INTERPRETACIÓN Y ARGUMENTACIÓN

JURÍDICA
__________________________________________

UNIDAD IV
INTERPRETACIÓN DE LA LEY E
INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

Prof. Dunia Lorena Balza

Universidad Católica de Temuco- Facultad de Derecho
Segundo Semestre 2018
Interpretación y aplicación (nociones previas)

Toda ley (o norma jurídica) debería ser

comprendida y aplicada a cabalidad
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

Entender el alcance, sentido, razón y propósito

de la norma jurídica para poder aplicarla a una
situación o caso hipotético o particular.
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

La interpretación es un fenómeno constante, tanto en materia

musical, dramática o jurídica.
El alcance la ley no puede ser estático, inamovible => debe
estar en armonía con los cambios de la realidad y expectativas de
la sociedad.
 No es de hoy para siempre.
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

Tradicionalemente => Interpretar implica

desentrañar el sentido de la norma jurídica para
aplicarla a un caso concreto o hipotético.
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

Lo que se pretende con la interpretación :

Determinar qué es lo que la norma quiere decir.

Buscarse el sentido de la ley. ¿Qué entendemos por

sentido de la ley? ¿Voluntad del legislador o voluntad
de la ley?
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

¿Qué entendemos por sentido de la ley?

Este debe buscarse en la ley misma, cuál es el

significado intrínseco de la disposición
independientemente de la voluntad del legislador.
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

¿Voluntad del legislador o voluntad de la ley?

Debe considerase de manera objetiva, ya que la ley no

se hace por un solo legislador, es el resultado de varias
voluntades.
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

Lo que se llama espíritu o sentido de la ley no es la

voluntad del legislador, sino la voluntad de la ley
considerada objetivamente, como un ente que existe
por sí, dotado de fuerza propia.
 Interpretación y aplicación (nociones previas)

El espíritu de la ley no es otra cosa que la voluntad del

legislador sólo en cuanto se extrae de la ley objetivamente
considerada o, en otras palabras, la voluntad de la ley
independientemente de su autor..
 Clases de interpretación de las leyes
1.- Atendiendo a los sujetos:
 Interpretación doctrinal o privada

 Interpretación de autoridad o pública

2.- En cuanto a su fuerza obligatoria:

 Interpretación no vinculante

 Interpretación vinculante:

 Interpretación judicial

 Interpretación legal o autentica

 Clases de interpretación de las leyes

3.- Atendiendo al resultado:

 Estricta

 Extensiva

 Restrictiva

4.- Desde el punto de vista de la actividad interpretativa (jueces):

 No reglada
 Reglada
 Clases de interpretación de las leyes

1.- Atendiendo a los sujetos:

 Interpretación doctrinal o privada => Juristas o particulares que

diariamente se ven obligados a interpretar las normas jurídicas que
regulan su vida diaria.

 Interpretación de autoridad o pública => órganos establecidos por la

ley para ello, la que obligará a los particulares a los cuales va dirigida.
 Clases de interpretación de las leyes
2.- En cuanto a su fuerza obligatoria:
 Interpretación no vinculante:
 No tiene relevancia jurídica
 Doctrina o particulares
 No obliga a terceros

 Interpretación vinculante => órganos señalados por la ley para obligar a los particulares,
indicándoles el verdadero sentido y alcance de la norma interpretada.
 Interpretación judicial => Alcanza a los particulares :
“Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en
que actualmente se pronunciaren”. (Art. 3 del C.C)

 Interpretación legal o autentica => interpretación con fuerza obligatoria , alcanza a todos
los habitantes de la nación (ley interpretativa se incorporada a la ley interpretada. Art 9
del C.C).
 Se denomina interpretación auténtica: Esta no solo emana de la ley o la Constitución
(Auténtica es la que proviene del mismo autor del precepto interpretado)
 Clases de interpretación de las leyes

En relación con el Art. 9 del C.C, si bien:

El legislador posee soberanía :

 Interpretar una ley => limitarse a explicarla sin modificaciones o
supresiones.
 Sin agravar o modificar sus consecuencias => escoger uno de sus
alcances para precisar el auténtico.
 Clases de interpretación de las leyes

3.- Desde el punto de vista del resultado:

 Estricta => efectuada por el interprete => concluye => texto legal
interpretado debe ser aplicado sólo a lo que el menciona (interpretación
declarativa).
 Extensiva => Como resultado se concluye que la ley debe aplicarse a
más casos que los que ella menciona.
 Restrictiva => Como resultado se concluye que la ley debe aplicarse a
menos casos que los que ella menciona.

No hay regla si debe ser una de estas. Art.23 C.C =>Estricta.

 Clases de interpretación de las leyes

3.- Desde el punto de vista de la actividad interpretativa

 Reglada => Método que debe seguir el intérprete =>
Ordenamiento jurídico chileno.
 No reglada => No se encuentra normada por el
ordenamiento jurídico (libre).
INTERPRETACIÓN LEGISLATIVA DE LEY

Emana del legislador

Otra ley => vinculante de manera general

No está sujeta a requisitos

Art. 19 a 24 C.C => no lo obligan

 INTERPRETACIÓN LEGISLATIVA DE LEY
Ley interpretativa # ley modificatoria o derogatoria

Ley interpretativa => Declara el contenido de una ley anterior, reitera la

manifestación de voluntad legislativa. Una sola ley con la ley interpretada.
Art. 3 inciso 1 :
“Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio. 
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren”.

Art. 9 inciso 2:
“Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras
leyes, se entenderán incorporadas en éstas; pero no afectarán en manera
alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo
intermedio”.
 INTERPRETACIÓN LEGISLATIVA DE LEY

Ley interpretativa # ley modificatoria o derogatoria

Ley modificatoria o derogatoria => cambia o pone termino al

pensamiento anterior (legislador):
 Rige hacia el futuro.
 INTERPRETACIÓN LEGISLATIVA DE LEY

¿Es necesario que la ley interpretativa exprese que lo es?

Jurisprudencia:
Es necesario (aclarar la ley).
No se requiere una declaración explícita.
Intención aclaratoria exista (naturaleza y finalidad)
 INTERPRETACIÓN LEGISLATIVA DE LEY

¿Basta una declaración expresa del legislador para considerar una

ley como interpretativa, aunque por su naturaleza no lo sea?

Doctrina:
No basta una declaración expresa.
Si considera una nueva situación, no puede ser interpretativa
(modificatoria).
 INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LA LEY

“Es aquella que llevan a cabo los jueces en el ejercicio de la función

jurisdiccional que les está encomendada, en virtud de la cual deben conocer y
resolver los casos jurídicamente relevantes que se les someten en aplicación de
las leyes que regulan tales casos” (Squella, p. 39).

Art. 3 inc. 2 C.C

 INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LA LEY

El juez debe valorizar la norma jurídica:

 Determinar cuál o cuáles normas son las que se pueden
aplicar.
 Establecer el alcance jurídico de la norma a aplicar.
 INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LA LEY
El juez debe valorizar la norma jurídica:
 Determinar cuál o cuáles normas son las que se pueden
aplicar.
 Establecer el alcance jurídico de la norma a aplicar.

 Interpretación extensiva.
 Interpretación Restrictiva
 INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LA LEY

 Interpretación extensiva :
 Amplíe el alcance del texto (principios generales: buena fe, buenas costumbres, etc).
 Búsqueda de norma general no expresada por el legislador, deduciéndola de artículos
específicos.
 Interpretación analógica es un tipo de la interpretación extensiva (equidad).

 Interpretación Restrictiva
 INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LA LEY

 Interpretación restrictiva :
 Limita el alcance del texto a caso especiales que el
legislador ha señalado (derecho estricto).
 Leyes que confieren privilegios

 Leyes retroactivas.

 Leyes penales

 Leyes tributarias
 ELEMENTOS DE LA INTERPRETACIÓN

Squella, dice ”Se entiende por tales los distintos medios de que
dispone el intérprete para establecer el o los posibles sentidos y
alcances de la ley interpretada, los cuales son comúnmente
aceptados por la doctrina y en ocasiones consagrados
expresamente por los propios ordenamientos jurídicos” (p. 583).
 ELEMENTOS DE LA INTERPRETACIÓN

La doctrina distingue entre cuatro elementos de interpretación:

 Gramatical => tenor literal, gramatical, de las normas.
 Histórico => indagación del estado del derecho => momento de
dictación de la ley y sus antecedentes.
 Lógico => estudio del contexto => armonía entre sus preceptos.
 Sistemático => ampliación del elemento lógico a otras leyes (materia).
 Elemento gramatical

Elemento Gramatical o literal:

 Determinar el alcance de la ley.

 Uso corriente de las personas, no la RAE

 Cada palabra vale en la ley

“Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal,

a pretexto de consultar su espíritu”. (art. 19 inc. 1 C.C.).

“Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio,

según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el
legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les
dará en éstas su significado legal”. (art. 20 del C.C).
 Elemento gramatical

Entendiéndose que el legislador al referirse a esto (sentido

técnico) debe conocer el dioma en que legisla y sea instruido en
la ciencia o arte para dar el significado.

Si la ley es oscura => recurrir a otros elementos

 Elemento histórico

Elemento histórica.

El intérprete para determinar el sentido de la ley puede buscar su intención o

espíritu en su historia.

Jurisprudencia:
 La discusión en el Congreso en el momento de tratarse su Proyecto.

 Los informes de las comisiones.

 Las actas de las sesiones de lso cuerpos legislativos y de dichas comisiones

informantes.
 El mensaje con el que se acompañaron los proyectos.

 La opinion del autor de una ley (antes o al tiempo de su dictación).

 La Fuente de la ley y la opinion de tratadistas considerada por el legislador.

 Elemento histórico

Art. 19 inc.2 del C. C.

(…)

Pero bien se puede, para interpretar una expresión obscura de la

ley, recurrir a su intención o espíritu, claramente manifestados en
ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento.
 Elemento lógico

Elemento lógico.

Para establecer el o los posibles sentidos y alcances de una ley se vale del
análisis intelectual de las conexiones que las normas de una misma ley
guardan entre sí, esto es, entendidas en el contexto que ellas forman y no de
manera aislada, así como de las conexiones que las normas de la ley que se
trata de interpretar puedan reconocer con las de otras leyes que versen sobre la
misma materia. (Squella).
 Elemento lógico

Elemento lógico.

El Código no habla expresamente de este elemento => art. 19, inc. 2 y art. 22,
inc. 1.
Art. 19 inc.2 del C.C.  Pero bien se puede, para interpretar
una expresión obscura de la ley, recurrir a su intención o
espíritu, claramente manifestados en ella misma, o en la
historia fidedigna de su establecimiento.

Art. 22 inc 1 del C.C. El contexto de la ley servirá para

ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía.
 Elemento lógico

Elemento lógico: En conclusion:

Las normas de una ley hacen un conjunto y que deben ser

interpretadas no en forma aislada o desvinculada unas de otras,
sino en el contexto del mensaje normativo del cual forman parte.

Las normas de una ley hacen también un conjunto con las de

otras leyes que versen sobre una materia similar .
 Elemento sistemático

Elemento sistemático.
No difiere sustancialmente del elemento lógico y representa sólo un grado
más avanzado de éste.
Consiste en establecer el o los posibles sentidos y alcances de una ley
atendiendo ahora a las conexiones que la ley que se trata de interpretar pueda
guardar con la totalidad del ordenamiento jurídico del cual forma parte,
incluidos los principios generales del derecho, y no solamente con las normas
de otras leyes que versan sobre la misma materia de la ley interpretada
 Elemento sistemático

Elemento sistemático.

Art. 22 inc. 2 del C.C

Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por

medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el
mismo asunto.
 Otros elementos de interpretación

El espíritu general de la legislación y la equidad natural

(elementos generales de interpretación)

 Art. 24 del C.C.

En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de

interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes
obscuros o contradictorios del modo que más conforme
parezca al espíritu general de la legislación y a la
equidad natural.
 Otros elementos de interpretación

La doctrina:
 Normas de interpretacion.

 No de integración.

Artículo 170 N 5° del Código de Procedimiento Civil:

Las sentencias definitivas de primera o de única instancia y las de
segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros
tribunales, contendrán:
(…)
5°. La enunciación de las leyes, y en su defecto de
los principios de equidad, con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo; y
 Otros elementos de Interpretación

El art. 10 del Código Orgánico de Tribunales, establece:

“ Los tribunales no podrán ejercer su ministerio sino a petición de

parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de
oficio.

Reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su

competencia, no podrán excusarse de ejercer su autoridad ni aún
por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisión”.
 Otros elementos de Interpretación

La jurisprudencia:

“…si la ley no soluciona expresamente un caso que se plantea ante

los tribunales, éstos, en el silencio de la ley, deben proceder a
interpretarla (sic) según las reglas generales, dando aplicación a
aquellos principios que pueden resolver la materia por analogía y
que se conformen con el espíritu general y aun con la equidad…”
(Ducci, p. 151)
 Otros elementos de Interpretación

La jurisprudencia:

“…Igualmente que una norma sobre la interpretación de los

contratos puede invocarse para interpretar la ley, no con el fin de
extender aquella a esta última materia, sino para demostrar que el
espíritu general de la legislación sustenta el mismo criterio de
lógica y buen sentido que los jueces, ante una laguna de ley, tratan
de aplicar…” (Ducci, p. 151)
 Otros elementos de Interpretación

¿Qué son las lagunas de ley?

…lo veremos más adelante

 Otros elementos de Interpretación

Equidad, dice Ducci “…es la consideración de un caso particular para

darle una solución adecuada a sus exigencias particulares” (p.156).

La jurisprudencia ha dicho que de acuerdo al Diccionario de la Lengua,

equidad es “la justicia natural por oposición a la letra de la ley positiva”
(R.D.J. t.48, s4, p. 70, citada por Ducci).
 Otros elementos de Interpretación

Otra sentencia:

“los principios de equidad natural responden a una situación de

igualdad que, aunque no hayan sido expresamente establecidos
por el derecho positivo, la justicia no puede desconocerles eficacia,
puesto que ésta es precisamente una de las manifestaciones de la
tal igualdad” (R.D.J. t.55, s2, p.34 citada por Ducci).

Cualquier método que conlleve a una solución injusta, es una

mala interpretación
 Las lagunas legales

Las lagunas legales:

”Es una insuficiencia del derecho que se percibe como ausencia

de regulación para un caso en el que cabía razonablemente
esperarla y cuya eliminación exige y permite una decisión
judicial que complemente el derecho, para lo cual el juez
correspondiente puede valerse de los llamados procedimientos
de integración de la ley, a saber , la analogía jurídica, los
principios generales del derecho y la equidad” (Squella).
 Las lagunas legales

Las lagunas legales:

 La analogía jurídica, la equidad y los principios generales => juez
=> laguna legal.

 Lagunas legales:
 Subjetivas
 Objetivas
 Las lagunas legales

Las lagunas legales:

Lagunas legales subjetivas => motivo imputable al legislador.

 Involuntarias => inadvertencia del legislador
 Voluntarias => materias complejas que no admiten regulaciones
(interpretación del juez, caso por caso)
Lagunas legales objetivas => dependen del desarrollo de las relaciones
sociales.
 Las lagunas legales

Las lagunas legales:

Lagunas legales praeter legem => particulares no alcanzan todos los

casos que puedan presentarse.
Lagunas legales intra legen => generales que dejan vacíos =>
interprete
 Las lagunas legales

Las lagunas legales:

Se producen en aquellos casos en que falta una norma positiva que

regule un caso determinado.

 No existe una norma (no se imaginó el problema)

 Una norma fue derogada por otra sin reemplazarla
 Existe una norma de carácter general, no es clara para su aplicación
particular.
 Las lagunas legales

No interpretación de la ley (no hay )

Integración del derecho

Analogía (juez) norma para este caso (art. 24 del C.C

 Interpretación constitucional

La Constitución => control de constitucionalidad de la ley.

Doctrina común => ley debe interpretarse a la luz de la Constitución

cuando se pretende verificar si es conforme con ella o no.

Pero se puede afirmar que la Constitución es interpretada según la ley.?

Coincidencia => la ley no es fuente ni regla de interpretación de la

Constitución.

Inferior
 Interpretación constitucional

Si el control de constitucionalidad está concentrado en un órgano

especializado, el intérprete privilegiado de la Constitución es el Tribunal
Constitucional, quien ha creado propios criterios de interpretación
constitucional.

En Chile corresponde al Tribunal Constitucional, cuya competencia

sobre cuestiones de constitucionalidad las fija el art. 93.

La Corte Suprema => acciones y recursos que son de su competencia.

 Interpretación constitucional

El Congreso Nacional => leyes interpretativas .

La Contraloría General de la República => trámite de toma de razón que le está confiado y que tiene por
finalidad velar tanto por la legalidad como por la constitucionalidad de los decretos.

Los tribunales encargados de administrar justicia electoral => asuntos especializados de que conocen .

Las Cortes de Apelaciones => recurso de protección, del recurso de amparo y del recurso de amparo
económico.

.
 Interpretación constitucional

Además de los cuatro métodos tradicionales de interpretación –gramatical, histórico, lógico y

sistemático–, en materia de interpretación constitucional cobra particular importancia el método
o elemento teleológico. Esto quiere decir que las normas constitucionales han de interpretarse
ajustándose ante todo a la finalidad que ellas persiguen y en el marco de los valores y principios
constitucionalmente consagrados. (Squella).

.
 Interpretación constitucional

 La Constitución Política de la República no contiene criterios para su interpretación.

 El Código Civil establece criterios de interpretación en sus artículos 19 a 25.
 El Tribunal Constitucional Chileno:
 Ha utilizado, con matices, los criterios contenidos en el Código Civil, señalando que son
insuficientes para la interpretación constitucional, recurriendo a ellos sólo de forma subsidiaria.
 Ha elaborado criterios propios, tales como dice Francisco Zapata (citado por Squella):
1.- Que la interpretación constitucional posee una especificidad propia y que, por ende, no
puede quedar sujeta únicamente a las reglas de interpretación que fija el Código Civil;

.
 Interpretación constitucional

2.- Que las palabras que utiliza la Constitución, al tener quizás con mayor frecuencia varios significados
posibles, debe elegirse entre éstos teniendo en cuenta el contexto en que se emplean los términos y el
objetivo o ratio legis de la norma constitucional;

3.- Que existen situaciones en que se puede y debe recurrir a la historia fidedigna como un elemento
interpretativo auxiliar que permita discernir con mayor precisión el sentido objetivo de la norma
constitucional en exámen; y

4.- La Constitución debe ser interpretada de manera sistemática, de modo que cada una de sus partes sea
entendida como un elemento útil y relevante dentro de un sistema coherente.

.
 Interpretación constitucional

Rol Nº 591 del Tribunal Constitucional (“Píldora I”): “Primero, aunque toda la Constitución
es parte de un sistema jurídico y, como tal, susceptible de ser interpretada según los cánones
comunes de la hermenéutica jurídica, también es cierto que toda Constitución no es igual a
las demás normas integrantes de aquel sistema, porque es única, básica o fundamental;
suprema o máxima; escueta o general; teleológica y no sólo declarativa; auto aplicativa
o de fuerza normativa propia e inmediata, etc. Por esas cualidades exclusivas, razonable
resulta no interpretar la Constitución como cualquier precepto de un ordenamiento jurídico,
sea una ley, un código o reglamento.” (considerando 9º).

.
 Interpretación constitucional

Jurisprudencia del Tribunal Constitucional => ley es un elemento en varios casos decisivo para interpretar la
Constitución por:
 Motivos de naturaleza: política, hermenéutica y jurídica.
 Conclusión: La interpretación de la Constitución es un proceso que no prescinde (normalmente) de la ley.

La ley incide en la fijación del sentido de la Constitución?

 En principio no, pero... Jurisprudencia del Tribunal Constitucional en el control de constitucionalidad de
la ley, pareciese decir lo contrario.

.
 Interpretación constitucional

Jurisprudencia del Tribunal Constitucional :

Fallos:
 Control a priori
 Control a posteriori:
 Control directo
 Control indirecto de ley.

.
 Interpretación constitucional

Jurisprudencia del Tribunal Constitucional :

Fallos:
 Control a priori
 Sentencia rol 217 y 218 (acumulados), de 10 de julio de 1995.
 Sentencia rol 271 y 218 , de 31 de marzo de 1998.
 Sentencia rol 297, de 11 de noviembre de 1999.

.
 Interpretación constitucional

Fallos:
 Control a posteriori:
 Inconstitucionalidad:
 Sentencia: Declaración de inconstitucionalidad de la expresion “gratuitamente”, art. 595 del C.O.T.
 Sentencia: Declaración de inconstitucionalidad del inc. 1 del art. 171 del Código Sanitario.
 Sentencia: Declaración de inconstitucionalidad del art. 2331 del C.C (rol 1723)

.
 Interpretación constitucional
Fallos:
 Control a posteriori:

 Inaplicabilidad:
 Sentencia: Declaración de inaplicabilidad de los art. 299 Nro. 3, 431 y 433 del Código de Justicia Militar.
 Sentencia: Declaración de inaplicabilidad del art. 238 del Código de Procedimiento Civil y del art. 32 inc.
2 de la Ley Nro. 18.695 Orgánica de Municipalidades (rol 1145).
 Sentencia: Declaración de inaplicabilidad del art. 207 letra b del decreto con fuerza de ley Nro. 1/2009.
 Sentencia: Declaración de inaplicabilidad rol 1399 y 1469, del 4 de noviembre de 2010.

.
 Interpretación constitucional

 Control a posteriori:
 Control indirecto de ley. Art. 93 num. 4 y 16 de la Constitución:
 Control de potestad reglamentaria:
 Decretos con fuerza de ley y de los decretos supremos que ejecutan leyes.
 Caso Esterro Carén contra el decreto Nro. 80/2006.
 Sentencia rol 1849, de 12 de mayo de 2011.

.
 Interpretación constitucional

 Control a posteriori:
 Control indirecto de ley. Art. 93 num. 4 y 16 de la Constitución:
 Control de los decretos con fuerza de ley:
 Sentencia de inconstitucionalidad del decreto con fuerza de ley Nro. 1/1971.
 Sentencia de inconstitucionalidad del decreto con fuerza de ley Nro. 21/2003 del
Ministerio de Hacienda: rol 392, 393 y 394 (acumulados)

.
 Interpretación constitucional

Conclusiones:
 La jurisprudencia del Tribunal Constitucional prueba que, normalmente, no puede prescindirse de la ley en la
construcción del parámetro de control de constitucionalidad.
 La Constitución tiene una dimensión legal. Esto significa que la ley acota los potenciales sentidos de la norma
constitucional; la ley orienta la actividad interpretativa de la Constitución, prestándole incluso sus palabras a veces.
 La dimensión legal de la Constitución es un aspecto de la supremacía constitucional que enriquece el contenido de
este principio sin debilitarlo. Eso sí, implica matizar algunas facetas de su formulación.

.
PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS
JURIÍDICOS

.
PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

¿Qué es ponderar, cómo se pondera y cuándo

debe ponderarse?

.
 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Atienza señala que la ponderación es un procedimiento que consta de dos

pasos:
1.- Ponderación en sentido estricto - se pasa del nivel de los principios al
nivel de las reglas, lo cual se concreta con la creación de una nueva regla.
2.- El segundo paso consiste en subsumir el caso que se debe resolver en
la regla que ha surgido de la ponderación en sentido estricto.

(Atienza, M., “A vueltas con ponderación”, en Un debate sobre la ponderación,

ponderación, Palestra, Lima, Perú, p. 26.)

.
PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Ponderación o balance:

 Comparación entre al menos dos principios conflictivos (ambos son relevantes)

=> como parámetros de control de constitucionalidad.
 Compara valores, principios o derechos => intereses conmesurables entre sí
 Supone hechos anteriores.

Ponderación explicita => Cortes o Tribunal constitucional

.
PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Ponderación en sentido latísimo o constitucional

Conciliación entre valores => Constituyente

principios constitucionales

.
PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Clasificación de derechos por valores => Preámbulo =>indivisibles

Clasificación de los derechos:

Sistemática por generaciones => los principios son estructurados
jerárquicamente a partir de la libertad.

Sistemática por valores => los principios de los valores son indivisibles y
sujetos a balances entre ellos.

Las constituciones: compromiso entre valores laicos y religiosos liberales y

socialistas => delegan al Parlamento (antes) y al tribunal constitucional
(despuués) los principios.
PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Ponderación en sentido lato o legislativo

Aplicación y la conciliación de los principios constitucionales =>

legislador en las leyes.

Conciliación implícita/ponderación constitucional => expresada en el

Preámbulo
 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Ejemplo:
 Derecho a la vida
 Derecho a la salud

Conflicto en caso de aborto

Vida del feto

Salud de la mujer
 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

La ley => ha realizado una ponderación judicial

Ambos son principios constitucionales últimos del sistema jurídico

Iguales de relevantes => caso del aborto

 El derecho a la salud /sobre vida del feto => antes de 90 días

(desde la concepción.)

 El derecho a la vida del feto /salud de la mujer => después de 90 días

( desde la concepción)
 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

La Corte Constitucional => el legislador distingue dos sub casos dentro del
caso abstracto el aborto, dicta dos reglas: antes y después.

Ponderación en sentido estricto o judicial

Conciliación de los principios constitucionales, realizada por el Tribunal
Constitucional en el ejercicio del control de constitucionalidad de las leyes.
Formas:
Antigua => poder atribuido a todo juez ordinarios – poder difuso-
inaplicar las leyes inconstitucionales.
Reciente => Control de constitucionalidad concentrado : atribuido a un
Tribunal Constitucional (Constitución austriaca de 1920 => Kelsen)
 Poder de anular leyes inconstitucionales.
 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Función del control de judicial

Determina => si una norma de ley es conforme a la Constitución.

Puede:

Ser conforme a un principio y no a otro

Considerar ambos
casos => Solución
 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Los casos constitucionales => principios => entre ellos hay al menos uno
bajo el cual la sospecha de inconstitucionalidad, podría ser rechazada y uno
bajo el cual podría ser confirmada.

Ponderación judicial

Hace una comparación entre estos principios => establece la

constitucionalidad de uno u otro

Ambos conciliados entre sí

 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

Valores éticos (interpretación jurídica):

 La justicia => Valor común al derecho y a la moral ética
 La legalidad => (conformidad a reglas) Valor típico del Estado legislativo y de la
interpretación ordinaria.
 La legitimidad => Valor típico del Estado constitucional y de la interpretación
constitucional.

Todos relevantes para el derecho

PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

 La justicia => tiene dos sentidos:

 Justicia conmutativa =>relación de igualdad o de proporción (derechos, deberes,
débitos y créditos, delitos y penas).
 Justicia distributiva =>(relevante Estado constitucional) justa distribución de los
bienes entre los sujetos.
 Rawls => genérico => todos los casos son iguales o diferentes, bajo algún criterio:
 Igual libertad
 Redistribución equitativa.

Especificación: Constitución, legislación y jurisprudencia

PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

 La legalidad => valor fundamental (conformidad a las leyes/reglas):

 Noción de legalidad, pertenece a una familia de valores siempre
concebidos como fundamentales.
 Definición misma de valor fundamental => prevalece sobre otros en
el balance (dice), la relación ente carácter fundamental y ponderación es
al revés: son fundamentales los valores que prevalecen en el balance.
 Sin conformidad a las reglas no podrían darse ni orden, ni paz, ni
derecho.
PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

 La legitimidad => conformidad de las leyes a la Constitución.

 Positivistas: la legitimidad como legalidad.
 Neoconstitucionalistas: legimitimidad como una forma de justicia,
y el control judicial de la legitimidad constitucional como una
suerte de juicio del derecho natural..
 La Constitución es la tabla de los valores morales de una
comunidad.
 PONDERACIÓN DE PRINCIPIOS JURIÍDICOS

”Los juristas pueden hacer mucho para aproximar el derecho a la moral, pero
siempre podrá darse conflicto entre los dos”
Teorías:
 El pluralismo admite el conflicto entre valores.

 Positivistas: Considera al derecho no necesariamente conectado a la moral.

 El escepticismo interpretativo: El intérprete no siempre puede formular una

solución legal y justa.
 El optimismo: Empuja a multiplicar los esfuerzos para adecuar el derecho a la
moral.
 El pesimismo no es atractivo solo como teoría cognitiva .

 El derecho puede ser injusto hacerlo más justo (tarea)

(Barberis Mauro, Interpretación y razonamiento jurídico, pág. 232-233)