Derecho Comercial III

RELACIONES CONTRACTUALES INTERNACIONALES:

Cuando las empresas productivas deciden salir hacia otros

mercados y buscan su internacionalización, se pueden
encontrar con circunstancias totalmente desconocidas, como
la competencia externa, las barreras arancelarias, el tema de
las marcas y su protección, el transporte, los canales de
distribución, los regímenes legales, el manejo de monedas;
por lo que la experiencia que se ha adquirido en el mercado
nacional resulta inaplicable e insuficiente en el mercado
extranjero.
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 En este sentido, existen formas de estudiar la participación de las
empresas en estos mercados. La primera, es la referida a la cuestión
económica y la otra es la referida al pensamiento jurídico. La teoría
económica, trata de analizar el funcionamiento de las empresas y la
estructura de las mismas al momento de ingresar a otros mercados. El
análisis jurídico del Comercio Internacional, implica la apreciación de
que una empresa se mueve en dos mercados, con sus propias normas y
reglas que regulan el flujo de bienes y servicios. A su vez, la provisión de
dar seguridad al producto y su individualización, así como a los sujetos
contratantes. Todo ello circulando no solo en mercados y economías
diferentes sino, además o sobretodo, a través de sistemas jurídicos
distintos. Sin embargo, todo ello tiene una particularidad, ya que cuando
un empresario nacional participa de negocios, mas allá de sus fronteras,
se encontrará sujeto a las leyes de los países en que actúa.
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CIRCULACION DE MERCANCÍAS EN SISTEMAS JURIDICOS
DISTINTOS:
 Cada país tiene un régimen jurídico determinado, incluso aquellos países
que se agrupan dentro de un mismo proceso de integración, tienen sus
reglas particulares y su ámbito de vigencia delimitado por las fronteras.
Así por ejemplo: el retiro de Chile del Grupo andino fue exclusivamente
por causa de tener un régimen jurídico distinto a aquel que pretendían
armonizar los otros cinco países miembros, para tratar el capital
extranjero y la transferencia de tecnologías.
 Por esta argumentación y aún cuando muchos países y foros
internacionales proclamen la libertad de comercio, la circulación de
mercancías se encuentra con ciertas limitaciones legales debido a que se
moviliza dentro de regímenes y sistemas jurídicos diversos. Sin embargo,
existen otras restricciones legales que actúan sin el consentimiento de una
nación y que por encima de ellas establecen condiciones al movimiento
internacional de bienes y servicios.
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-Limitación de los sistemas jurídicos distintos: Todo estado soberano

posee autoridad suprema sobre las personas y actos que vivan y actúen
dentro de su territorio. Impone reglas de todo tipo y para todas las
actividades, todo ello en mérito a su soberanía, que es en definitiva, la
capacidad, tanto jurídica como real, de decidir de manera definitiva y
eficaz en todo el acontecer económico-social del territorio.

Como consecuencia de su Supremacía territorial, el Estado puede

promulgar leyes que regulen las transacciones comerciales que se
celebren o ejecuten en su territorio y adoptar la política de comercio
exterior que desee, de tal manera que las mercancías y servicios que
cruzan sus fronteras se someten inmediatamente a dicha supremacía.
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Así podemos establecer, que cada mercado tiene un régimen jurídico,
pudiendo agruparse en dos grandes sistemas: el common law y el civil
law. EL COMMON LAW se desarrollo en Inglaterra, después de la
conquista de los normandos en 1066 y abarca a casi todos los países
angloparlantes como Estados Unidos de América, Canadá, Nueva
Zelandia. EL CIVIL LAW, o sistema de la ley escrita o del jus civile
abarca a todos los países latinos de américa y a los Europeos que fueron
dominados en su tiempo por el Imperio Romano.
Es de verse entonces, que los bienes y servicios circulan no muy fácilmente
entre sistemas jurídicos distintos y complejos, de difícil entendimiento para
los operadores que salen de un sistema conocido a otro que no lo es.
Lo que quiere decir, entonces, que la exportación y el agente comercial
actúan desde un medio ambiente nacional hacia un medio ambiente social
y económico extranjero.
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- Limitaciones impuestas por la comunidad jurídica internacional.- Hace
muchos años, la Corte Internacional de Justicia de la Haya declara que
las únicas restricciones legales al ejercicio de la supremacía estatal eran
las reglas que emanan de la libre voluntad de los estados expresada en
convenios y aceptados generalmente como expresión de principios legales.

 Dichas restricciones son normas externas consensuales que limitan la

acción de un Estado.
 Entonces, las empresas se enfrentan no sólo a regímenes jurídicos
diferentes sino a disposiciones de ciertos organismos internacionales. Son
resoluciones emanadas de una vasta gama de instituciones
internacionales, que atañen a las relaciones comerciales afectando así la
acción de las unidades productivas. Las principales entidades son:
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 EL FMI (Fondo Monetario Internacional), cuyo fin es
fomentar un sistema mundial de tasas de cambio estables y la
libre convertibilidad de las monedas, tiene que ser
considerado por los operadores que actúan en el comercio
mundial, ya que la moneda es un tema fundamental al
momento de estipular el medio de pago.
 EL BANCO MUNDIAL, fue creado para facilitar el flujo de
recursos entre las naciones y proporcionar capital destinado
al crecimiento de los países en vias de desarrollo. Sus dos
unidades operativas son: la Corporación Financiera
Internacional y la Asociación Internacional de Fomento, que
facilitan el fomento de la inversión y de los mercados privados
de capital.
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 LA ORGANIZACIÓN MUNDIAL DEL COMERCIO, EL

GATT (Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y
Comercio), tiene como función la liberalización del comercio
mundial, así como arbitro en caso de violación de acuerdos
comerciales. Este organismo ha ido institucionalizándose
cada vez mas hasta llegar a la actual Organización Mundial
del Comercio, esta organización actúa desde el 1 de Enero de
1995 y tiene a su cargo la administración de las nuevas
normas del comercio mundial, así mismo regula y administra
los casos de reclamación por competencia desleal, venta a
precios de dumping, etc. La OMC tiene una composición mas
universal que el GATT, tiene un alcance mas amplio, ya que
por primera vez, incluye en el sistema multilateral de
comercio actividades como el comercio de servicios.
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PROCESO DE UNA OPERACION COMERCIAL
INTERNACIONAL:
 Al tomar la decisión de internacionalizarse, la
empresa debe considerar una serie de normas
estratégicas para determinar una operación en el
extranjero. Dichas normas son: mercadotecnia,
fuerza de trabajo, suministro, gerencia, finanzas y la
estructura jurídica. Es así que el problema que deben
resolver las empresas consiste en vincular esas
normas estratégicas con los factores variables
respectivos.
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Proceso simple de exportación y factores que entran en
juego:
a) La mercancía debe ser trasladada de un país a otro lo
que infiere: un embalaje, que puede ser proveído por el
comprador, en cuyo caso ha de estipularse contractualmente
las condiciones y el término de entrega; asimismo, un contrato
de transporte internacional pues atravesará la frontera; y,
finalmente, un seguro elegible por las partes.
b) Como generalmente las partes no se conocen o
desconfían, ambas partes buscan a un tercero que es el banco
para que otorgue credibilidad y sea el canal por el que
circulen los medios de pago internacionales.
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c) El exportador entrega la mercadería en un puerto o aeropuerto
de su país, recibiendo del transportista un documento que acredita la
recepción de la mercancía en las condiciones que convino con el
comprador. Ese documento es el conocimiento de embarque , que es un
documento importante que da vida al contrato de compraventa, ya que con
él el vendedor puede cobrar lo pactado y el comprador recepcionar lo
comprado.
d) La mercancía tiene tres elementos: el aspecto físico, el envase y
la marca o nombre. Los dos primeros son de interés de la Mercadotecnia
para hacer accesible al producto. El último, la marca o nombre, es objeto
del derecho, a fin de proteger al propietario de la marca y del nombre del
producto de exportación, pues se vende la mercancía junto con el envase,
pero no así la marca ni el nombre. Luego se ha de registrar o inscribir el
nombre en el país del comprador para evitar posibles obstáculos a la
comercialización si la competencia o un particular lo hace a su nombre,
impidiendo luego su uso.
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e) Cualquier operación comercial internacional,

aún aquella minuciosamente detallada, está sujeta a
una serie de contingencias, que se van presentando
durante su ejecución, como entrega del número
exacto de unidades, el plazo, los intereses, la
oportunidad en el pago. Son las controversias o
dudas en los términos exactos de las cláusulas que
pueden derivar en un litigio. Entonces, se debe prever
la forma en que éste se soluciona, vía la
determinación de la ley aplicable o el arbitraje. Todo
ello involucra previsión jurídica.
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Cuando las relaciones comerciales van mas allá del traslado de
mercancías y buscan radicarse o asociarse con el capital de otro país,
utilizando zonas francas o contratos de Joint ventures, la estrategia
jurídica se hace mas compleja, suscitando una serie de problemas que
pueden resumirse en tres cuestiones:

a) La estructura legal de la empresa nacional en el país: La selección o

análisis de la organización jurídica que va a internacionalizarse y que
puede ser desde una E.I.R.L., la empresa de responsabilidad limitada, la
sociedad anónima y aún una cooperativa. Según la estructura legal se
encontrará obligada a determinadas situaciones como el control público,
la publicación de balances, los impuestos que la afecten, la posibilidad de
contratar prestamos del extranjero, la facilidad de transferir los títulos de
propiedad, la facilidad para efectuar fusiones, etc.
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b) Estructura legal de la unidad operativa en el extranjero: En este
caso hay dos situaciones:

- Trabajar en el extranjero con una subsidiaria propiedad de la empresa

nacional; tiene evidentemente grandes ventajas respecto de la rapidez de
las decisiones, el conocimiento del mercado, etc. Sin embargo, representa
un costo muy alto ya que la empresa nacional tiene que invertir en
infraestructura de su subsidiaria o filial en el extranjero.

- Trabajar en el extranjero con una empresa asociada no propiedad de la

empresa nacional; en este caso las ventajas pueden ser: contar con los
servicios de mas de una empresa extranjera para explotar el mercado
elegido y obviamente el costo operativo será menor que en el anterior
costo, por que la empresa asociada en el extranjero ya se encontrará
constituída y conocerá su mercado.
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c) Naturaleza jurídica de las relaciones entre
ambas: Las relaciones contractuales entre la
empresa nacional y la empresa asociada revisten
varias modalidades. En este caso se precisa para
mantener la permanencia de tales relaciones fijar los
canales de distribución, la forma de producción, el
volumen de las ventas, políticas de descuentos, el
régimen de marcas, las necesidades financieras, el
tipo de control, facultades para establecer
sucursales, etc.