DETERMINACIÓN JUDICIAL

DE LA PATERNIDAD
EXTRAMATRIMONIAL

Wilda M. Cárdenas Falcón

 PUNTOS DE PARTIDA

DERECHO AL LIBRE
EL DERECHO A LA DERECHO A CONOCER DESARROLLO DE LA
IDENTIDAD EL ORIGEN GENÉTICO PERSONALIDAD
 MARCO CONSTITUCIONAL DEL DERECHO
A LA IDENTIDAD

1. En CPE 1979: Identidad derecho innominado

2. En CPE 1993: Identidad derecho nominado y
positivizado en art. 2 inciso 1
3. En CDN: Art. 7 (rango constitucional: IV DFT
CPE 1993)
Como D° humano fundamental no puede ser
interferido
Como D° humano fundamental no prescribe ni
caduca
 PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA FILIACIÓN

1. PROTECCION CONSTITUCIONAL DE LA
FILIACION

• La Constitución del Estado protege a la filiación

en los artículos 2.1 y 6 de la parte dogmática.
2. PROTECCIÓN LEGAL DE LA FILIACIÓN
En el Código Civil, Libro III
En el Código de los Niños y
Sociedad paterno filial, en el
Adolescentes, Libros I y III
Libro IV Sucesiones

En el Código Penal, sección

En leyes especiales, ejm.: LG
segunda, delitos contra la familia
de Salud
y delitos contra la fe pública
LA FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL

Son hijos extramatrimoniales los habidos fuera de

matrimonio (concebidos y nacidos)

Los progenitores carecen de un estado legal vinculante

con respecto a su descendencia, de ahí que depende de
la voluntad o de la imposición legal.
 DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN

1. 2.
Matrimonial: Extramatrimonial: 3. Ambas:
•a) Por sistema •a) Por hecho •a) Por
biológico reconocimiento
de •b) Declaración directo en el
presunciones y judicial (402 CC, Ley registro,
•b) prueba del 28439, 28457 y •b) Testamento,
modificatorias) escritura pública, o
ADN (361 a • c) Con prueba de •c) Resolución
363 CC) ADN judicial
 LA FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL

 Se establece a través de:

a) Reconocimiento: directo, por
testamento o por Escritura Pública

b) Resolución judicial: auto o sentencia

 Se diferencia de la matrimonial solo en la
forma de determinarla, mas no en el trato a
los hijos
 a) acto generador del
padre

Elementos de la
filiación
extramatrimonial

b) El hecho del parto

La filiación determina el estado de familia

 ACCIONES DE ESTADO EN LA FIIACIÓN
EXRAMARIMONIAL

1. De 2. De
emplazamiento: desplazamiento:
•para reclamar la •para que se deje sin
filiación que efecto una filiación que
realmente no se tiene
realmente se tiene respecto a padre o
respecto a madre y se emplace al
padre o madre verdadero o verdadera
 LOS PROCESOS SOBRE FILIACIÓN

Clases:
Proceso común:
Objeto: para emplazar o
Encontrar la desplazar la
Concepto: verdad biológica/ paternidad y
Son los que maternidad.
genética
permiten el Proceso especial:
ejercicio de las sólo para
acciones de emplazar al padre
estado tanto a
padres, a hijos y a
herederos
 LOS PROCESOS COMUNES DE FILIACIÓN
EXTRAMATRIMONIAL

Son los que se desprenden de:

Las normas sustantivas de

declaración de paternidad y
maternidad extramatrimonial
Las de filiación extramatrimonial
previstas en el artículo 402 del CC y
de cuestionamiento al
reconocimiento
 PROCESO COMÚN DE FILIACIÓN
EXTRAMATRIMONIAL
1. Procedencia: Art.
Escrito indubitado de padre que
402 incisos 1 a 5: la admita
Posesión constante de estado 1
año antes
Concubinato propio o impropio
Seducción con promesa
indubitable de matrimonio
 COMPETENCIA

Territorial: Prorrogable:
Funcional, grado y Juez del domicilio del No caduca la acción
materia: Juez demandado o del para que se declare la
Especializado de demandante, esta es filiación
Familia o Mixto una opción que la elige extramatrimonial.
el demandante.
 LEGITIMIDAD ACTIVA

Al hijo Al padre

3. A la madre, aunque sea menor de 4. Al tutor y el curador, en su

edad, en nombre del hijo, durante la caso con permiso del
minoría de éste, como representante consejo de familia.

NO APLICA ART. 407 2ª. P.:

«La acción no pasa a los herederos del hijo. Sin embargo, sus
descendientes pueden continuar el juicio que dejó iniciado, por ser
una acción personalísima»
 LEGITIMIDAD PASIVA

La acción recae en
Si falleció, contra
contra del presunto
padre. sus herederos.

Si se desconocen o no los tiene, entonces:

• contra la sucesión a través de curador procesal que se nombra
para el efecto
• No es necesario solicitar la declaración de herederos (Sucesión
Intestada)
 NORMAS QUE NO SE APLICAN
396: Reconocimiento de hijo de mujer
casada

397: Consentimiento para la habitación

400 y 401: Plazo para negar el

reconocimiento

404: Paternidad de hijo de mujer casada

407: La acción de FE no pasa a los

herederos

RAZÓN: INCONSTITUCIONALIDAD SOBREVENIDA

 LA PRUEBA EN LA FILIACIÓN
EXTRAMATRIMONIAL
Se admite la prueba:
 Documental Biológica
 Genética u otra de validez científica con igual o mayor grado
de certeza. (Art. 413)

En caso de violación por pluralidad de agentes:

La paternidad de uno de los demandados se declara sólo
si alguna de las pruebas descarta a los demás autores. Si
uno se niega a someterse a alguna de las pruebas, será
declarada su paternidad, si el examen descarta a los
demás.
 DECLARACIÓN DE MATERNIDAD
EXTRAMATRIMONIAL
Se puede ejercer la acción en los siguientes
supuestos:

A) Si se prueba el B) Si se prueba la
hecho del parto identidad del hijo

SÓLO EN PROCESO COMÚN

 EFECTOS DE LA SENTENCIA

La sentencia que declara la paternidad

o la maternidad extramatrimonial
produce los mismos efectos que el En ningún caso confiere al padre o a la
reconocimiento. madre derecho alimentario ni
sucesorio. (Art. 412 del CC)
 LOS PROCESOS ESPECIALES DE
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL:
NORMAS QUE LOS REGULAN

27048: 28439:
•06 ENE 1999 Introduce por primera •28 DIC 2004 Consagra el
vez la prueba del ADN en casos de reconocimiento confesión y
filiación extramatrimonial dispone se inscriba la filiación
3. 28457: 4. 29715: 5. 29821:
•05 ENE 2005 •22 JUN 2011 •28 DIC 2011
Establece el Modifica art. 2 Modifica los 5
procedimiento y de la ley 28457 artículos de la ley
competencia para sobre la 28457 y regula la
declaración judicial oposición al acumulación con
de paternidad mandato de la pretensión de
extramatrimonial filiación alimentos
 PROPÓSITO DEL PROCESO ESPECIAL DE
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL

Surge de la política legislativa en

materia social del E° para promover
el reconocimiento por los presuntos Busca un proceso rápido y eficaz y
progenitores, fomentando la plena no estar sometido a las reglas del
vigencia de los derechos humanos y proceso de conocimiento, teniendo
la asunción de la paternidad en cuenta la certeza de la prueba
responsable. del ADN.
JUSTIFICACIÓN DE LA LEY 28457
 ANTECEDENTES EN EL DERECHO
COMPARADO

Brasil Ecuador Chile

Costa Estados
Rica Unidos
 ASPECTOS SIGNIFIATIVOS

1. LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR

La tiene cualquier persona que tenga legítimo interés. Es
decir, no requiere de título de representación, pero:

SOLO PARA LOS CASOS DE RECLAMACIÓN A

FAVOR DEL HIJO.

En consecuencia, no procede interponer la

excepción de falta de legitimidad para obrar del
demandante.
 No se ha previsto la
admisión y trámite de
defensas previas ni
No se sustenta en un excepciones ni actividad
título pre existente. probatoria ordinaria, ésta
se reduce ÚNICAMENTE
A LA PRUEBA DEL ADN
 2. FUNDAMENTOS DE LA
PRETENSIÓN

Tampoco exige
fundamentación
No es exigible la jurídica en derechos
fundamentación fáctica sustantivos, basta con
del petitorio. sólo invocar el artículo
402 inciso 6 del CC y/o
la Ley 28457
 LA OPOSICIÓN

La oposición del Se exige una

demandado no oposición
hace ineficaz el sustentada en el
mandato (sólo se sometimiento
suspende), queda obligatorio a la
subsistente prueba del ADN
No hay saneamiento, ni puntos controvertidos, ni
saneamiento probatorio, ni actuación de medios
probatorios de ambas partes. Solo se admite el ADN

No hay libertad para presentar medios de prueba

por el demandado, sólo debe obligarse a hacerse
la prueba de ADN

No hay pleno ejercicio del derecho de defensa del

demandado
El juez dicta un mandato de declaración de filiación o
paternidad, sin una previa comprobación de los hechos
aportados al proceso

Da por cierta la paternidad sin necesidad de

actuación probatoria alguna que acredite la
afirmación del demandante ante la falta de
contestación de demanda

El Juez sólo se limita a certificar los resultados del ADN

sin poder apreciar otros medios probatorios en forma
conjunta y razonada
 3. PROBLEMAS DE APLICACIÓN

Existe el riesgo fundado de

que el proceso caiga en
abandono, O NUNCA SE
El costo de la prueba es RESUELVA, cuando los
muy elevado en relación al solicitantes carecen de
poder adquisitivo de la medios económicos para
mayoría de los justiciables, sufragar el costo de la
y el hecho que se haya prueba del ADN.
previsto el auxilio judicial no
soluciona el problema de
inaccesibilidad de la prueba.
Estos procesos jamás serán materia de
recurso extraordinario de casación, puesto
que por la competencia asignada al Juzgado
de Paz Letrado, terminan en el Juzgado de
Familia, instancia respecto de la cual no
procede el recurso extraordinario de casación.

El mandato de declaración judicial de

paternidad sin los datos fidedignos y
completos del emplazado, cuando no son
aportados por la solicitante, dará lugar a que
las partidas de nacimiento no contengan la
totalidad o fidelidad de los datos del padre.
 En el caso de que El Juez sólo se
el emplazado limita a certificar Ante la falta de
resida en el los resultados del contestación del
extranjero, resulta ADN sin poder demandado, da
imposible la apreciar otros por cierta la
aplicación de la medios paternidad sin
ley, por lo que se probatorios en necesidad de
presta para que forma conjunta y actuación
los justiciables o razonada probatoria alguna
los abogados que acredite la
proporcionen afirmación del
domicilios falsos a demandante.
fin de evitar la
oposición por
parte del
emplazado.
El Juez cuando resuelve en base al resultado
de la prueba de ADN:

Rompe el equilibrio que debe existir entre un

proceso eficaz y rápido con el pleno ejercicio
del derecho de defensa del emplazado.
 LA LEY 28439

Si durante la audiencia
Consagra única el demandado
Regula indebidamente
reconocimiento aceptara la paternidad,
la filiación
confesión el juez tendrá por
reconocido al hijo.

• A este efecto enviará a la municipalidad que corresponda, copia

certificada de la pieza judicial respectiva, ordenando la inscripción
del reconocimiento en la partida correspondiente, sin perjuicio de la
continuación del proceso.
 LA LEY 29715

Establece que el
costo de la prueba
Modifica el lo asumirá el
artículo 2° de la demandado
Ley 28457 referido
a la oposición al
mandato de
filiación.
 LA LEY 29821

Modifica diversos artículos de la ley 28457

Uno de los cambios es la acumulación de
pretensiones de filiación con alimentos, para evitar
duplicidad de procesos

La de alimentos es accesoria:
Si es fundada la pretensión principal (la de filiación),
se declara fundada también la accesoria (alimentos).
Ello concuerda con la modificatoria por ley 29803 al art.
675º CPC en la cual se le concede al juez la facultad de
ordenar de oficio la asignación anticipada en caso de
existir hijos menores “con indubitable relación familiar”

Tal medida la podrá dar con el resultado PPOSITIVO de la

prueba de ADN

También podría hacerlo si el demandado no se opuso a la

demanda en tiempo oportuno si hubiera urgencia de
tutela.
En todo caso es una interpretación válida a la que el
juez está facultado y puede ejercerla conforme a ley.

Si hay oposición, se actúa el ADN, cuyo costo lo asume

el demandado.

Si la prueba es positiva, asume los costos del proceso;

si es negativa se declara infundada la demanda y los
costos los asume la parte demandada, quien deberá
reintegrar al demandado los costos de la prueba.