CESANTÍAS
Oscar David Hernández Bello
Generalidades
Son parte de las prestaciones patronales comunes
Corresponde pagar al empleador 1 mes de salario por
cada año de servicio y proporcionalmente por fracciones
de año de acuerdo con los saldos acumulados a 31 de
diciembre de cada año
Corte Constitucional S. C-823/06 el objeto de las
cesantías es cubrir o prever las necesidades que se
originan al trabajador con posterioridad al retiro de una
empresa por lo que resulta un ahorro obligado, orientado
a cubrir el riesgo de desempleo
Por otro lado en la S. T-661-97 las cesantía que se
establece e la ley se articula como una obligación a favor
del trabajador y a cuenta del empleador y originariamente
se consagró como eventual remedio frente a le pérdida de
empleo, por lo tanto, el auxilio de cesantías es una figura
jurídica que responde a una clara orientación social en
desarrollo de las relaciones de trabajo, estableciendo un
mecanismo que ayude a contribuir a la mengua de cargas
económicas que se presenten al cese de la actividad laboral
y permite al trabajador satisfacer sus necesidades de
capacitación y vivienda
El gobierno decidió un umbral de ahorro mínimo de
cesantías de 6 meses de ingreso del trabajador por
encima del cual operarán las causales del retiro del
auxilio de cesantías
Regímenes de las Cesantías
Existen 3 regímenes
1. SISTEMA TRADICIONAL
Se aplica a trabajadores vinculados con Cto de trabajo
antes del 1 de enero de 1991, también se aplica a
aquellos que no se acojan al sistema de liquidación
anual y voluntariamente escogen el tradicional
Para efectos de liquidación, tendrá carácter definitivo
cuando termina el contrato de trabajo o cuando el
trabajador se acoja al salario integral
La liquidación tendrá carácter parcial, pero definitivo,
cuando se trate de servicio militar o de empleadores se
trate y tendrá carácter parcial o de anticipo cuando su
objetivo sea mejorar las condiciones de vivienda del
trabajador
En este último evento el trabajador debe allegar prueba
sumaria que sustente el retiro parcial con destinación a
asuntos autorizados por la ley
Esta solicitud de pago parcial por parte del trabajador
será autorizada en 5 días hábiles
Culminado el término de 5 días sin que se apruebe la solicitud,
el trabajador podrá pedir la intervención del Ministerio para
que se realice el pago y se impongan las multas
correspondientes
2. SISTEMA DE LIQUIDACIÓN DEFINITIVA ANUAL
CON DESTINOS A FONDOS DE CESANTÍAS
Trabajadores vinculados con contrato de trabajo posterior al 1
de enero de 1991 es obligatorio este sistema, y serán cobijados
los que abandonen el sistema tradicional y se acojan a éste
Las cesantías se liquidan de forma definitiva el 31 de
diciembre de cada año o fracción correspondiente y se
consignan al fondo escogido por el trabajador a más
tardar el 15 de febrero del siguiente año
El empleador que incumpla este plazo, deberá pagar un
día de salario por cada día de retraso
En caso de que, al término de la relación laboral existan
saldos pendientes de cesantías al favor del trabajador,
se pagan directamente al trabajador con sus respectivos
intereses
A mas tardar el 31 de enero del año siguiente se
realizará el pago correspondiente a los intereses sobre
las cesantías legales del 12% anual o proporcional a la
fracción
El trabajador puede retirar los montos en los siguientes
casos
1. Terminación de contrato de trabajo
2. Financiación de vivienda (pago parcial)
3. Gastos educativos básicos, medios, superiores para
el trabajador, cónyuge, compañero (a) o sus hijos
Corte suprema de justicia
Las cesantías no son susceptibles de prescripción
durante la vigencia de la relación laboral, debe contarse
desde que termina el contrato de trabajo que es cuando
se hace exigible esa prestación social en los términos del
artículo 249 CST
El trabajador solo puede disponer libremente de sus
cesantías cuando se termine el contrato de trabajo, ya
que estando vigente el vínculo no puede acceder a ellas
salvo casos especiales
Con la ley 50/90 sustancialmente se cambió el sistema
de liquidación de las cesantías, porque si bien antes se
liquidaba con el sistema conocido esencialmente como
retroactividad, desde la vigencia de dicha ley se
liquidan anualmente con unas características
Art. 99 L 50/90 contiene 6 numerales, de los cuales se
evaluarán los primeros 4, y aún uno por uno precisan
que la prescripción comienza a contarse desde la
terminación del contrato de trabajo
L 50/90 Art. 99
#1. Determina que el 31 de diciembre de cada año el
empleador debe hacer la liquidación de cesantía del
año calendario respectivo o por la fracción de éste,
liquidación que se considera definitiva por ese
específico lapso, no obstante cuando finalice la
relación laboral en fecha diferente la liquidación
deberá abarcar el periodo entre el 1 de enero respectivo
y la fecha en que se da por terminado el contrato
L 50/90 Art. 99
#2. El empleador debe cancelar al trabajador los
intereses sobre auxilio o la tasa del 12 % anual o
proporcional por fracción, sobre el monto liquidado
por anualidad o fracción
L 50/90 Art. 99
#3. Es obligación del empleador consignar en un
fondo de cesantías antes del 15 de febrero del año
siguiente al de la liquidación, si incumple deberá
pagar un día de salario por día de retraso
L 50/90 Art. 99
#4. Si existieren saldos de cesantías a favor del
trabajador cuando se termina la relación laboral, debe
pagarle directamente al trabajador con los intereses
legales respectivos
Se entiende que son saldos a favor de cualquier
tiempo, ya que no hay límite en ello
Los trabajadores que voluntariamente quieran acogerse a
ese régimen deben manifestar su deseo irrevocable y la
fecha desde la cual desean su traslado por escrito
3. RÉGIMEN APLICABLE AL SALARIO
INTEGRAL
Recibirá el trabajador la liquidación definitiva de las
cesantías hasta la fecha en que trabajó con el salario
convencional, dentro del mismo salario están las
cesantías, y el salario integral es igual o mayor a 10
SMMLV
Retiro parcial de cesantías
Se debe tener en cuenta los regímenes de cesantías
RÉGIMEN TRADICIONAL se faculta al empleador
para pagar el retiro parcial directamente
LIQUIDACIÓN ANUAL le corresponde pagarla a la
administradora de fondos de cesantías, previa
solicitud escrita del trabajador, adjuntando la
certificación del empleador en la cual debe constar
1. Nombre del trabajador solicitante
2. Valor del pago anticipado
3. Afirmación del empleador de haber verificado y
estar dispuesto a vigilar que el trabajador va a
utilizar el dinero retirado en operaciones permitidas
por la ley
Sin la certificación del empleador del cumplimiento de
su obligación de verificar y vigilar (D. 2076/67) las
Sociedades Administradoras de Fondos de Cesantías no
podrán aprobar y pagar las solicitudes del trabajador
En caso de que las cesantías causadas durante el año
no sean consignadas en las Administradoras de
Fondos de Cesantías elegido por el trabajador, el
empleador deberá pagarlas al trabajador aplicando las
disposiciones vigentes
Trabajadores excluidos y pérdida del derecho
No están cobijados por el auxilio de cesantías
1. Trabajadores de industria familiar
2. Artesanos que trabajando personalmente no ocupe
más de 5 trabajadores ajenos a su familia
Pierden el derecho al auxilio los trabajadores que
1. Cometan acto delictivo en contra del empleador o
sus familiares dentro del 2º de consanguinidad o 1º
de afinidad o contra los directivos de la empresa
2. Causen daño grave a bienes muebles o inmuebles
relacionados con el trabajo
3. Revelen secretos comerciales o técnicos de la
empresa o den a conocer asuntos de carácter
reservado con perjuicio grave para la empresa
El empleador puede retener el pago hasta que la
justicia del trabajo decida al respecto
Formula para liquidar las cesantías
Se toma el salario base cuando es fijo, o el promedio
del último año cuando es variable
Se multiplica por los días laborados en el año
Se divide por 360 días
Salario base o promedio X Días laborados
360
Si hay un salario fijo y si se labora un año completo se
observa que el resultado es un mes de salario
Intereses sobre las cesantías
Independientemente del régimen de cesantías del
trabajador, los intereses se pagan directamente a él, en
el mes del año siguiente a la liquidación de la cesantía
cuando se produzca antes del 31 de diciembre
Si el empleador no paga los intereses debe pagar al
asalariado por concepto de indemnización y por una
sola vez el valor igual de los intereses causados
Es aconsejable que el empleador expida un recibo en
donde afirme el monto de las cesantías y los intereses
Formula intereses de cesantías
Valor de las cesantías por días trabajados por 0,12
Dividido en 360
$ Cesantías X Días trabajados X 0,12
360
Corresponde al 12% del pago de cesantías
