Derecho Procesal II

Mg. Jimena Milla Irarrázabal.

LOS INCIDENTES.-

Cuando hablamos de incidentes, nos referimos a todas aquellas

cuestiones accesorias que se promueven dentro del proceso, y que es
necesario resolver antes de la decisión del asunto principal, porque su
resolución constituye un medio respecto de ésta.
Se les suele llamar también cuestiones incidentales o artículos.
Reglamentación  Se encuentran regulados en diversos
preceptos del CPC:

En el Título IX del Libro I del CPC “De los incidentes”, que regula los incidentes ordinarios.
En el título X del Libro I del CPC “La acumulación de autos”
En el título XI del Libro I del CPC “Cuestiones de competencia”
En el título XII del Libro I del CPC “Implicancias y recusaciones”
En el título XIII del Libro I del CPC “Privilegio de pobreza”
En el título XIV del Libro I del CPC “Las Costas”
En el título XV del Libro I del CPC “Desistimiento de la demanda”
En el título XVI del Libro I del CPC “Abandono del procedimiento”
Ampliación del embargo (artículo 456)
Sustitución del embargo (artículo 457)
La conversión del procedimiento sumario a ordinario y viceversa (artículo 681)
Debido a que tanto los incidentes ordinarios como los especiales están tratados
dentro de las “disposiciones comunes a todo procedimiento”, sus normas deben ser
aplicadas a cualquier procedimiento, salvo que dentro de ellos se contemple una
norma especial diversa o que ellas se encuentren en pugna con la naturaleza del
procedimiento en el cual deban ser aplicadas.
Además, el legislador regula a lo largo del CPC otros incidentes, por ejemplo:
Nulidad por rebeldía de fuerza mayor (artículo 79).
Nulidad por falta de emplazamiento (artículo 80).
Medidas precautorias (artículos 290 y siguientes).
Excepciones dilatorias (artículos 303 y siguientes).
La Tacha de testigos (artículos 373 a 379).
Concepto Incidentes 
La doctrina los define como “toda cuestión accesoria al juicio que requiere de un
especial pronunciamiento del tribunal”.
El CPC en el artículo 82 lo define como “Toda cuestión accesoria de un juicio que
requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitará
como incidente y se sujetará a las reglas de este Título, si no tiene señalada por
la ley una tramitación especial”.
Se critica esta definición del CPC, porque señala que los incidentes requieren
pronunciamiento especial con audiencia de las partes, lo cual no es acertado,
porque no todos los incidentes darán lugar a la intervención de la parte que no lo
promueve, pudiendo incluso resolverlo de plano el tribunal. Así, expresamente lo
señala el artículo 89 en su segunda parte al decir “No obstante, el tribunal podrá
resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que
consten del proceso, o sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en
su resolución”.
Elementos que deben concurrir respecto de una
cuestión, para otorgarle la calidad de “incidente”:

1.- Que exista un juicio  El incidente, en su definición señala que es una cuestión accesoria
al juicio, por lo que no existe incidente sin proceso. Como sabemos, el proceso adquiere
existencia desde que se ha constituido la relación jurídico procesal, que en términos simples
se produce con la notificación de la demanda al demandado (la regla la da el artículo 1603
CC), por lo que sólo desde entonces cabe hablar de incidentes como cuestiones accesorias de
algo principal: el proceso.
Cuando el incidente se basa en un hecho anterior al proceso, el artículo 84 señala la
oportunidad para promoverlo “Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente
con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo
la parte antes de hacer cualquiera gestión principal en el pleito”. Si no lo hace convalida el
vicio ya que precluye su derecho.
Los que ocurran posterior al juicio, es decir una vez terminado éste, es extemporáneo, por lo
que el tribunal carece de competencia para conocerlo.
2.- Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto
del asunto principal  Es imprescindible para la existencia de un
incidente procesal, que exista un proceso, es decir, estas cuestiones
accesorias deben ocurrir entre la presentación de la demanda y la
ejecución de la sentencia.
Que exista una relación directa entre el incidente y la cuestión
principal  Es un requisito indispensable, puesto que de acuerdo al
inciso 1º del artículo 84, “todo incidente que no tenga conexión alguna
con el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de plano”.
A decir de la Jurisprudencia, es necesario que entre el incidente y el
asunto principal, exista un vínculo de ligazón o dependencia.
3.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal 
De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 82, las incidencias deben ser
falladas mediante un especial pronunciamiento del tribunal, lo cual
significa que tan pronto como la controversia accesoria esté en estado
de fallo el juez deberá dictar la correspondiente resolución, sin esperar
que la cuestión principal lo esté. Los incidentes planteados por
separado deben resolverse independientemente los unos de los otros
y siempre en relación con la cuestión principal.
Ahora, la resolución que falle un incidente será o una interlocutoria
de primera grado o un auto, según establezca o no derechos
permanentes a favor de las partes.
El plazo para el fallo de un incidente, lo señala expresamente el
artículo 91 “Vencido el término de prueba, háyanla o no rendido las
partes, y aún cuando éstas no lo pidan, fallará el tribunal
inmediatamente o, a más tardar, dentro de tercero día, la cuestión que
haya dado origen al incidente”.
Esta regla, es sin perjuicio de las oportunidades procesales especiales
que establece el legislador para la resolución de las peticiones
accidentales que sean inconexas o extemporáneas que pueden ser
rechazadas de plano (artículo 84) o que se funden en hechos que
consten en el proceso o sean de pública notoriedad que también
pueden ser resueltos de plano por el tribunal (artículo 89).
Ahora, respecto de los incidentes de previo y especial
pronunciamiento, deberán ser resueltos a lo largo del proceso, pero
siempre antes de la dictación de la sentencia definitiva, por cuanto su
promoción genera la suspensión de la cuestión principal. Ej.
Incompetencia del tribunal
En otro punto, hay que tener en cuenta que existen ciertos incidentes
especiales, que por mandato de ley, deben ser resueltos en la
sentencia definitiva, como son la condena en costas, la tacha de
testigos, etcétera. Pero la resolución que falla la condena en costas y
las tachas no es sentencia definitiva, sino un auto o sentencia
interlocutoria dentro de una sentencia definitiva.
Asimismo, existen procedimientos en que por su carácter concentrado,
los incidentes deben ser resueltos conjuntamente con la cuestión
principal en la sentencia definitiva, y ocurre por ejemplo en el Juicio
Sumario (artículo 690) y en el juicio ordinario de mínima cuantía
(artículo 723).
Finalmente, cabe señalar que en la práctica, los jueces acostumbrar
resolver ciertos incidentes en la sentencia definitiva, sin que exista
autorización legal para ello. En estos casos, hay que tener en cuenta
que aquella parte de la sentencia que falle el incidente, tendrá la
naturaleza jurídica de una interlocutoria de primer grado o un auto,
según establezca o no derechos permanentes para las partes.
Características  Los incidentes presentan las
siguientes:
a) Son cuestiones accesorias al asunto principal.
b) Tienen establecido un procedimiento propio para su tramitación,
sin perjuicio de las normas especiales que para algunos establece el
legislador.
c) Las normas que regulan los incidentes, por encontrarse entre las
disposiciones comunes a todo procedimiento, se aplican a toda
cuestión accesoria promovida en todo procedimiento, salvo norma
especial expresa en contrario.
d)Deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal
que conoce del asunto principal, de acuerdo a la regla general de la
competencia de la extensión contemplada en el artículo 111 del COT.
e) Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicte sentencia en la
causa principal. Excepcionalmente, el incidente de nulidad procesal por falta de
emplazamiento (artículo 80), puede hacerse valer incluso después de haberse
dictado sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento
incidental, según lo establecido en el artículo 234.
f) La regla general es que la promoción de un incidente no suspende la
tramitación del asunto principal, debiendo formarse cuaderno separado para su
tramitación. Excepcionalmente la suspenderá, cuando se trate de un incidente de
previo y especial pronunciamiento.
g) La resolución que falla un incidente tiene el carácter de sentencia interlocutoria
de primer grado o auto, según establezca o no derechos permanentes para las
partes.
Clasificaciones  Los incidentes, admiten diversas
clasificaciones de acuerdo al CPC.

a) Según su tramitación  Ordinarios (los tratados en el Título IX del

Libro I) y especiales (acumulación de autos, cuestiones de
competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, el
privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la demanda y el
abandono del procedimiento).
b) Según su relación con el asunto principal  Conexos (aquellos que
tienen relación con el asunto principal. Deben admitirse a tramitación
y resolverse según las reglas generales) e inconexos (aquellos que no
tienen relación con el asunto principal y pueden ser rechazados de
plano por el tribunal de acuerdo a lo establecido en el inciso primero
del artículo 84).
c) Según su origen  Previos (aquellos que nacen de un hecho
anterior al juicio o coexistente con su principio, deben promoverse
antes de hacer cualquier gestión principal en el juicio, artículo 84 inciso
2º), coetáneos (aquellos originados en un hecho acontecido durante el
juicio, deben promoverse tan pronto el hecho llegue a conocimiento
de la parte respectiva, artículo 85 inciso 1º, y aquellos cuyas causas
existan simultáneamente deben promoverse a la vez, artículo 86) y
extemporáneos (son los que no se han hecho valer en la oportunidad
fijada por ley, deben ser rechazados de plano).
d) Según su vinculación con el asunto principal  Que versan sobre el
fondo del asunto (aquellos relacionados con las pretensiones,
excepciones, oposiciones a las pretensiones y contra pretensiones de
las partes) y los que versan sobre el procedimiento (aquellos
relacionados a la forma en que se desarrolla el procedimiento). Esta
clasificación se basa en el artículo 84, que se refiere a aquellos que
anulan el proceso o una circunstancia esencial para la ritualidad o
marcha del proceso.
e) Según el efecto que tiene la promoción de ellos en la tramitación
del asunto principal  De previo y especial pronunciamiento
(aquellos que paralizan la substanciación de la causa principal hasta
que no sean resueltos y se tramitan en el cuaderno principal, sin dar
motivo a la formación de cuaderno separado, artículo 87 inciso 1º) y
aquellos que no revisten el carácter de previo y especial
pronunciamiento (aquellos cuya promoción no suspende el curso de la
causa principal, y que serán tramitados en cuaderno separado, artículo
87 inciso 2º).
f) Según la forma en que deben resolverse  Aquellos que deben
resolverse por el tribunal previa tramitación de ellos (son aquellos
que sólo pueden ser fallados una vez que se ha dado traslado a la
contraparte y recibidos a prueba si fuere procedente, por tener el
carácter de conexos con el asunto principal, haber sido promovidos
oportunamente y no fundarse en hechos que consten en el proceso o
que sean de pública notoriedad) y aquellos que pueden ser resueltos
de plano por el tribunal (aquellos que el tribunal puede resolver con el
sólo mérito de la solicitud).
Respecto a los incidentes que el tribunal puede resolver de plano, cabe
distinguir los casos en que el tribunal sólo puede rechazarlo de plano
y aquellos que el tribunal debe pronunciarse de plano, sea
acogiéndolo o rechazándolo.
Casos en que el tribunal puede rechazar de plano el incidente con la
sola presentación de la solicitud, son:
Incidente que es inconexo (artículo 84 inciso 1º)
Incidente que nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su
principio, habiendo hecho con anterioridad la parte que lo promueve
cualquier gestión principal en el pleito (artículo 84 inciso 2º)
Solicitud en que se promueve un incidente originado en un hecho
ocurrido durante el juicio que no es promovido tan pronto como el
hecho haya llegado a conocimiento de la parte respectiva (artículo 85
inciso 1º).
Solicitud en que se promueve un incidente respecto de una causa que
hubiere existido simultáneamente con otra hecha valer con
anterioridad, sin que se hubiere hecho valer conjuntamente con ésta
(artículo 86).
Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego de haber
perdido dos o más anteriormente, sin haber efectuado y acompañado
la consignación necesaria para promoverlo (artículo 88).
Finalmente, el tribunal puede resolver de plano un incidentes, sea
acogiéndolo o rechazándolo, cuando se base en hechos que consten
en el proceso o sean de pública notoriedad, lo que debe consignar en
una resolución (artículo 89).
g) Según la obligatoriedad de la condena en costas de la parte que lo
promueve  Dilatorios (aquellos que producen una demora en la
prosecución del proceso, teniendo tal carácter todos los de previo y
especial pronunciamiento. Para otros autores, sólo se refiere a
aquellos que generan un retardo en la entrada del juicio). Es
importante esta clasificación, por cuanto de acuerdo al artículo 147 es
obligatoria la condena en costas respecto de la parte que habiendo
promovido un incidente dilatorio.
Tramitación de los incidentes ordinarios.-

Regulación Artículos 82 CPC y siguientes.

Estas normas tienen importancia porque:
Se aplican por remisión al procedimiento penal, de acuerdo al artículo
52 CPP.
Se aplican supletoriamente en los incidentes especiales en las materias
no reguladas en ellos por el legislador, y
Las normas que regulan la prueba se aplican al juicio sumario, de
acuerdo al artículo 686 CPC.
Formas de promover un incidente
ordinario:
Durante el curso del proceso, de las siguientes formas:
1. En forma directa a través de una solicitud o demanda incidental de
una de las partes, la que es proveída por el tribunal, si cumple con los
requisitos legales, mediante el decreto “traslado”. (Con audiencia).
2. En forma directa, en los casos en que el legislador expresamente
establece que determinadas solicitudes de las partes deben ser
tramitadas conforme a las normas de los incidentes.
3. Mediante la oposición que efectúa una parte a la solicitud de una
actuación judicial formulada por la contraria que ha sido decretada con
citación, en cuyo caso la oposición genera un incidente que debe ser
resuelto para efecto de poder llevarse a cabo la actuación judicial.
Etapa del procedimiento en que se deben
promover los incidentes.
En primera instancia, desde la notificación de la demanda y hasta que
se notifique a las partes de la resolución que las cita a oír sentencia, de
conformidad a lo dispuesto en el artículo 433 inciso 1º.
En segunda instancia, puede promoverse hasta la vista de la causa.
Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado, puede
hacerse valer dentro del procedimiento con posterioridad a la citación
para oír sentencia. Además, excepcionalísimamente existe un
incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso hacerse
durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento
incidental de cumplimiento de la sentencia, como es el de nulidad de
todo lo obrado por falta de emplazamiento válido, contemplado en el
artículo 80, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 234.
Oportunidad procesal para promover incidentes.-

a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio deberá

ser promovido antes de realizar cualquier otra gestión principal en el pleito (artículo 84
inciso 2º).
b) Si el incidente es originado en un hecho que acontezca durante el juicio deberá ser
promovido tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva (artículo
85).
c) Si concurren simultáneamente diversas causas para promover incidentes, deberán
promoverse todos los incidentes a la vez (artículo 86). Si no se hacen valer conjuntamente en
su oportunidad, deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio
que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate
de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal
deberá ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
legal (artículos 84 inciso 3º, 85 inciso 2º y 86).
Medidas para la protección a la buena fe y sanción a la
mala fe
en la interposición de incidentes.-

Restricciones legales establecidas por el legislador para la promoción

de los incidentes, destinadas a evitar que se utilicen con fines
meramente dilatorios.
La buena fe es uno de los principios formativos del procedimiento,
por lo que las partes siempre deben moverse dentro del proceso en
actitud de buena fe. El legislador, para asegurar este principio, vela
para que los incidentes que sean promovidos, sean los estrictamente
necesarios, para lo cual adoptó las siguientes medidas:
a) Se establece expresamente una oportunidad y forma para hacerlos
valer. La sanción es que deben ser rechazados de plano por el
tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el procedimiento, en
cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de
una circunstancia especial para la ritualidad o marcha del juicio, en
cuyo caso el tribunal deberá ordenar se practiquen las diligencias
necesarias para que el proceso siga su curso legal (artículos 84 inciso
3º, 85 inciso 2º y 86).
b) Se establece con carácter de obligatoria, la condena en costas
respecto de la parte que hubiere promovido y perdido un incidente
dilatorio  La regla general en materia de pago de costas, la da el
artículo 144, que señala que “la parte que sea vencida totalmente en
un juicio o en un incidente, será condenada al pago de las costas.
Podrá con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha
tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual hará declaración
expresa en la resolución”. No obstante, tratándose de incidentes
dilatorios, el artículo 147 señala “Cuando la parte que promueve un
incidente dilatorio no obtenga resolución favorable, será precisamente
condenada en las costas”.
Se establece la consignación previa obligatoria para los efectos de
promover nuevos incidentes, respecto de la parte que hubiere
promovido y perdido dos o más incidentes con anterioridad, los cuales
nunca revestirán el carácter de previo y especial pronunciamiento,
debiendo tramitarse siempre en cuaderno separado Está dispuesto en
el artículo 88 CPC. De esta forma, la parte que hubiere promovido y
perdido dos o más incidentes, queda sujeta a las siguientes sanciones
procesales:
Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado
previamente el depósito fijado, se tendrán por no interpuestos y se
extinguirá el derecho a promoverlos nuevamente.
Todo incidente que requiera depósito previo deberá tramitarse en
cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestión principal, sin
perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del respectivo
incidente.
Cabe señalar que la parte que goza de beneficio de pobreza, no estará
obligada a depósito previo, sin embargo, si interpone nuevos
incidentes y ellos le son rechazados, el juez puede en la misma
resolución que rechace el incidente, imponer personalmente al
abogado o mandatario judicial que los hubiere promovido, por vía de
pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez UTM, si estimare que
en su interposición ha existido mala fe o el claro propósito de dilatar el
proceso.