
supervisora del mercado financiero de chileno, y tiene bajo su ámbito
de supervisión más del 70% de los activos financieros regulados en
nuestro país.
Comenzó sus funciones el 14 de diciembre de 2017i tras la
promulgación de la Ley 21.000, que la transformó en la sucesora y
continuadora legal de la Superintendencia de Valores y
Seguros, y de la Superintendencia de Compañías de Seguros,
Sociedades Anónimas y Bolsas de Comercio.
Asimismo, a contar del 1° de junio de 2019ii, es la continuadora legal
de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras,
en virtud de lo dispuesto por la Ley N°21.130 que moderniza la
legislación bancaria, la cual dispuso su integración a esta Comisión.
La Comisión para el Mercado Financiero integra a las instituciones que
desde mediados del siglo XIX han cumplido el rol supervisor y
regulador de los mercados de valores, seguros, bancos e instituciones
financieras.
