Omision A La Asistencia Familiar
Omision A La Asistencia Familiar
A LA ASISTENCIA FAMILIAR,
ALIMENTOS Y DEVENGADOS
DEFINICIÓN:
El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una resolución
judicial será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años, o con
prestación de servicio comunitario de veinte a cincuentidos jornadas, sin perjuicio de
cumplir el mandado judicial.
Si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en connivencia con otra persona, o
renuncia o abandona maliciosamente su trabajo la pena será no menor de uno ni mayor
de cuatro años.
Si resulta lesión grave o muerte y éstas pudieron ser previstas, la pena será no menor de
dos ni mayor de cuatro años en caso de lesión grave, y no menor de tres ni mayor de seis
años en caso de muerte.
Doctrinariamente se ha establecido que el
concepto de omisión depende de los
condiciones:
1) La expectativa de acción; y
Elementos
objetivos de
tipicidad Sujeto pasivo
delito O.A.F
Elementos
objetivos de El comportamiento
omisivo que se traduce en
tipicidad
el incumplimiento de la
delito O.A.F obligación alimentaria
fijada por resolución.
Es la familia y
específicamente los
deberes de tipo
asistencial.
¿Cuándo se configura el
delito de Omisión a la Es un delito de peligro,
Asistencia familiar? en la medida que basta
con dejar de cumplir con
la obligación para
El delito de O.A.F, se realizar el tipo, sin que
configura cuando el sea necesario, que
agente omite cumplir debido a tal
con la prestación incumplimiento se cause
establecida por una perjuicio a la salud del
resolución judicial. sujeto pasivo. (Dolo).
R.Nº 5425-98-
Lambayeque
El delito de Omisión a la
asistencia familiar
Al declararse nulas por una indebida notificación las Resoluciones…y la Res.., la que
requiere el pago de alimento bajo apercibimiento de remitirse las copias al Ministerio
Público y la que aprueba la liquidación devengada; entonces, es claro que, estos actos
procesales (el configurador del tipo penal y el que da origen a un requerimiento de pago
con los mismos efectos) constituyen presupuestos materiales típicos del delito de omisión
a la asistencia familiar, la resolución que requiere el pago de una pensión devengada
(debidamente notificada), es un presupuesto necesario para configurar la situación típica
del delito.
Imputabili
dad
El error de prohibición
Petición de parte
Tener la condición de reincidente o
habitual; o
Que su internamiento sea consecuencia
No procede para de revocatoria previa de alguna pena
condenados señalados en alternativa a la privativa de libertad,
el artículo 3, del D.L 1300
beneficio, reserva de fallo condenatorio o
suspensión de la ejecución de la pena.
a) Copia certificada de la sentencia consentida o ejecutoriada
b) Antecedentes judiciales
c) Informe del órgano técnico de tratamiento del INPE, que
acrediten una evaluación favorable cuando la pena
impuesta no sea superior a 2 años o dos evaluaciones
favorables continuas, cuando esta sea mayor de 2 y hasta
Requisitos 6 años.
d) Documento emitido por el INPE que acredite el régimen
penitenciario en que se encuentra el interno.
e) Declaración jurada del interno señalando la dirección del
domicilio o residencia habitual, al momento de egresar del
establecimiento penitenciario.
Frente al incumplimiento del condenado de la pena
alternativa impuesta por conversión, el juez, previo
apercibimiento, procede sin más trámite a revocar la
conversión, ordenando su inmediata ubicación y
captura, a efectos de que cumpla con ejecutar la pena
De la revocatoria privativa de libertad fijada en la sentencia, sin
de la conversión perjuicio del descuento correspondiente por el trabajo
(Art. 11) efectivo realizado o el tiempo que estuvo recluido.
Adicionalmente, quien reingresa por dicho abandono
o resistencia, no podrá acceder a los beneficios
penitenciarios de semilibertad y liberación
condicional, debiendo cumplir el ìntegro de la pena
privativa de libertad impuesta en la sentencia.
Personas mayores de 65 años.
Las mujeres gestantes
Las mujeres con hijos menores a un año
Supuestos de La madre o padre que sea cabeza de
prioridad familia con hijo menor de edad o cónyuge
que sufra de discapacidad permanente,
siempre y cuando haya estado bajo su
cuidado.
Dentro de los 5 días de convocado, bajo responsabilidad
funcional.
Audiencia con presencia obligatoria del fiscal, el condenado y
defensa técnica.
La audiencia tiene carácter de inaplazable.
Frente a la inconcurrencia del abogado defensor de libre
elección del condenado, será reemplazado por otro que en ese
acto, designe el condenado o por un defensor público,
Audiencia llevándose a cabo la diligencia.
Instalada la audiencia, el juez, realiza un análisis de
admisibilidad del procedimiento especial de conversión,
teniendo en cuenta los supuestos de procedencia y requisitos
exigidos.
Orden: Defensa, Fiscal, Parte Civil,condenado. Culminada la
audiencia el juez resuelve oralmente, bajo responsabilidad.
Excepcionalmente dependiendo de la complejidad puede hacer
dentro de las 48 horas.
La cantidad exacta de jornadas de prestación de servicios a la
comunidad o de limitación de días libres que el condenado debe
cumplir.
La orden al condenado de que se constituya dentro de las 24hrs
de haber egresado del establecimiento penitenciario, a la
Dirección de Medio Libre del Instituto Nacional Penitenciario o a
Contenido de la sus órganos desconcentrados a los que hagan sus veces, a efectos
Resolución que dispone de cumplir con las jornadas impuestas.
la conversión El apercibimiento expreso de recovar la conversión, en caso de
que el condenado incumpla de manera injustificada su ejecución,
en cuyo caso se ordenará su inmediata ubicación y captura, a fin
de ser internado, en un centro penitenciario, para que cumpla con
ejecutar la pena privativa de libertad fijada en la sentencia.
El Juez, debe comunicar al INPE, en un plazo no mayor 24hrs, para
su registro correspondiente. Procede recurso impugnativo contra
el auto que declara improcedente. (3 días) elevar 24hrs.
Si una vez efectuado la revocatoria de la pena, se presenta la cancelación
del monto total de la liquidación de pensiones devengadas. La revocatoria
de la suspensión de la ejecución de la pena, que da lugar a una sanción
privativa de libertad efectiva, no puede convertirse en otra pena no
privativa de la libertad, tal supuesto no está previsto en el Código Penal,
pues no existe la revocatoria de la revocatoria, que llevaría a la pena
efectiva impuesta a consecuencia de la revocatoria de la suspensión de la
ejecución de pena, nuevamente se convierta en una medida para obtener
la recuperación de la libertad.
LA CANCELACIÓN DE LAS PENSIONES En consecuencia, una vez revocado la libertad suspendida, imponiéndose
DEVENGADAS, NO CABE PEDIDO DE
LIBERTAD ANTICIPADA,VÍA
una pena privativa de libertad efectiva, que debió ejecutarse hasta su
CONVERSION DE PENAS culminación. Por lo que a pesas de las cancelaciones de las pensiones
devengadas, no cabe pedido de libertad anticipada – vía conversión de
penas, ya que no se puede amparar conversión alguna hacia una medida
que de nuevo le otorgue libertad ambulatoria, al no estar prevista en la ley.
No cabe revocatoria de la revocatoria de la suspensión de la ejecución de
la pena a través de la aplicación de la figura procesal no regulada de
libertad anticipada.
Con ello se contraviene el principio de legalidad, la seguridad jurídica y la
tutela jurisdiccional efectiva. (CAS. Nº 251-2012-LA LIBERTAD –
PRECEDENTE VINCULANTE)
Deber de protección de la Familia y niños,
adolescentes, madre y anciano en abandono
Es la criminalización del
incumplimiento de deberes
alimentarios en el Perú la solución al
Delito de Omisión a
problema
Constitución 1979: Art. 2.20.c) No hay prisión por
deudas. Este principio no limita el mandato judicial por
Asistencia
incumplimiento de deberes alimentarios.
regula con la la
Ley Familiar,
No. 13906 del 24
de marzo de Constitución 1993: Art. 2.24.c. No hay prisión por
1962. se deudas. Este principio no limita el mandato judicial por
incumplimiento de deberes alimentarios.
Pago de
1. Un litigio largo agrava el conflicto. pensiones
2. La prisión efectiva no resuelve conflicto.
3. Se castiga a la familia y a los alimentistas.
4. No se obtiene el pago de las pensiones alimenticias
Libertad
anticipada
Corte Suprema: Pago de alimentos no impide prisión por
omisión a la asistencia familiar
Los fines de la pena en el Estado
Constitucional
Mir Puig:
El derecho penal tiene el deber de respetar la dignidad de todas las personas,
mayorías y minorías, incluyendo al condenado, a quien debe ofrecer posibilidades
social.
para su resocialización y reinserción
Art. IX del T.P. del Código Penal
Fin de
Fin de
Prevención
protección
Fin de
resocialización
No se cumple el fin de prevención
en los delitos de OAF
Fin de Von Liszt: la pena privativa de libertad de
corta duración “(…) no es sólo inútil, sino que
Prevención perjudica al orden jurídico más gravemente de lo que
lo haría la completa impunidad del delincuente”
DEUDOR
VIOLENCIA PENAL ALIMENTARIO AGRAVIADO FAMILIA
No se cumple el fin de
Resocialización en los delitos de
OAF ROXIN “el fin de la ejecución penitenciaria es el de poner
al interno en condiciones de llevar en el futuro una vida en
Fin de libertad socialmente responsable. La ejecución de la pena
privativa de libertad sirve también a la finalidad de
Resocialización proteger a la comunidad de la comisión de nuevos delitos”
Desarraigo social.
Antecedentes
Revocación de Prisión efectiva
pena suspendida de 2 o 3 años Reincidencia.
Incursión a
Casación N° 189-2011 libertad
anticipada la
criminalidad
JUSTICIA QUE TARDA NO ES JUSTICIA
Exp. Nº 910-2014
Exp. Nº 550-2015
La solución penal resuelve el problema del
incumplimiento de los deberes
alimentarios en el Perú?
• Un mayor y mas largo litigio agrava la
violencia intrafamiliar
• La pena no sirve para prevenir este tipo de delitos
• La respuesta penal, no protege a las víctimas
ni a la familia.
• La pena sirva para resocializar al autor.
• Al privilegiarse solo el fin retributivo, se descuida a
las reales víctimas.
Gestión eficiente de la
conflictividad
Descriminalización del Delito de Constitución 1993: Art. 2.24.c. No hay prisión por
Omisión a la Asistencia Familiar deudas. Este principio no limita el mandato judicial por
incumplimiento de deberes alimentarios.
El apremio corporal es la Institución jurídica por medio de la cual una persona puede
ser privada de su Libertad si ha incumplido una orden judicial de una obligación: es
la persona misma del deudor la que se aprehende perdiendo su libertad, ya que es
recluida en una cárcel pública
Proceso
Apremio
civil Prisión Pago Excarcelación
corporal
eficiente
Mejorar las
relaciones
Disminuir la entre el
exclusión alimentista y
social, se deudor
Se acortan los protege la
plazos del fuente de alimentario
litigio y se ingresos para para lograr la
Reducir los genera un garantizar su
efecto pago efectivo. consolidación
costos de la
justicia para preventivo de los lazos
redirigir los más afectivos
recursos hacia eficiente
Reducir el casos de
número de mayor
deudores importanci
alimentarios. a
para la
sociedad.
Impacto en la gestión de los casos penales
60%
50%
40%
30% 56%
20%
22%
10%
4% 6% 7%
3% 1% 1% 1%
0%
PROCESOS I N G R E S A D O S EN LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA LA LIBERTAD (2017)
70%
60%
50%
40%
68%
30%
20%
10%
15%
2% 3% 2% 3% 5%
0%
1%
O.A.F. CE ROBO HURT T.I.A.F. CONDUCCION V.L.T. OTROS
E AGRAVAD O O EN ESTADO DE
AGRA EBRIEDAD
VAD O
CONCLUSIONES
La imposición de la pena privativa de libertad no aporta a la
solución del conflicto generado por el incumplimiento de los
deberes alimentarios, sino por el contrario, la agrava y la
hace más violenta alcanzando a toda la familia.
Y es que los alimentos son un derecho para el menor de edad o para los hijos
que se encuentran estudiando de manera efectiva.
Es así que el incumplimiento del pago de la pensión por alimentos por parte
del obligado, puede generar responsabilidad penal. Es decir, la comisión de un
delito regulado por el artículo 149 del Código Penal.
¿Cuál es la pena por omisión a la
asistencia familiar?
El incumplimiento de la pensión alimentaria puede conllevar a una persona a la cárcel.
Pues, el artículo 149 del código penal indica: el que omite cumplir con su obligación de prestar
alimentos será reprimido con una pena privativa de libertad de hasta 3 años o con prestación de
servicio comunitario de 25 jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial.
Asimismo: si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en complicidad con otra persona
o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo la pena será no menor de 1 ni mayor de 4 años.
Si resulta lesión grave o muerte y estas pudieron ser previstas, la pena será no menor de 2 ni
mayor de 4 años en caso de lesión grave, y no menor de 3 ni mayor de 6 años en caso de muerte.
Cabe indicar que el proceso por omisión de asistencia familiar es inmediato; es decir, es más
rápido. En otras palabras, la investigación, el juzgamiento y la sentencia tienen celeridad.
¿Qué sucede si existe
reincidencia en este delito?
Cuando una persona ha sido denunciada y sentenciada, por primera vez,
por omisión a la asistencia familiar, puede volver a ser denunciada por este
delito.
Sin embargo, es práctica fiscal imputar una parte de los fácticos exigidos que
configuran solo parte de una situación típica; en efecto, solo se postula el
elemento típico del mandato judicial, y no se propone base fáctica respecto de la
capacidad económica del imputado; y luego se describe el incumplimiento con
la obligación alimentaria. Si se omite imputar fácticos correspondientes a la
capacidad material del obligado no se configurará la situación típica y carecería
de sentido la atribución de la omisión alimentaria.
Se asume, en error, que la posibilidad económica es presupuesto de la sentencia
civil que impone la obligación alimentaria. En ese orden, si la posibilidad
económica está considerada en la sentencia, entonces corresponde al Ministerio
Público recoger esa información para construir la imputación concreta con
proposiciones fácticas que describan esa posibilidad económica que se
desprendería de los fundamentos de la sentencia civil. Distinto es el problema
de considerar a la sentencia como medio probatorio para acreditar la
posibilidad económica, en esa línea, recién sería un problema de prueba pero
esta tiene como presupuesto la imputación. Si el Ministerio Público no presenta
la proposición fáctica de la capacidad económica del obligado –con base a los
fundamentos de la sentencia civil, u otros medios-; entonces, no se configura la
situación típica ni posibilidad de construir una imputación concreta.
Si bien es cierto la sentencia judicial fijó una obligación
alimentaria considerando una posibilidad económica del
obligado; pero, puede presentarse varias situaciones: i) el
estándar probatorio de sede la justicia familiar, es diferente en
sede penal, por la elemental razón de que en la consecuencia en el
proceso penal es bastante gravosa; y ii) la determinación de la
capacidad económica del obligado alimentario correspondió a un
periodo diferente al momento del requerimiento para el pago de
la pensión alimenticia liquidada.
La errada práctica que considera innecesaria la proposición fáctica –de la
imputación concreta– que describa la capacidad económica como elemento
configurador de la situación típica, pervierte el deber de la carga de la prueba
del Ministerio Público; en efecto, se asume presuntivamente la capacidad
material del imputado; con ello el despropósito de que sea el propio
imputado quién tenga que probar su falta de capacidad económica. Se
trastoca, por tanto, el deber de la carga de la prueba y muta en una extraña
carga probatoria dinámica, con afección directa del principio de presunción
de inocencia del imputado. Su consecuencia operativa será que el Ministerio
Público formule imputaciones precarias por ausencia de un componente
central: la capacidad económica –material– del imputado.
Puede presentarse una variación dramática –desde la expedición de la
sentencia civil– como cuando el sujeto activo se encuentra privado de
libertad, y es esa la razón por la que no cumple con pagar el mandato judicial
por imposibilidad material y económica, pues su única forma de subsistencia
es su trabajo en libertad. Pueden presentarse situaciones disimiles pues
incluso un sujeto puede estar privado de libertad y, sin embargo, seguir
teniendo posibilidades económicas. El problema es que determinar la
posibilidad económica del imputado en función de una situación concreta.
Como se aprecia el problema de la capacidad económica del imputado no es
baladí, exige un debate en serio y no presunciones fiscales o judiciales, por la
simpleza de aligerar el trabajo.
Si el problema de la posibilidad económica del imputado es central para determinar la
situación típica –estructura elemental de la imputación- entonces, corresponde darle la
importancia que corresponda para su configuración cognitiva dentro de un plazo
razonable.
En conclusión, la falta de proposiciones fácticas respecto de la posibilidad económica
del imputado es razón suficiente para que el Juez de Investigación Preparatoria
rechace el inicio del Proceso Inmediato, por falta de imputación fáctica de la
proposición fáctica que describa la capacidad económica del imputado; su
consecuencia procesal será que el Ministerio Público, habilite Diligencias
Preliminares o formalice Investigación Preparatoria con el objeto de que investigue y
obtenga información referida a la capacidad económica y construya la imputación de
esa capacidad de cara a la configuración de la situación típica del delito omisivo.
Al Juez de Investigación Preparatoria, solo le
corresponde apreciar que concurra la proposición
fáctica referido a la posibilidad económica del
obligado como probabilidad; empero, será al juez de
juzgamiento quien evalúe los elementos producidos
por los medios probatorios actuados para probar la
posibilidad económica.
La capacidad económica:
hecho constitutivo o hecho
impeditivo
Un sector práctico sostiene que la falta de capacidad económica
constituye un hecho impeditivo; de tal manera que es el
imputado quien tiene que oponer como hecho impeditivo la
incapacidad económica y por tanto, tiene la carga de probar la
afirmación. Pero la posibilidad económica es un elemento de
todo delito omisivo –propio e impropio–; y en particular en el
delito de OAF. La capacidad material es un elemento de todo
delito omisivo; y la capacidad económica es un elemento del
delito de de omisión a la asistencia familiar; en ese orden, debe
materializarse en una proposición fáctica que configure la
imputación concreta en los delitos de OAF, y determina que su
objeto de prueba; el problema así presentado es un problema de
prueba.
No se trata de asumir una presunción de la posibilidad
económica del obligado, justificada con el argumento del interés
superior del niño, con ello se pervierte su contenido, pues pasa a
ser un cajón de sastre, para justificar la arbitraria presunción de
la capacidad económica del obligado. Se asumiría en la
práctica, la cuestionada carga probatoria dinámica, puesto que
sería el imputado quién tenga que afirmar y probar su
imposibilidad económica para cumplir su obligación.
Requisito de procedibilidad e
imputación concreta
Otro problema frecuente en la construcción de la imputación concreta en un delito de OAF, es
confundir el presupuesto de la notificación con el mandato judicial que ordena el pago de la
pensión alimentaria liquidada, con un requisito de procedibilidad. Es necesario aclarar los
alcances de ese medio de defensa para diferenciarlo de la configuración típica del delito de
OAF.