La constitucionalización del
ordenamiento jurídico : el caso
italiano de Riccardo Guastini
Se trata de un proceso de transformación de un ordenamiento
en el cual éste se haya impregnado por las normas
constitucionales (proceso de constitucionalización)
Dice Susana ¨Pozzolo
Se entiende que para que se de esto se debe
contar con una constitución rígida y
garantizada sin embargo esto no es del todo
exacto pues lo que importa no es el objeto en
si sino la manera como los que se denominan
neoconstitucionalista conciben la
Constitución in la interpretan , esta
concepción depende entonces del modelo
preceptivo de constitución como norma
Condiciones de
constitucionalización (guastini)
Se trata de una gradualidad no de verdadero
y falso
1. Constitución rígida: Es rígida si es escrita
y está garantizada (protegida) contra la
legislación ordinaria , para derogar hay que
seguir procedimientos especiales , hay
principios que son inmutables (esto es la
constitución material)
Continúa
2. La Garantía jurisdiccional de la Constitución:
Existencia de órganos especializados para el
control (Corte Supreme, TC) o por cada juez en su
jurisdicción (a posteriori in concreto)
3. Fuerza vinculante de la Constitución: las
constituciones son constituciones largas porque
incluyen declaración de derechos , principios,
disposiciones programáticas etc, pero al final a la
Constitución se la trata como una norma jurídica
genuina que debe producir efectos jurídicos.
Sigue:
[Link] interpretación de la Constitución
Se apela a la interpretación extensiva (no literal) de tal
manera que se le extraiga innumerables normas implícitas
no expresas idóneas no para regular cualquier aspecto de
la vida social, todo está regulado por la constitución
5. La aplicación directa de las normas constitucionales :
tradicionalmente la Constitución moderna servía para
limitar el poder y regular las relaciones entre el Estado y
los ciudadanos, hoy la constitución modela las relaciones
sociales y pueden ser aplicadas por cualquier juez para
resolver cualquier controversia , antes la Constitución era
un freno o límite a la legislación hoy la legislación es el
desarrollo de la Constitución
Sigue
6. La interpretación conforme de las leyes ,
frente a una doble posibilidad interpretativa
la interpretación conforme es aquella que
armoniza finalmente la Constitución con la
ley evitando toda confrontación , de esta
manera vía interpretación se puede conservar
la validez de una ley que, de otra forma
debería ser declarada inconstitucional
Finalmente
7. La influencia de la Constitución sobre las
relaciones políticas , se suele emplear las
normas constitucionales para la
argumentación política , los Tribunales
constitucionales pueden también resolver
conflictos de competencias entre poderes
Entre las posturas axiológicas y las tesis normativas
referidas al neoconstitucionalismo,
mencionaré, a título de ejemplo, las siguientes
(sin un orden preciso):
1. La superioridad axiológica de la
Constitución sobre la ley;
Continua
2. la idea de que la Constitución tendría no
solo –o no tanto– la función de limitar el
poder político, sino antes y, quizá, sobre
todo, la función de modelar la sociedad, y
por tanto no solo de prevenir (en negativo)
una legislación lesiva de los derechos, sino
también de orientar (en positivo) toda la legislación
entera;
3. la idea de que la Constitución carezca de
lagunas, que sus principios predeterminen
o por lo menos orienten la disciplina
legislativa de cualesquiera supuesto de
hecho, dejando márgenes bastante reducidos
para la discrecionalidad política del
legislador;
Sigue
4. la idea de que las constituciones democráticas
incorporen principios de justicia objetivos,
que por los cuales son justas y, por
tanto, merecen obediencia;
5. la superioridad axiológica de los principios
sobre las reglas;
6. la idea de que las reglas (cualquiera sea su
tenor literal) puedan ceder, que puedan (o
deban) ser derogadas, que estén sujetas
a excepciones y a la luz de los principios,
a fin de que todo caso concreto tenga una
solución justa;
Sigue
7. la superioridad axiológica de las normas
que confieren derechos sobre aquellas
que organizan el poder público;
8. la idea de que las normas “materiales” de la
Constitución regulen no solo las relaciones
verticales entre Estado y ciudadano, sino
también las relaciones horizontales (inter
privados) entre ciudadanos, y que por tanto
deban encontrar aplicación directa en la
jurisprudencia civil, penal, administrativa;
Finalmente
9. la idea de que existe una estrecha conexión
entre Derecho y justicia;
10. la idea de que el Derecho, con tal que sea
justo, deba ser obedecido;
11. la desvalorización del modelo de ciencia
jurídica como discurso meramente cognitivo
y no valorativo, característico del positivismo
jurídico metodológico;
12. la idea de que la ciencia jurídica deba,
por el contrario, ser una ciencia “práctica”
y “normativa”2, esto es, orientar la jurisprudencia
y, cuando sea necesario, la
legislación.
