PERSONA CON

DISCAPACIDAD.
RESTRICCIONES A LA
CAPACIDAD DE
EJERCICIO.
INCAPACIDAD DE
EJERCICIO
Unidad
5
PERSONA CON DISCAPACIDAD

 NORMAS APLICABLES

 Ley 26.378 – Aprobó la Convención sobre los Derechos de las

Personas con Discapacidad y su protocolo facultativo (ONU
13/12/2006)
 Sancionada: 21/05/2008 Promulgada: 06/06/2008

 Ley 27.044 - Otorga jerarquía constitucional a la Convención

sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
 Sancionada: 19/11/2014
 Promulgada: 11/12/2014
Art. 1 de la Convención Internacional sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad (Aprobado
en 2006 por la Asamblea General de las Naciones Unidas
y en Argentina en 2008 a través de la Ley 26.378).

 Son PERSONAS CON DISCAPACIDAD,

quienes tienen deficiencias físicas,
mentales, intelectuales o sensoriales a
largo plazo que, al interactuar con
diferentes barreras, puedan impedir su
participación plena y efectiva en la
sociedad, en igualdad de condiciones con
los demás
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL

 ARTÍCULO 48.- … se considera persona con

discapacidad, a toda persona que padece una
alteración funcional permanente o prolongada, física o
mental, que en relación a su edad y medio social
implica desventajas considerables para su integración
familiar, social, educacional o laboral …
Derechos de las personas con
discapacidad:
 Salud: cobertura del 100% en las prestaciones de rehabilitación
(medicamentos, equipamiento, tratamientos) que requiera en
relación a lo que fue certificado como discapacidad.
 Transporte: traslados gratuitos en el transporte público
terrestre.
 Asignaciones familiares: ayuda escolar anual por hijo con
discapacidad, asignación familiar por hijo con discapacidad,
asignación por conyugue con discapacidad.
 Otros trámites: exención de pago de peajes, impuestos
(municipales, patentes, entre otros). En estos casos la exención
debe solicitarse ante la autoridad de aplicación de cada
normativa.
 Símbolo Internacional de acceso: libre estacionamiento, en los
lugares permitidos, independientemente del vehículo en el que
te traslades
 CONSENTIMIENTO INFORMADO
 ARTÍCULO 59.- Consentimiento informado para actos médicos e investigaciones en
salud. El consentimiento informado para actos médicos e investigaciones en salud
es la declaración de voluntad expresada por el paciente, emitida luego de recibir
información clara, precisa y adecuada, respecto a:
 su estado de salud;
 el procedimiento propuesto, con especificación de los objetivos perseguidos;
 los beneficios esperados del procedimiento;
 los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
 la especificación de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y perjuicios
en relación con el procedimiento propuesto;
 las consecuencias previsibles de la no realización del procedimiento propuesto o de los
alternativos especificados;
 en caso de padecer una enfermedad irreversible, incurable, o cuando se encuentre
en estado terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual situación, el
derecho a rechazar procedimientos quirúrgicos, de hidratación, alimentación, de
reanimación artificial o al retiro de medidas de soporte vital, cuando sean
extraordinarios o desproporcionados en relación a las perspectivas de mejoría, o
produzcan sufrimiento desmesurado, o tengan por único efecto la prolongación en
el tiempo de ese estadio terminal irreversible e incurable;
 el derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de atención de su
enfermedad o padecimiento.
Ninguna persona con discapacidad puede ser sometida a investigaciones
en salud sin su consentimiento libre e informado, para lo cual se le debe
garantizar el acceso a los apoyos que necesite.

• Nadie puede ser sometido a exámenes o tratamientos clínicos o quirúrgicos sin

su consentimiento libre e informado, excepto disposición legal en contrario.
• Si la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su
voluntad al tiempo de la atención médica y no la ha expresado
anticipadamente, el consentimiento puede ser otorgado por el representante
legal, el apoyo, el cónyuge, el conviviente, el pariente o el allegado que
acompañe al paciente, siempre que medie situación de emergencia con riesgo
cierto e inminente de un mal grave para su vida o su salud.
• En ausencia de todos ellos, el médico puede prescindir del consentimiento si
su actuación es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al paciente.
 Certificado Único de Discapacidad
(CUD)
• El CUD es un documento que certifica la discapacidad
de la persona y le permite acceder a derechos y
prestaciones que brinda el Estado
• El CUD es un documento público válido en todo el
país que permite ejercer los derechos y acceder a las
prestaciones previstas en las leyes nacionales 22431 y
24901.
• La evaluación es realizada por una Junta Evaluadora
interdisciplinaria que determina si corresponde la
emisión del Certificado Único de Discapacidad.
• Su tramitación es voluntaria y gratuita
 RESTRICCIONES A
LA CAPACIDAD
REGLA GENERAL
La capacidad jurídica se presume en todas las
circunstancias

Ley 26.657 – ART. 5° — La existencia de diagnóstico en el campo de la salud mental

no
autoriza en ningún caso a presumir … incapacidad

Excepción: La restricción expresamente determinada, sujeta a garantías

Otras reglas generales:

•La capacidad jurídica sólo en forma excepcional puede

ser limitada.
•Toda restricción a la capacidad jurídica debe
disponerse a favor de la persona humana.
•Las intervenciones (judiciales y estatales de cualquier
tipo) que se realicen en cuanto a la capacidad jurídica
de las personas deben ser de carácter interdisciplinario.
•La persona siempre tiene el derecho (y debe)
participar en todo proceso judicial que la involucre, con
asistencia letrada.
Presupuesto intrínseco: que la persona padezca una
enfermedad o una alteración mental permanente o
prolongada, de suficiente gravedad
Presupuesto extrínseco: que se estime que del ejercicio de su
plena capacidad puede resultar un daño a su persona o a sus
bienes

Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad

(CDPD) y su protocolo facultativo, aprobados mediante resolución de
la Asamblea General de las Naciones Unidas del 13 de diciembre de
2006 – Ratificada por 26378, año 2008 – La Ley 27044 le otorgó
jerarquía constitucional en los términos del artículo 75, inciso 22 de
la Constitución Nacional, a la Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, diciembre 2014
INCAPACIDAD: cuando la persona carece de
posibilidad alguna de interactuar con su entorno y
expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado, además de resultar inadecuado
el sistema de apoyos.

Es corolario de la norma convencional que prevé “el respeto de la

dignidad inherente, la autonomía individual, incluida la libertad de
tomar las propias decisiones, y la independencia de las personas” con
la consecuente obligación del Estado de asegurar las medidas necesarias
a tal fin (arts. 3, inc. a, y 12, párrafo 4º, CDPD)
 DISCAPACIDAD
≠
RESTRICCIÓN DE
LA CAPACIDAD
≠
INCAPACIDAD
PRINCIPIOS DE LA INTERVENCIÓN ESTATAL
(otros):
-Adopción de las medidas menos restrictivas a los
derechos (art. 31, inc. f) (receptado por la ley
nacional 26657 y ley provincial 9848, que
recepcionaron el CDPD).
-La persona como parte y el debido proceso legal.
Reemplaza el modelo de sustitución en la toma de
decisiones por un modelo de apoyo en la toma de
decisiones.

Se concentra en qué necesita la persona para el

ejercicio de su capacidad jurídica.
• Persona mayor de 13 años
• Con una adicción o alteración mental
• Que esa adicción o alteración mental sea prolongada.
• Que revista suficiente gravedad
• Condición indispensable: que el pleno ejercicio de su
capacidad pueda resultar un daño a su persona o a
sus bienes
• Límite: para los actos que comprometan la plena
capacidad
• Se establece un sistema de apoyos, con ajustes
razonables en función de las necesidades y
circunstancias de las personas
• En forma excepcional
• Cuando la persona se encuentre absolutamente
incapacitada de interaccionar con su entorno
• Cuando la persona se encuentre absolutamente
imposibilitada de expresar su voluntad por
cualquier medio, modo o formato adecuado (la
limitación no es de tipo cognitiva)
• Cuando el sistema de apoyos resulte ineficaz
• Se designa un curador o curadores
 PROCEDIMIENT
O JUDICIAL
• La demanda de petición de declaración de restricción de
capacidad o de incapacidad debe ser peticionada por
escrito (demanda) por una de las personas legitimadas
al juez competente
• Se deben acompañar a la demanda los documentos que
acrediten la legitimación invocada por el peticionante y
dos certificados médicos que den cuenta de las razones
de la petición de restricción de capacidad o de la
incapacidad (diagnóstico, pronóstico y tratamiento)
 PROCEDIMIENT
O JUDICIAL
Letrado)(cont.)
• Se debe correr vista al Ministerio Público Pupilar (Asesor

• Se nombra un curador provisional que se llama curador

ad litem (el cargo sólo puede ser ejercido por un
abogado de la matrícula)
• Se fija un plazo de 30 días para que se produzcan todas
las pruebas
• Se designan tres profesionales de distintas áreas de la
salud para que informen sobre el estado actual de las
facultades mentales de la persona de la que se solicita
se restrinja la capacidad o su incapacidad
 PROCEDIMIENT
O JUDICIAL
apoyo/s (cont.)
• Se puede designar, en el transcurso del proceso,
o un curador provisorio (pueden ser dos si son
los padres de la persona con supuesta capacidad
restringida o supuesto incapaz), según corresponda
• La persona en relación a la que se inicia el proceso es
SIEMPRE parte y debe contar con asesoramiento
letrado, pudiendo intervenir en todos los actos del
proceso
• El proceso concluye con una sentencia
 el propio interesado (la persona cuya
restricción
de capacidad o incapacidad se pretende)
 el cónyuge no separado de hecho y el conviviente
mientras la convivencia no haya cesado
 los parientes dentro del cuarto
grado; si fueran
por afinidad, dentro del segundo grado
 el Ministerio Público
 MEDIDAS CAUTELARES

Durante el proceso:
a)Todas las necesarias para garantizar el pleno
ejercicio de los derechos patrimoniales y personales
de la persona
b)La designación de apoyos para actos que requieran
su asistencia o designación de curador
c)Se pueden designar redes de apoyo
d)Se puede designar otras personas con funciones
específicas
 SENTENCIA

La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes

aspectos vinculados a la persona en cuyo interés
se sigue el proceso:
•diagnóstico y pronóstico;
•época en que la situación se manifestó;
•recursos personales, familiares y sociales
existentes;
•régimen para la protección, asistencia y promoción
de la mayor autonomía posible.
 SENTENCIA
-debe determinar la extensión y alcance de la restricción y
especificar las funciones y actos que se limitan
-debe procurar que la afectación de la autonomía personal sea la
menor posible
-debe designar una o más personas de apoyo o curadores
-debe señalar las condiciones de validez de los actos específicos
sujetos a la restricción
-debe indicar la o las personas intervinientes y la modalidad de su
actuación
-debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de
las Personas (al margen del acta de nacimiento). Efectos contra
terceros: recién a partir de la fecha de inscripción en el Registro.
-se puede revisar en cualquier momento, a instancias del
interesado
-debe ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres años,
sobre la base de nuevos dictámenes interdisciplinarios y mediando
la audiencia personal con el interesado (el Ministerio Público debe
fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisión judicial)
CESE DE LA INCAPACIDAD O DE
LA CAPACIDAD
Será RESTRINGIDA
decretada por el mismo juez que la declaró.
Si el restablecimiento es parcial, corresponde precisar la
nómina de los actos que la persona puede realizar por sí
misma o con asistencia del curador.
 INHABILITADOS
Pródigo: es aquella persona que, en la gestión de
sus bienes expongan a su cónyuge, conviviente o a
sus hijos menores de edad o con discapacidad a la
pérdida del patrimonio.
Se la considera una persona con discapacidad, que
padece una alteración funcional permanente o
prolongada, física o mental, que en relación a su
edad y medio social implica
considerables desventajas su integración
para
educacional o laboral.familiar, social,
 INHABILITADOS

La acción sólo corresponde al cónyuge, conviviente y a los

ascendientes y descendientes.

La declaración de inhabilitación importa la designación de un

apoyo, que debe asistir al inhabilitado en el otorgamiento de
actos de disposición entre vivos y en los demás actos que el juez
fije en la sentencia.

El cese de la inhabilitación se decreta por el juez que la declaró,

previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el
restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total,
el juez puede ampliar la nómina de actos que la persona puede
realizar por sí o con apoyo.
 REPRESENTACIÓN
Art. 101 – CCN – Son representantes:
…
c) De las personas con capacidad restringida, el o
los apoyos designados cuando, conforme la
sentencia, éstos tengan representación para
determinados actos; de las personas incapaces en
los términos del último párrafo del art. 32, el
curador que se les nombre.
 ASISTENCIA
Art. 102 – CCN: Las personas con capacidad
restringida y los inhabilitados son asistidos por los
apoyos designados en la sentencia respectiva y en
otras leyes especiales.
SISTEMAS DE APOYO
Son medidas de carácter judicial o extrajudicial que tienen
por finalidad facilitar a la persona con capacidad restringida
tomar decisiones relacionadas a su persona, al ejercicio de
sus derechos personales y a la celebración de actos jurídicos
en general.

Función: promover la autonomía de la persona, facilitándole

la comprensión, comunicación y manifestación de su voluntad
para el ejercicio de sus derechos.

El modelo de apoyos tiene como principal objetivo reconocer

y garantizar a la persona con capacidad restringida el
ejercicio de sus derechos dotándolo de las herramientas
necesarias para hacerlo desde sus propios parámetros.
Interviene en todos los procesos de toma de decisiones.
 EL APOYO

Puede consistir en una o varias personas, en una red o varias,

una asociación, una organización comunitaria.
La norma está redactada de tal modo que permite flexibilidad
en cuanto a los sujetos u organizaciones que pueden prestar
el apoyo y exige que se establezca su modo de actuar.
El apoyo puede actuar como asesor, como consejero o como
asistente.
Por tal motivo es necesario que el juez, en su sentencia,
determine con claridad y precisión cuál es la modalidad de
apoyo para que el acto jurídico que otorgue la persona
protegida con el apoyo sea válido.
El elemento que define o caracteriza el modelo de apoyo es la
voluntad decisoria del sujeto, NO LO SUSTITUYE. Se limita
a actos o actos específicamente determinados.
SALVAGUARDIAS DEL SISTEMA DE APOYOS

El juez debe garantizar:

•La inexistencia de abuso, conflicto de intereses ni
influencias indebidas.
•Que se respeten los derechos, la voluntad y las
preferencias de la persona con capacidad
restringida.
•La proporcionalidad y la revisión de las medidas
de apoyo.
El elemento que define o caracteriza el modelo de
apoyo es la voluntad decisoria del sujeto, NO
LO SUSTITUYE. Se limita a actos o actos
específicamente determinados.
 CURATELA
La principal función del curador es la de cuidar a la
persona y los bienes del incapaz (art. 32, 2ª parte,
CCN), y tratar que recupere la salud.
Las rentas de los bienes de la persona protegida deben
ser preferentemente destinados a ese fin.
Puede ser ejercida por más de una persona (los padres
del declarado incapaz).
La persona capaz puede designar, por directiva
anticipada, a quien ha de ejercer su curatela.
El curador de la persona incapaz es tutor de los hijos de
éste.
El curador tiene obligación de rendir cuenta de
sus actos.
 INTERNACIÓN
Regla: con consentimiento de la persona
Excepción:
•sólo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de
un daño grave para la persona protegida o para terceros
•ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de la
libertad de la persona
•es un recurso terapéutico de carácter restrictivo, por el tiempo
más breve posible
•debe ser supervisada periódicamente;
•debe garantizarse el debido proceso, el control
judicial
inmediato y el derecho de defensa mediante asistencia jurídica
•la sentencia que aprueba la internación debe
especificar su finalidad, duración y periodicidad de la revisión
Puede disponerse un traslado de la persona a un centro de salud
para su evaluación, cuando su estado no admita dilaciones y sea
inminente el daño para sí o para terceros.
ACTOS REALIZADOS POR PERSONA INCAPAZ O
CON CAPACIDAD RESTRINGIDA
Actos posteriores a la inscripción de la
sentencia: son nulos los que contraríen lo
dispuesto por dicha sentencia.

Actos anteriores a la inscripción: pueden

ser declarados nulos si:
• perjudican a la persona incapaz o
con capacidad restringida
• la enfermedad mental era ostensible a la
época de la celebración del acto
• quien contrató con él era de mala fe
• el acto es a título gratuito
ACTOS REALIZADOS POR PERSONA INCAPAZ O CON
CAPACIDAD RESTRINGIDA (cont.)

Persona fallecida: no pueden ser impugnados, excepto

que:
•la enfermedad mental resulte del acto mismo
•la muerte haya acontecido después de promovida la
acción para la declaración de incapacidad o capacidad
restringida
•el acto sea a título gratuito
•o se pruebe que quien contrató con ella actuó de mala
fe
 DIRECTRICES GENERALES DE LA NUEVA
LEGISLACIÓN
a) Flexibilidad del sistema de incapacidad por razones de
 salud mental
b) La no discriminación
c) Accesibilidad y gratuidad de la atención sanitaria y social
d) Modelo de desinstitucionalización
e) Abordaje interdisciplinario

f) Sustitución de la figura del curador por el modelo de

apoyos destinados a facilitar la comunicación y promover
la autonomía de la persona con capacidad restringida
Son también aplicables las siguientes normas:

* Ley 26.657 – Ley nacional de Salud Mental

Sanción: 25/11/2010
Publicación B.O.N.: 03/12/2010
* Ley 9848 – Ley provincial de Protección de la Salud Mental
Sanción: 20/10/2010 Publicación B.O.: 05/11/2010

*Ley 26.378 – Aprobó la Convención sobre los

Derechos Personas con Discapacidad y su protocolo de
facultativo las
13/12/2006) (ONU
Sancionada: 21/05/2008
Promulgada: 06/06/2008
Ley 27.044 - Otorga jerarquía constitucional a la Convención sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad.
Sancionada: 19/11/2014 Promulgada: 11/12/2014

* PRINCIPIOS PARA LA PROTECCIÓN DE LOS ENFERMOS MENTALES Y

EL MEJORAMIENTO DE LA ATENCIÓN DE LA SALUD MENTAL DE LA
ORGANIZACIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS, adoptados por la Asamblea
General en su resolución N° 46/119, del 17 de diciembre de 1991