Introducción al Derecho

UNIDAD IV: Fuentes del Derecho

SESIÓN 10 “Fuentes del Derecho 1.1 Concepto y división de fuentes del

Derecho 1.2 Fuentes formales del derecho. 1.2.1 La legislación”
 Recordemos la clase anterior
Identifica los elementos de la norma jurídica en el siguiente ejemplo:.

Si el Art. 191 del CC señala: “El acto jurídico celebrado por el

representante excediendo los límites de las facultades que se le hubiere
conferido.., es ineficaz con relación al representado…”

Supuesto (hecho) Nexo Consecuencia

En la clase anterior vimos los
elementos de la norma
jurídica: a) los supuestos de
hecho, b) la consecuencia
jurídica, el nexo jurídico.

¿Tienes dudas de los

materiales de la clase anterior?
Veamos el siguiente video

Academia de la Magistratura. Fuentes del Derecho.

Enrique Varsi Rospigliosi
[Link]
Logro de la sesión:
Al finalizar la sesión, el estudiante reconoce el concepto y
divisiones de las fuentes del derecho mediante ejercicios.
 Fuentes del Derecho.
1.1 Concepto. División de
Aprenderemos
Fuentes del Derecho
sobre: 1.2 Fuentes Formales de
Derecho
[Link] La Legislación
 ¿Cuál es la utilidad de los temas de
hoy?
Conocer las fuentes del Derecho permite al estudiante acceder a herramientas legales
para conocer el origen del contenido de la norma jurídica. En esta clase el estudiante
conocerá las fuentes formales y de ella la más importante, la legislación, dejando para
otras sesiones la jurisprudencia, las costumbres, la doctrina y la voluntad.
En el ejercicio de la profesión, al estudiante le será importante y necesario conocer la
legislación o ley pertinente para fundamentar sus defensas o demandas en forma
correcta y adecuada.
¿ Qué es una fuente?

¿Cuáles son las fuentes

del derecho?
1. LAS FUENTES DEL DERECHO
Son las fuentes a las que se atribuye la creación del derecho, como y donde surge el derecho y
como estas se expresan.

Para Federico Savigny, ”las fuentes son las causas del nacimiento del derecho, las fuerzas
creadoras del mismo, el espíritu del pueblo que en todos los individuos vive, actúa y produce el
derecho positivo”.

Para Giorgio del Vecchio ,” las fuentes del derecho son los principios inmutables de la justicia,
como el derecho natural”.

(Citados por Alvarez Gonzalez Rosa María en “Las fuentes de conocimiento de lo jurídico” (2014).
[Link]
1.1 CONCEPTO

“En derecho la palabra fuente es empleada de forma metafórica para indicar el

principio, fundamento u origen de las normas que integran el ordenamiento jurídico
vigente en determinada sociedad y época”

TORRES VASQUEZ A. Introducción al derecho. Teoría General del Derecho.

Las fuentes del Derecho son los hechos jurídicos por los cuales, en virtud del
ordenamiento jurídico, se crean, modifican o extinguen normas jurídicas válidas.
 DIVISIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO
Fuentes Formales Fuentes Materiales Fuentes Históricas

Son aquellas herramientas o Son las razones o Son aquellos elementos

elementos para crear las normas, en hechos que provocan la que permiten reconstruir
otras palabras, es dónde y cómo surge aparición de una norma y el proceso de formación
el derecho. determina su contenido del derecho a través de
las distintas épocas.

La Legislación
Elementos Directos
Hechos políticos
La Costumbre
Hechos económicos
La Doctrina Elementos Indirectos
Hechos sociales
La Jurisprudencia

La Declaración de Voluntad
 FUENTES HISTÓRICAS

Son todos los acontecimientos, documentos, vestigios que en su momento encerraron una norma
o ley jurídica y que le sirve al legislador para crear nuevas leyes. por ejemplo: las leyes de indias,
el código de Hammurabi, la declaración de los derechos del hombre y el ciudadano de 1789, etc.

Estas fuentes responden al momento y razones por las que se crea el derecho y evoluciona con cada
sociedad, y se refiere a los documentos, testimonios, obras literarias, tratados científicos
necesariamente de carácter jurídico o no, que evidencian la manera de ser de los pueblos
o comunidades. Es cómo se organizan y establecen las normas.
 FUENTES MATERIALES

Llamadas también reales, son los factores sociales, económicos, políticos,

morales, culturales, éticos, religiosos, ideológicos, que influyen en la
creación del Derecho y constituyen el contenido de las normas jurídicas.
Estas fuentes proporcionan la materia prima, la sustancia, con lo cual se
forma el derecho, imprimiéndole su sentido y finalidad. Son las que provocan
y determinan el contenido de las normas jurídicas
 RELACIÓN ENTRE FUENTES FORMALES Y MATERIALES
ESTRUCTURA NORMAS

REAL FORMAL

Realidad social valorada que forma el La forma obligada que debe revestir el
presupuesto de la norma precepto jurídico.
 1.2 FUENTES FORMALES

En su expresión más simplificada, fuente formal de Derecho es aquella que se da en el tiempo y en el

espacio, a través del cual se producen, válidamente, normas jurídicas que adquieren el rasgo de
obligatoriedad propio del Derecho y, por lo tanto, la característica de ser impuestas legítimamente a
las personas mediante los instrumentos de coacción del Estado.

Estas fuentes responden a la pregunta: ¿En qué forma se establece el Derecho? Este es producido en
forma de leyes, decretos, reglamentos, sentencias, costumbres, contratos, etc. Estas formas o modos
como se establecen y exteriorizan las normas jurídicas adquieren la nota de Derecho positivo
obligatorio
 ¿CUÁLES SON LAS FUENTES FORMALES?

LA DECLARACIÓN DE
LA LEGISLACIÓN LA JURISPRUDENCIA LA COSTUMBRE LA DOCTRINA
VOLUNTA
1.2.1 LA LEGISLACIÓN
Conjunto de normas jurídicas de carácter general que han sido producidas por el Estado mediante la
Constitución, leyes, decretos y resoluciones no judiciales.

Conjunto de procedimientos, formalidades escritas y principios jerárquicos mediante los cuales se crean
normas jurídicas válidas de carácter general, cuyo contenido es expresión de voluntad de los poderes del
Estado.

La legislación tiene como característica producir normas jurídicas de carácter general, a diferencia de otras
fuentes.

Es la voluntad de los órganos de gobierno del Estado en sus distintos planos (o por la expresión del poder
constituyente del pueblo en las diversas formas en que este aparece), lo que la diferencia de la costumbre, la
doctrina y la expresión de voluntad de las personas naturales y jurídicas
 La Legislación
Fuente del derecho más importante en nuestro sistema.

Características:
- Norma escrita
- Carácter general
- Emana de los órganos políticos del Estado
- Dictada por un órgano estatal competente
- Sigue un procedimiento prefijado, por el cual se manda, autoriza, prohíbe o
penaliza alguna conducta.
- Se presume que está fundada en una necesidad común relativa a la convivencia.

ARCHIVO DIGITAL DE LA LEGISLACIÓN DEL PERU

[Link]
 La Legislación
Rangos:
Nivel 1
- La Constitución
Nivel 2
- Tratados
- Leyes
- Decretos Legislativo
- Resolución Legislativa
- Decretos de Urgencia
- Ordenanzas Municipales
Nivel 3
- Decreto Supremo
- Resolución Suprema
- Resolución Ministerial
- Resoluciones Directoral Jefatural, etc.

ARCHIVO DIGITAL DE LA LEGISLACIÓN DEL PERU

[Link]
La Legislación Constitución
• Contiene normas que no pueden ser contradichas ni
desnaturalizadas por ninguna otra norma del sistema
legislativo ni por ningún otro pronunciamiento
jurídico dentro del Estado.

• Establece la forma cómo se organiza el Estado, cuáles

son sus órganos principales, cómo están conformados,
y cuáles son sus funciones.

• Contenidos el procedimiento y las atribuciones

generales que tienen los órganos del Estado para
dictar las leyes y las otras normas del sistema
legislativo.
 Constitución
• El principio de constitucionalidad se cumple de diversas maneras
en los distintos sistemas jurídicos existentes en los Estados. En
términos generales, podemos distinguir dos formas principales:

CONTROL DIFUSO CONTROL CONCENTRADO

No aplicación Declaración de invalidez

Los magistrados del Tribunal
Constitucional, tienen la potestad de
De existir incompatibilidad entre una expulsar del ordenamiento toda ley que
norma constitucional y una norma legal, contradiga a la constitución, declarando
los jueces prefieren la primera. Art. 138 inconstitucional una ley en específico. Art.
CPP 202 CPP
 La Legislación
Constitución
La supremacía constitucional se halla textualmente establecida en el artículo 51, que establece: «La
Constitución prevalece sobre toda norma legal [...]». A fin de garantizar esta supremacía, el artículo 200 de la
Constitución, ha establecido un esquema amplio y diverso de garantías Constitucionales dividido en dos
grupos:

1. Los derechos constitucionales que no pueden ser vulnerados ni amenazados por ningún acto de
autoridad o de particulares. (Aplicación hábeas corpus, amparo y el hábeas data).

2. Las normas inferiores que son incompatibles con las superiores (Aplicación Acción de
Inconstitucionalidad de las Leyes / Acción Popular contra normas generales.
 La Legislación
Tratados
Se entiende por "tratado" un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre Estados
Art. 56° Constitución:
y regido por el derecho internacional, ya conste
Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de su
en un instrumento único o en dos o más
ratificación por el Presidente de la República, siempre que
instrumentos conexos y cualquiera que sea su
versen sobre determinadas materias: 1. Derechos Humanos.
denominación particular.
2. Soberanía, dominio o integridad del Estado.3.

Convención de Viena sobre el derecho de los tratados U.N.

Defensa Nacional. 4. Obligaciones financieras del

Doc A/CONF.39/27 (1969), 1155 U.N.T.S. 331, January 27, Estado. También deben ser aprobados por el Congreso
1980. Viena, 23 de mayo de 1969. Art. 2 los tratados que crean, modifican o suprimen tributos;
los que exigen modificación o derogación de alguna ley
y los que requieren medidas legislativas para su
ejecución.
 La Legislación
Tratados

Artículo 3º de la Ley 26647, Ley de Perfeccionamiento de los

Tratados.-
Esta norma dispone que la aprobación legislativa de los tratados
a que se refiere el Artículo 56º de la Constitución Política,
corresponde al Congreso de la República, mediante Resolución
Legislativa; y su ratificación al Presidente de la República,
mediante Decreto Supremo.
La Legislación
Tratados
Perfeccionamiento de los Tratados - Artículo 76º, inc. f) del
Reglamento del Congreso.

Este documento establece que las proposiciones de resolución

legislativa para la aprobación de tratados internacionales deben
ir acompañados por el texto íntegro del tratado y sus
antecedentes.
 La Legislación
Tratados
• Recibida la proposición del Ejecutivo, esta es derivada a la
Comisión de Relaciones Exteriores para su estudio y análisis
por el término de 30 días.

• El dictamen de aprobación del tratado es aprobado en la

Comisión y es remitida a la Presidencia del Congreso para
su publicación en el Portal del Congreso y su debate, y
eventual aprobación, por el Pleno del Congreso.
 Tratados

• Ocurrido ello se publica la Resolución correspondiente

en el Diario Oficial El Peruano.

• Después de la aprobación del Congreso de la

República, el Presidente de la República ratifica el
instrumento internacional a través de un Decreto
Supremo.
Tratados
Aquellos que requieren la aprobación previa del Congreso
para su ratificación.

• Para estos casos del Art. 56, el Poder Ejecutivo, mediante

Resolución Suprema, remite los tratados al Congreso con la
firma del Presidente de la República y el Presidente del
Consejo de Ministros, la cual es publicada en el Diario
Oficial "El Peruano".
Tratados
Tratados que, no, requieren la aprobación previa del Congreso antes de
su ratificación.

El Presidente de la República los ratifica directamente, mediante Decreto

Supremo, de acuerdo a lo previsto en el Artículo 57°.- El Presidente de la
República puede celebrar o ratificar tratados o adherir a éstos sin el
requisito de la aprobación previa del Congreso en materias no
contempladas en el artículo precedente.
 Tratados
Tratados que, no, requieren la aprobación previa del Congreso antes de
su ratificación.

• En todos esos casos, debe dar cuenta al Congreso. Cuando el tratado

afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo
procedimiento que rige la reforma de la Constitución, antes de ser
ratificado por el Presidente de la República.
La Legislación
Normas con rango de ley
• Son el segundo rango dentro de la legislación nacional
correspondiente al Gobierno Central, inmediatamente debajo
de la Constitución.

• Ingresan aquí un conjunto variado de disposiciones,

encabezadas por las leyes (aprobadas)

La ley entre en vigencia al día siguiente de su publicación

Hay retroactividad de la ley cuando le favorezca al reo
La ley se deroga solo por otra ley
 La Legislación

Leyes
• La Constitución ha mantenido el principio tradicional en el Perú de que la producción de normas con rango
de ley corresponde al Congreso.

• Así se establece en el artículo 102 inciso 1: «[...] Son atribuciones del Congreso: 1. Dar leyes y resoluciones
legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las existentes. [...]».

• Las normas aquí establecidas concuerdan con: a) La iniciativa legislativa de la ciudadanía, que se regulará
por ley y que está consagrada también en el inciso 17 del artículo 2 y en el artículo 31. b) La iniciativa que
corresponde al Ministerio Público, según el inciso 7 del artículo 159. c) La iniciativa que corresponde al
Defensor del Pueblo, según el artículo 162. d) La que corresponde al Jurado Nacional de Elecciones en
materia electoral, según el artículo 178 de la Constitución Política.
 La Legislación
Leyes
• Según el artículo 105, la ley no puede ser aprobada por
el Pleno del Congreso si el proyecto respectivo no fue
aprobado previamente por la respectiva comisión
dictaminadora, salvo las excepciones que señale el
Reglamento del Congreso.
 La Legislación

Leyes Orgánicas
• Se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades
del Estado previstas en la Constitución.

• Así como también las otras materias cuya regulación por ley
orgánica está establecida en la Constitución.
 La Legislación

Decretos Legislativos Decretos de Urgencia

• Delegación de atribución legislativa por el • Los decretos de urgencia son medidas
Congreso en el Ejecutivo. extraordinarias dictadas por el Poder Ejecutivo con
• La legislación delegada consiste en que el fuerza de ley.
Congreso puede autorizar al Poder Ejecutivo a • En materia económica y financiera (artículo 118
dictar normas con rango de ley. inciso 19).
• La Constitución de 1993 contempla • Los decretos de urgencia son aprobados por el
específicamente a los decretos legislativos Consejo de Ministros (artículo 125 inciso 2).
(que son la legislación delegada en el Perú) en • Deben ser refrendados por el Presidente del
su artículo 104. Consejo de Ministros (Art. 123 inciso 3).
 La Legislación
Decretos Leyes
A pesar de la inconstitucionalidad formal de los gobiernos de facto, dentro de nuestro derecho positivo
existen numerosas normas con rango de ley aprobadas por ellos en diversas épocas de nuestra vida
republicana.
 La Legislación
Decreto Supremo
• Es la norma de mayor jerarquía que dicta el órgano ejecutivo.
• Lleva la firma del Presidente de la República y de uno o más
ministros (incidentalmente, puede llevar la firma de todo el
Consejo de Ministros).
• El artículo 120 de la Constitución de 1993, establece que el
Presidente no puede nunca autorizar un acto sin la firma de un
ministro, bajo sanción de nulidad
• En nuestro sistema, también por decreto supremo se aprueban
las normas que la Constitución o las leyes encargan al Poder
Ejecutivo; es decir, al Presidente y al Consejo de Ministros
conjuntamente.
• Por ejemplo, los casos de declaración de estado de emergencia
o de sitio
 La Legislación
Resolución Suprema
• Es una norma dada por uno o más ministros de Estado con la
visación aprobatoria del Presidente de la República.

• Contiene por ello con la firma del ministro (o ministros) y la

rúbrica del Presidente.
 La Legislación

Resolución Ministerial

• Es una norma aprobada por uno (y eventualmente más de uno) de

los ministros de Estado.

• Lleva solo la firma del ministro, con lo que tiene un rango inferior
a la resolución suprema y al decreto supremo por la jerarquía de
las voluntades que contribuyen a aprobarla.
 La Legislación
Ordenanzas Municipales
• Estas son normas generales que regulan la organización, administración o prestación de los servicios públicos locales, el
cumplimiento de las funciones generales o específicas de las municipalidades o determinan las limitaciones o
modalidades impuestas a la propiedad privada (Ley N.° 27972, art. 40). Considerando que la Constitución reconoce a los
gobiernos locales, además de autonomía económica y administrativa, autonomía política en los asuntos de su
competencia (art. 191) y en aplicación del principio de la prevalencia de las normas específicas sobre las generales, las
ordenanzas municipales, por regular, in concreto, materias de ámbito municipal, prevalecen sobre las leyes generales

Ordenanzas Regionales
• Las regiones tienen autonomía política, económica y administrativa en asuntos de su competencia. No sustituyen a los
gobiernos locales ni duplican su acción ni su competencia, sino que las apoyan. La estructura y funciones de ellas se
establecerán en la ley orgánica.
 La Legislación
Otras Resoluciones
• Banco Central de Reserva, que dicta resoluciones sobre las materias que corresponden a su esfera de
competencia (Art.84 de la Constitución).

• Oficina Nacional de Procesos Electorales, que dicta normas para los comicios nacionales, función
que ya era reconocida al Jurado Nacional de Elecciones, encargado de las mismas tareas antes de la
actual Constitución (Art. 186 de la Constitución).
¿Preguntas?
Aplicando lo aprendido:
Revisa el siguiente caso:

El Estado peruano, luego de participar en diversas rondas de negociaciones en el marco de

conferencias convocadas por la Organización de Naciones Unidas, ha firmado un nuevo tratado
relativo a la protección del derecho al medio ambiente, sin embargo, aún no ha ratificado dicho
instrumento.

1. Realiza una infografía que explique el procedimiento para el perfeccionamiento de tratados

internacionales.

25minutos
Resolvemos la actividad en
 Conclusiones

Conclusión 1 Conclusión 2 Conclusión 3

1. Son fuentes del 2. Las fuentes históricas 3. Las fuentes materiales

Derecho a los hechos, están constituidas por los están constituidas por
acontecimientos, acontecimientos, documentos, factores sociales,
conocimientos, vestigios vestigios (señales o económicos, políticos,
procedimientos y rastros) que en su momento morales, culturales,
materiales que han dado dieron origen a una norma éticos, religiosos,
origen al nacimiento del jurídica y que le sirve al ideológicos.
Derecho legislador para crear nuevas
leyes .
 Conclusiones

Conclusión 4 Conclusión 5 Conclusión 6

5. La fuente importante Conclusión elaborada en
4. Las fuentes formales
de nuestro Sistema es la clase con la participación
constituida por leyes,
ley, por sus características de los y las estudiantes.
jurisprudencia,
especiales de ser norma
doctrina, costumbres,
escrita, de tener carácter
contratos.
general, por ser emitida
por los órganos estatales
competentes.

En la próxima clase, continuaremos sobre el estudio de la legislación según la pirámide de Kelsen y la

jurisprudencia.
Te sugerimos leer el material y actividades.
Bibliografía:
Cano-Nava, M. (2011) Modelo epistemológico de la teoría tridimensional del Derecho.
En: Plataforma Científica Scielo.

Fernández Sessarego, C. (1950) Bosquejo para una determinación ontológica del

derecho. En: Tesis de bachillerato presentada a la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Rubio Correa, M. (2009) El sistema jurídico. En: Introducción al Derecho. Lima: fondo
editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú.

Radbruch, G. (1997) Filosofía del derecho. Bogotá. Fondo de Cultura Económica.

Torres Vásquez, A. (2019) Introducción al Derecho. Lima, Instituto Pacífico.

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