Principios del Derecho Digital
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Derecho
Digital
Clase 3
Derecho
Digital
Derecho Informática
Informático Jurídica
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D° Digital
Principios Formativos del
Derecho Digital
Aunque nos encontramos ante un área del derecho
emergente y con pretensiones de independencia,
también se inserta dentro del ordenamiento
jurídico general y, por lo tanto, los principios
generales del derecho tienen plena aplicación dentro
de ella, como se verá a continuación…
1.- El respeto a la dignidad
humana como base del
sistema
En primer normativo
lugar, encontramos el respeto a la dignidad humana,
en virtud del reconocimiento de que todo sistema jurídico tiene
por objeto central la regulación de la vida del hombre en
sociedad, en aras del bien común.
1.- El respeto a la dignidad
humana como base del
sistema
En materia normativo
de protección de datos personales, a nivel
internacional se ha proscrito o restringido severamente la
adopción de decisiones automatizadas respecto de una
persona; el artículo 22 del Reglamento General de Protección de
Datos Personales de Europa, como regla general prevé que toda
persona “tendrá derecho a no ser objeto de una decisión
únicamente basada en el tratamiento automatizado, incluida la
elaboración de perfiles, que produzcan efectos en él o le afecte
significativamente de modo similar”. Ello en razón de que, en
términos amplios, se considera lesivo para la dignidad humana
que una máquina decida el destino de una persona.
1.- El respeto a la dignidad
humana como base del
sistema
Ahora, si bien estenormativo
reconocimiento no se ha realizado
expresamente en nuestro ordenamiento jurídico, podemos
deducirlo a partir de una interpretación en base a garantías
fundamentales, especialmente en lo que se refiere a la
garantía fundamental a la protección de datos, de la igualdad
ante la ley y del reconocimiento de la dignidad humana. En todo
caso, en el proyecto de ley que busca actualizar la Ley N.º
19.628 se regula expresamente esta materia.
2.- La autonomía de la
voluntad
En esta misma línea, el reconocimiento de la libertad humana y
el respeto de la autonomía de la voluntad, que se refleja en la
auto- determinación de las personas, tiene una importancia
gravitante en el derecho informático.
A vía ejemplar, la Ley N.º 19.799, sobre documentos
electrónicos, firma electrónica y servicios de certificación de
dicha firma (en adelante, solo nos referiremos a ella como ley
de firma electrónica), establece la libre prestación del servicio
de certificación de firma electrónica; es decir, cualquiera que lo
desee y cumpla los requisitos que ella exige, puede hacerlo.
2.- La autonomía de la
voluntad
También en el comercio electrónico rige el mismo principio, sin
perjuicio de reconocerse la necesidad de salvaguardar los
derechos de la persona, sobre todo cuando esta se encuentra
en una posición más débil ya sea por la falta de conocimientos
específicos en la materia, o de reconocimiento de las
deficiencias del mercado.
2.- La autonomía de la
voluntad
Otra manifestación de este principio la encontramos en la Ley
N.º 19.628 sobre protección de la vida privada (que en adelante
llama- remos ley de datos personales), la cual reconoce el
consentimiento del interesado como un factor legitimante del
tratamiento de datos, aun de aquellos cuyo conocimiento por
terceros sea fuente de discriminaciones arbitrarias.
3.- El principio de buena fe y
sus manifestaciones en las
normas
El principio de buenade D.I. en el Código Civil como “la
fe, enunciado
conciencia de haber adquirido el dominio por un medio
lícito, exento de fraude y de cualquier otro vicio”, pero
que en general podemos entender como la conciencia de un
sujeto sobre la bondad, rectitud o transparencia de su proceder,
tiene plena vigencia en el área que aquí nos ocupa.
La reglamentación para el funcionamiento del registro de
nombres del dominio .cl, emanado de NIC Chile, señala que
siempre se presume que una solicitud de registro de nombre de
dominio se ha efectuado de buena fe y en base a un interés
legítimo, salvo se demuestre lo contrario.
3.- El principio de buena fe y
sus manifestaciones en las
normas
El principio de buenade D.I. en el Código Civil como “la
fe, enunciado
conciencia de haber adquirido el dominio por un medio
lícito, exento de fraude y de cualquier otro vicio”, pero
que en general podemos entender como la conciencia de un
sujeto sobre la bondad, rectitud o transparencia de su proceder,
tiene plena vigencia en el área que aquí nos ocupa.
La reglamentación para el funcionamiento del registro de
nombres del dominio .cl, emanado de NIC Chile, señala que
siempre se presume que una solicitud de registro de nombre de
dominio se ha efectuado de buena fe y en base a un interés
legítimo, salvo se demuestre lo contrario.
3.- El principio de buena fe y
sus manifestaciones en las
Otra normas dedeD.I.
manifestación clara este principio la encontramos en las
leyes de tratamiento de datos personales de Chile y el
mundo, en que prácticamente siempre se hace alusión expresa
a que el tratamiento habrá de realizarse conforme a criterios de
lealtad y licitud que debe imperar en las relaciones sociales.
Otro ejemplo lo vemos en materia penal, donde las figuras de
criminalidad informática contenidas en la legislación exigen
que, para que una conducta sea sancionada, concurra un
elemento subjetivo del tipo que descarte la buena fe, ya sea
que la conducta se haya realizado “maliciosamente”,
“indebidamente” o con “ánimo de”, de forma tal que no quepa
3.- El principio de buena fe y
sus manifestaciones en las
Esta normas
es la tendenciade D.I. sintetizada en el Convenio
internacional,
sobre la Ciberdelincuencia del Consejo de Europa (llamado
usualmente Convenio de Budapest), que es el acuerdo
internacional de uso más extendido y considerado a estos
efectos como una ley modelo, como explicaremos más
adelante.
3.- La igualdad ante la ley
La igualdad ante la ley cobra asimismo especial relevancia en el
entorno tecnológico, pues se considera que la paridad en el
acceso a los medios y servicios de la sociedad red reviste un
factor crítico en el avance hacia una sociedad más desarrollada
y justa. Manifestaciones de este reconocimiento las
encontramos en la Ley N.º 18.168, ley general de
telecomunicaciones, que en su título 4° regula el Fondo de
Desarrollo de las Telecomunicaciones, destinado a subsidiar la
instalación de servicios de telecomunicaciones en sectores de
de- presión económica o de baja densidad geográfica.
4.- La igualdad ante la ley
Otra manifestación del mismo principio es la normativa técnica
relativa a la accesibilidad de los servicios de telefonía básica a
personas que sufren de algún grado de discapacidad auditiva,
visual o motora, entre otras.
Incluso, las demandas por un acceso a internet como derecho
constitucional tienen de trasfondo la diferente posición de las
personas en la sociedad, dependiendo de si cuentan o no con
maneras de conectarse a la información que necesitan para
cumplir con sus deberes ciudadanos.
5.- La neutralidad tecnológica:
equivalencia funcional y no
discriminación.
En derecho informático, un principio capital es el de neutralidad
tecnológica, que implica que las normas generales o
particulares enuncien los derechos y obligaciones de las
personas sin nunca definir los medios tecnológicos necesarios
para que se cumplan los objetivos de las normas.
En el fondo, frente a la velocidad del desarrollo tecnológico, el
principio de neutralidad tecnológica busca asegurar la
permanencia en el tiempo de un marco normativo estable en la
sociedad red. Lo contrario implica el riesgo de una rápida
obsolescencia de las normas que se dicten, incluso antes de que
las mismas hayan entrado en vigencia, especialmente
5.- La neutralidad tecnológica:
equivalencia funcional y no
discriminación.
En derecho informático, un principio capital es el de neutralidad
tecnológica, que implica que las normas generales o
particulares enuncien los derechos y obligaciones de las
personas sin nunca definir los medios tecnológicos necesarios
para que se cumplan los objetivos de las normas.
En el fondo, frente a la velocidad del desarrollo tecnológico, el
principio de neutralidad tecnológica busca asegurar la
permanencia en el tiempo de un marco normativo estable en la
sociedad red. Lo contrario implica el riesgo de una rápida
obsolescencia de las normas que se dicten, incluso antes de que
las mismas hayan entrado en vigencia, especialmente
5.- La neutralidad tecnológica:
equivalencia funcional y no
discriminación.
Como consecuencia natural de este principio, las normas
deberán ser interpretadas de manera progresiva, procurándose
la adaptación de las normas al estado de la técnica en cada
momento.
Y como manifestación de este principio, se reconoce la
equivalencia funcional de los medios y aplicaciones que
permiten celebrar actos y contratos en el entorno tecnológico,
con aquellas que se realizan en el mundo presencial. Revisemos
algunos ejemplos.
En el ámbito laboral, se reconoce la posibilidad de llevar el
registro de asistencia y el libro de remuneraciones a través de
