Títulos de crédito
M.A. Bethzabé del Rosario Chinchilla Escobar de Maldonado
SÉPTIMA CLASE
OBLIGACIONES SOCIALES, DEBENTURES O BONOS
Concepto de debentures:
Como título de crédito que incorporan los
derechos correspondientes a una parte
alícuota de un crédito colectivo constituido
a cargo de una sociedad anónima.
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Concepto de debentures:
Las obligaciones o debentures, son títulos de crédito
que surgen de una declaración unilateral de voluntad
de una sociedad anónima, que incorporan una parte
alícuota de un crédito colectivo cuyo sujeto pasivo –
deudor- es la sociedad anónima creadora.
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Concepto de debentures:
Al igual que todos los títulos de crédito
contemplados en el código de comercio, las
obligaciones o debentures son bienes muebles,
aún cuando estén garantizados con derechos
reales sobre inmuebles.
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Definición legal:
El código de comercio establece que “las obligaciones son
títulos de crédito que incorporan una parte alícuota de un
crédito que incorpora una parte alícuota de un crédito
constituido a cargo de una sociedad anónima (Art. 544). Este
precepto hace énfasis en la obligación como título, pero hay
que aclarar que ésta puede ser considerada en un doble
aspecto:
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Como parte alícuota de un crédito contra la sociedad emisora y
Como título o documento representativo de esa parte del
crédito.
Es decir, supone la existencia de un crédito fraccionado en
partes iguales, cada una de las cuales puede ser suscrita por
una persona distinta, y de un título al que se incorporan los
derechos y obligaciones derivados de dicho crédito.
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● Caracteres:
● Son títulos que pueden ser nominativos, a la orden o al
portador (Art. 545 Cod. Com.).
● Son títulos formales: ya que además de los requisitos
generales de los títulos de crédito deben llenar los
específicamente establecidos para las obligaciones o
debentures (Art. 548 Cod. Com.).
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● Caracteres:
● Son títulos principales: ya que por sí mismos son
representativos de los derechos que incorporan (Art. 544
Cod. Com.). El derecho al cobro de intereses puede
incorporarse a cupones, que vendrían a ser títulos
accesorios ya que representarían un derecho proveniente
de las obligaciones o debentures. (Art. 576 Cod. Com.).
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● Caracteres:
● Son títulos completos: ya que se bastan a sí
mismos para producir sus efectos, salvo el
caso de que el derecho al cobro de intereses
se incorpore a cupones (Art. 576 Cod. Com.).
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● Caracteres:
● Son títulos abstractos: puesto que si bien en las obligaciones se
menciona su causa: el mutuo o crédito contra la sociedad emitente,
la emisión del título lo desliga de su causa y en consecuencia, la
sociedad no podría oponer que el primer tenedor de la obligación no
haya hecho la debida aportación en dinero, o que la relación jurídica
con él era viciosa en cualquiera forma que sea, ni siguiera que los
títulos hayan sido robados de la caja social y puestos en circulación
abusivamente.
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● Caracteres:
● Son títulos aptos para recoger otras
declaraciones cartulares autónomas entre
sí (avales, endosos).
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Diferencias entre las obligaciones o debentures y las acciones de
las sociedades:
● la acción es parte alícuota del capital social y atribuye a su titular
derechos corporativos o de socio; la obligación es parte alícuota
de un crédito y sólo confiere derechos de esta índole;
● la obligación nace para ser amortizada fatalmente; la acción no
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Diferencias entre las obligaciones o debentures y las acciones de
las sociedades:
● la obligación concede normalmente un interés fijo,
independientemente de los resultados prósperos o
adversos de cada ejercicio social de la entidad
emisora; la acción da derecho a un dividendo
variable, según los resultados.
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Elementos personales:
Librador – librado, sociedad creadora: es la sociedad anónima
que crea las obligaciones sociales o debentures. En este título el
girador con el librado siempre se confunden. Sociedad creadora es
la entidad que, mediante declaración unilateral de voluntad contrae un
crédito colectivo representado por obligaciones o debentures, los
cuales crea y emite en la forma y cuantía en ella determinados y con
los requisitos establecidos en la ley.
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La sociedad creadora o emisora debe ser
necesariamente una sociedad anónima (art. 544
Cod. Com.), debe estar regularmente constituida y
la creación de las obligaciones debe ser autorizada
por asamblea general de accionistas (Art. 554 inciso
2º. Cod. Com.).
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La suscripción de los títulos a nombre de la
sociedad debe hacerse por quienes tengan a su
cargo la ejecución de los acuerdos sociales y su
personería debe estar debidamente acreditada
(Art. 554 inciso 2º. Cod. Com.).
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Obligaciones de la sociedad creadora:
A) Debe pagar el interés que devenguen los títulos en
la cantidad y en el tiempo que en los mismos se
exprese. Estos intereses se pueden cobrar mediante
cupones al igual que en las acciones;
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Obligaciones de la sociedad creadora:
B) Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total
de la emisión, aún cuando se hayan constituido garantías específicas
(hipotecas o prendas). A esta responsabilidad ilimitada se le conoce en la
doctrina con el nombre de garantía flotante, ya que precisamente está
subiendo o bajando conforme se modifica el patrimonio de la empresa. En
el caso de las garantías específicas, puede cancelarse si se hace con
intervención del representante de los obligacionistas (Art. 558).
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Obligaciones de la sociedad creadora:
C) Cuando se constituyan garantías específicas, deberá
contratarse un seguro contra incendio y otros riesgos
usuales, por una suma que no sea inferior a su valor
destructible. (Art. 556).
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Obligaciones de la sociedad creadora:
D) La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción al reembolso
que haga de los títulos que se encuentren en circulación; y no puede cambiar
su objeto, domicilio o denominación, sin el consentimiento de los
obligacionistas. Este deber (Art. 551) debió ser más amplio y contemplar
todos aquellos actos que tienen que ver con la existencia de la sociedad
como persona jurídica, como el caso de la fusión. En ese sentido el Notario
que faccione la escritura debe ser más amplio en este tipo de provisiones ;
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Obligaciones de la sociedad creadora:
E) La sociedad deberá publicar anualmente su balance, revisado
por el contador o auditor, dentro de los tres meses que sigan al
cierre del ejercicio contable (Art. 552). Si se omite este deber,
cualquier obligacionista puede pedir que se haga la publicación; y
en caso de reincidencia, se podrá dar por vencidos los títulos para
la recuperación de su valor.
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Tenedor u obligacionistas: es la persona que adquiere los títulos,
pagándole a la sociedad el valor nominal de los mismos. Es la
persona tenedora de un título, tiene los derechos que la obligación
incorpora. Los derechos de los obligacionistas son de tres clases:
derechos que corresponden personal e individualmente a cada
obligacionista frente a la sociedad, derechos que competen al
obligacionista frente a la sociedad pero son ejercitados por el
representante común y derechos del obligacionista como miembro de
una colectividad.
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Derechos Individuales de cada Obligacionista: aquí
están los típicos derechos de acreedor, de los cuales algunos
se formulan expresamente en el Código de comercio y otros
se hallan implícitos en la calidad de acreedor. Entre los
derechos individuales del obligacionistas están:
● El derecho a la entrega del documento que lo justifica
como obligacionista,
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● El derecho de cobrar intereses en las fechas
correspondientes,
● El derecho a que se le pague el importe del
título en la fecha preestablecida o de acuerdo
con la forma de amortización prevista.
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Derechos que se ejercitan por medio del representante
común: el representante común actúa como mandatario del
conjunto de obligacionistas y los representa frente a la sociedad
anónima creadora, y en su caso, frente a terceros (Art. 559 Cod.
Com.). Es función del representante:
● Cerciorarse de la existencia y valor de los bienes que
constituyan las garantías especiales que se hayan constituido,
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● Comprobar los datos contables manifestados por la sociedad
anónima y
● Constituirse en depositario de los fondos que produzca la
colocación de títulos hasta verificar el cumplimiento exacto de
los fines de la emisión, si dichos fondos se dedicaren a la
construcción o adquisición de bienes y hasta el momento que
las mismas se realicen (Art. 554 inciso 5º. Cod. Com.),
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● Firmar los títulos (Art. 548 inciso 10º. Cod. Com.),
● Intervenir en la cancelación de las garantías (Art.
558 Cod. Com.).
● Promover el juicio colectivo mediante el cual se
ejercite la acción que corresponde por el
incumplimiento (Art. 560 Cod. Com.),
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● Asistir con voz a las asambleas de la sociedad anónima
creadora y ser convocado a ellas (Art. 565 Cod. Com.)
● Asistir a los sorteos, si es que los títulos son redimibles en esta
forma (Art. 568 Cod. Com.),
● El representante común puede renunciar o ser removido por la
asambleas de obligacionistas (Art. 562 y 564 Cod. Com.).
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Derechos de los obligacionistas como miembros de la
colectividad: entre los derechos mínimos que pueden
señalarse están:
● El de participar en las asambleas de obligacionistas,
● Votar en las asambleas de obligacionistas (Art. 566 Cod.
Com.).
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● El de elegir representante común, en caso de
remoción, renuncia, o falta (Art. 562, 563 y
564 Cod. Com.)
● El de igualdad, es decir, recibir un trato igual
al de las obligaciones de la misma serie;
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● Exigir el represente común que practique los actos
conservatorios de los derechos correspondientes a los
obligacionistas en común y los haga efectivos y deducirle
responsabilidad en su caso (Art. 559 y 560 Cod. Com.),
● Derecho de impugnar los acuerdos de las asambleas de
obligacionistas y de disentir de ellos, caso este último en que
tienen el derecho a dar por vencidos sus títulos (Art. 566
párrafo 3º. Cod. Com.).
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Obligación de los obligacionistas: los obligacionistas o tenedores
de los debentures, sin perjuicio de accionar en forma individual, se
organizan para actuar frente a la sociedad deudora.
● En primer lugar, tienen un representante común que los mantiene
en contacto con la sociedad anónima creadora, a costo de ésta.
Este representante tiene la calidad de mandatario y su
representante también puede hacer valer frente a terceros
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Este representante sólo puede renunciar por causas graves
que debe calificar el juez del domicilio de la sociedad. En
caso de que falte el representante, el juez de primera
instancia del domicilio de la sociedad nombrará un interino y
ese nombramiento debe recaer en una institución bancaria,
la que convocará a reunión de acreedores obligacionistas
para designar al representante.
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El representante también puede ser
removido por los socios en forma libre.
Puede concurrir a las asambleas de la
sociedad y ésta tiene el deber de citarlo.
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● En segundo lugar, los obligacionistas re reúnen
en asambleas que en lo que fuere aplicable, se
rigen por las disposiciones que norman la
sociedad anónima. A dichas asambleas deben
asistir los administradores de la sociedad cuando
sean requeridos.
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Forma de Creación:
Estos títulos pueden crearse en forma nominativa, a la orden o al
portador, aún cuando impliquen pagar dinero. El valor de los títulos tiene
que ser, como mínimo, de cien quetzales o múltiplos de cien; y este valor
nominal, al igual que en las acciones de la sociedad, tiene que ser
uniforme. Además, por su forma de operar, se crean en serie, una o
varias, confiriendo siempre los mismos derechos. En el caso de que se
crean varias series, no se pude emitir una nueva si antes no se ha
colocado la anterior
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Requisitos Las obligaciones son títulos formales que, para producir sus efectos, necesitan
reunir determinados requisitos. Dichos requisitos son los generales de todos los títulos de
crédito (Art. 386 Cod. Com.). y los que en forma específica se establecen en el código de
comercio para los títulos obligacionales (Art. 548 Cod. Com.). Los requisitos que debe
llenar el título de obligación son:
La denominación de obligación social o debenture (Art. 548 inciso 1º. Cod. Com.).
La fecha y lugar de creación (Art. 386 inciso 2º. Cod. Com.).
El nombre, objeto, y domicilio de la sociedad anónima creadora (Art. 548 inciso 2º. Cod.
Com.).
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El monto de capital autorizado y la parte pagada del mismo, así como el de
su activo y pasivo, según el resultado de la auditoría que deberá practicarse,
precisamente para proceder a la creación de obligaciones (Art. 548 inciso 4º.
Cod. Com.).
El importe de la emisión, con expresión del número y del valor nominal de las
obligaciones (Art. 548 inciso 4º. Cod. Com.).
La clase de título (nominativo, a la orden o al portador) y su valor nominal de
cien quetzales o múltiplos de cien (Art. 545 Cod. Com.).
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La indicación de la cantidad efectivamente recibida por la sociedad anónima
creadora en los casos en que la emisión se coloque bajo la par o mediante el
pago de comisiones (Art. 548 inciso 5º. Cod. Com.).
El tipo de interés (Art. 548 inciso 6º. Cod. Com.).
La forma de amortización de los títulos (Art. 548 inciso 7º. Cod. Com.).
La especificación de las garantías especiales que se constituyan, así como los
datos de su inscripción en el registro correspondiente (Art. 548 inciso 8 Cod.
Com.),
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El lugar, la fecha y el número de la escritura de creación, así como el nombre del Notario
autorizante y el número y fecha de la inscripción de la escritura en el Registro Mercantil (Art. 948
inciso 9º Cod. Com.).
El lugar y fecha de pago de los intereses y del capital (Art. 386 inciso 4º. Cod. Com.).
El lugar y fecha de creación del título (Art. 386 inciso 2º. Cod. Com.).
La firma de los administradores de la sociedad autorizados para el caso (Art. 386 inciso 5º.Cod.
Com.).
La firma del representante común de los obligacionistas (Art. 548 inciso 10º. Cod. Com.).
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Procedimiento para la creación de obligaciones: La creación de una obligación es
un proceso complejo en el cual se pueden distinguir tres momentos fundamentales.
● El motivo o causa remota por la cual la sociedad procede a la creación de
las obligaciones o debentures: para constituir un crédito colectivo en contra de
una sociedad anónima puede ser:
○ Realizar pagos pendientes,
○ Hacer compras,
○ Desarrollar la empresa en general.
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Esta causa o motivo es irrelevante para la vida de los títulos, y no
puede decirse que constituya la relación subyacente. El motivo
proviene de la necesidad de contar con capital de trabajo o por
cualquier otra causa, es la celebración de una asamblea
extraordinaria de los socios de la sociedad anónima. En dicha
asamblea se acuerda que la sociedad cree las obligaciones y
faculta al representante legal para hacerlo, mediante el
procedimiento que fija el código de comercio
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Después del acuerdo, se procede a elaborar y practicar la
auditoria de la sociedad anónima para determinar el activo,
el pasivo y el capital líquido o contable. Este balance es
útil porque el monto de la emisión de las obligaciones no
puede sobrepasar el monto del capital contable, con
deducción de las utilidades por repartir según ese balance.
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El momento de la creación: el cual se divide en dos fases:
● La escritura de creación, esta es una declaración unilateral de la sociedad
anónima creadora. Este instrumento debe contener:
○ Los requisitos del título a que se refiere el artículo 548, a excepción del inciso 1º.;
○ Insertar el acta de la asamblea extraordinaria que autorizó la creación, el balance practicado,
y el documento que acredite la representación de quienes deban suscribir los títulos en
nombre de la sociedad anónima creadora;
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● Especificar las garantías especiales que se constituyan, si fuere el
caso;
● Si el producto de la emisión es para adquirir bienes específicos,
deben indicarse en forma personalizada;
● Designación del representante común de los tenedores de los títulos,
la retribución que se le pagará por este cargo, la aceptación del
mismo y obtener de éste la siguiente declaración:
A) De que, si fuere el caso, se ha cerciorado de la existencia y valor
de las garantías constituidas;
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B) De haber comprobado los datos contables que presenta la
sociedad,
C) De constituirse como depositario de los fondos de la
colocación de los títulos, para verificar que sean invertidos en el
objeto que determinó su creación, sobre todo si se trata de
construcción o adquisición de los bienes y hasta el momento en
que dicha construcción o adquisición de bienes se realice. Y
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● La creación material de los títulos, que culmina
con la suscripción de los mismos por las
personas autorizadas.
Este momento está desvinculado del momento del
motivo que dio origen a la creación de los títulos.
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El momento de la emisión: o sea el acto de poner en
circulación las obligaciones ya creadas e incorporadas en los
títulos. La emisión es un acto abstracto, independiente de la
relación subyacente, la que generalmente será un contrato de
compraventa de valores; pero que también puede ser una
dación de pago, o algún otro contrato. La emisión tiene
carácter abstracto y no influye sobre la vida del título
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Como la obligación está ya creada, la sociedad anónima
creadora estará obligada, aún cuando el título se ponga en
circulación contra su voluntad o por emisión violenta o criminal,
como en el caso de robo de los títulos. Es hacer los títulos en
la forma que se haya convenido (nominativos, a la orden o al
portador) y luego se colocan en el mercado por los
procedimientos que se juzguen oportunos.
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Por este motivo se clasifica a los debentures como títulos
de inversión; y, por ser emisiones masivas, son títulos
seriales (se emiten en serie). Cuando se opta por hacer
publicidad para la colocación de los títulos, se deben
anunciar, en forma resumida, los datos que debe contener
la escritura de creación.
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Circulación: por lo que hace a su forma o ley de circulación, las
obligaciones pueden ser nominativas, a la orden o al portador (Art.
545 Cod. Com.). El régimen jurídico de la circulación será el que
corresponde a cada una de las referidas categorías de títulos de
crédito, con la sola salvedad de que, cuando se hayan creado en
series diferentes, para poner en circulación una nueva serie es
indispensable que la serie anterior esté totalmente colocada (Art. 547
Cod. Com.)
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Las obligaciones nominativas: se transfieren por
endoso, entrega del título y registro;
Las obligaciones a la orden: por endoso y entrega del
título,
Las obligaciones al portador: por la sola entrega
manual del título.
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Pago: las obligaciones incorporan el derecho al reembolso o
reintegro de una parte alícuota de un crédito colectivo
constituido cargo de una sociedad anónima (Art. 544 Cod.
Com.). La sociedad anónima está obligada a hacer dicho
reembolso en el lugar y fecha expresados en los títulos de
obligaciones y en la escritura de creación. Es el exacto
cumplimiento de dicha obligación de reembolso lo que
constituye el pago.
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Requisitos subjetivos del Pago: el pago de las obligaciones tiene el
siguiente régimen:
o Debe realizarlo la sociedad creadora o deudora;
o Esta legitimado para recibirlo el tenedor del título que lo posea
conforme a su ley de circulación, lo exhiba y lo entregue en el
momento de ser pagado (Art. 389, 415, 430, y 431 Cod. Com.).
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Requisitos objetivos del Pago: puede decirse que el pago debe llenar los
siguientes:
o Ser en moneda efectiva,
o Ser integro o conforme a lo expresado en el título y en la
escritura de creación o en convenio con los obligacionistas,
o Ser puntual y ser hecho en el lugar preestablecido.
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Formas de pago: puede ser:
o Normal: si se hace en el momento previamente fijado
al crearse los títulos;
o Anticipado si es que se convino así en asamblea de
obligacionistas o se estableció al crearse los títulos que
estos sería redimibles por sorteo.
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Efecto general del pago: de las obligaciones es extinguir cuantos
derechos nazcan de los referidos títulos. Los efectos varían según
quien haga el pago, el efecto liberatorio pleno lo produce el pago
hecho por la sociedad deudora y por sus avalistas; si paga un
avalista, los efectos liberatorios, serán los que correspondan a la
persona por la cual pagó. Se sigue en esta materia el régimen
establecido para los títulos de crédito en general.
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Amortización de los títulos: como el obligacionista tiene que recuperar su capital
invertido en la adquisición de debentures, esa recuperación se hace mediante la
amortización de los títulos. Amortizar un título es pagarlo; deja de ser título de crédito.
La amortización, aún cuando la ley no lo dice así, se puede hacer por dos
procedimientos:
A) Que en el mismo título se diga cuándo se vence. En este caso el inversionista está
cierto en la fecha en que recuperará su capital y la suma que devengará por concepto
de intereses;
B) Que se haga por sorteo. Este segundo procedimiento es el que contempla la ley
se rige por las siguientes bases:
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● El sorteo debe hacerse ante Notario, en presencia de los
administradores de la sociedad y el representante de los
obligacionistas;
● La amortización se hace por el valor nominal de los títulos, a
menos que el interés que devenguen sea superior al 6% en cuyo
caso puede sobrepasar ese valor, sin que se sepa el por qué de
esa posibilidad.
● El resultado del sorteo debe publicarse en el Diario Oficial y en
otro de mayor circulación;
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● El pago del valor del título se hará cuando hayan transcurrido
quince días de la publicación;
● El importe del pago debe depositarse en una institución
bancaria y a partir de este acto dejan de devengar intereses.
Si los tenedores no retiran el depósito, la sociedad puede
recuperarlo transcurridos noventa días de la fecha de pago, sin
perjuicio de que subsiste la obligación de pagar la amortización
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Obligaciones no atendidas: en el caso de que la obligación no se pague en la forma
establecida por el título, la negativa de pago debe hacerse constar por medio del protesto,
salvo si el título contiene cláusula de dispensa del protesto (Art. 399 Cod. Com.).
Si el protesto fuere necesario, éste deberá levantarse siguiente la regulación establecida por
la ley en las disposiciones generales de los títulos de crédito y en las de la letra de
cambio.
La obligación no atendida da lugar a acción cambiaria contra la sociedad anónima creadora
y contra los endosantes y los avalistas si los hubiere (Art. 615 inciso 2º y 621 Cod. Com.).
la acción cambiaria a ejercitar tiene el carácter de una acción de regreso y da derecho a
cobrar el importe del título, gastos y costas e intereses moratorios (Art. 617 y 622 Cod.
Com.).
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Al igual que como sucede con los demás títulos de crédito, los títulos de
obligaciones pueden dar origen al ejercicio de una acción causal o de una acción
de enriquecimiento indebido, las cuales siguen el régimen general (Art. 408 y 409
Cod. Com.).
Contiene la ley reglas especiales de prescripción de las acciones derivadas de las
obligaciones. Respecto de las acciones para el cobro de los intereses establece
un período de cinco años y para las de cobro del principal, de diez (Art. 577 Cod.
Com.). La prescripción de los títulos amortizados por sorteo corre a partir de la
fecha de la primera publicación de los resultados del sorteo
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También dispone la ley que, transcurridos los plazos de la
prescripción, la sociedad anónima deudora pondrá el importe
de las obligaciones prescritas a disposición de la Universidad
de San Carlos, la que tendrá acción ejecutiva para exigir
dicho importe (Art. 578 Cod. Com.).
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Las obligaciones convertibles en acciones: el código de comercio autoriza
la creación de obligaciones que confieren a sus tenedores el derecho de
convertirlas en acciones de la sociedad (Art. 579). Esta clase de
obligaciones recibe el nombre de obligaciones convertibles y presenta
algunas particularidades en su régimen jurídico:
A) Los títulos de las obligaciones convertibles, además de los requisitos
generales y particulares a que ha se hizo referencia, deben indicar el plazo
dentro del cual se pueda ejercitar el derecho de conversión y las bases de la
misma (Art. 580 Cod. Com.).
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B) Durante el plazo en que pueda ejercitarse el derecho de
conversión, la sociedad anónima creadora no podrá modificar
las condiciones o bases para que dicha conversión se realice
(Art. 581 Cod. Com.).
C) Las obligaciones convertibles no pueden colocarse bajo
la par (Art. 582 Cod. Com.).
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D) Los accionistas de la sociedad anónima creadora tienen
preferencia para suscribir las obligaciones convertibles, para lo
cual la sociedad creadora debe publicar en el Diario Oficial y en
otro de los de mayor circulación, un aviso participando a los
accionistas la creación de las obligaciones; durante los treinta
días siguientes a la publicación del aviso los accionistas
pueden ejercitar su derecho de preferencia (Art. 583 Cod.
Com.).
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La obligación convertible tiene la misma naturaleza jurídica que la
obligación no convertible, puede decirse que es una obligación a la
cual es conexo un derecho de opción (elección) entre el reembolso
y la conversión en una acción de valor nominal equivalente al de la
obligación: opción, a ejercitarse dentro de un término fijo; hipótesis
en la cual, el obligacionistas, al convertirse en accionista se
transforma, de mutante de la sociedad, en participante de ella.
