UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN AGUSTIN DE AREQUIPA

FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO:

DERECHO COMERCIAL I

TEMA:
EL CONTRATO DE UNDERWRITING

DOCENTE:
Dr. JOSÉ MÁLAGA CRUZ

PRESENTADO POR:

FREDY WALDIR HANCCO PUMA

SECCIÓN:

QUINTO “D”
 Introducción

A través de este mecanismo se facilita la

obtención de capitales de riesgos para las
empresas, se alienta el desarrollo del mercado de
capitales y a la vez, se propicia la afluencia de
recursos tanto a nivel Nacional e Internacional.
 ANTECEDENTES Y EVOLUCION HISTORICA.

El termino Underwriting cuyo significado

gramatical es debajo de lo escrito, según
AVENDAÑO VALDEZ encuentra su
antecedente más remoto en el contrato
de seguro marítimo de la Inglaterra a
fines XVII.
ANTECEDENTES Y EVOLUCION HISTORICA.

ARIAS SCHERIBER PEZET al respecto señala

que el Underwriting tiene origen anglosajón, pues
se remonta a Inglaterra (fines del siglo XVII).
Fueron los armadores y asegurados marítimos
quienes originan el contrato teniendo como
antecedente el seguro marítimo, asumiendo el
riesgo del viaje.
ANTECEDENTES Y EVOLUCION HISTORICA

Durante el siglo XIX y coincidiendo con el

crecimiento de la gran empresa industrial,
surgió la conveniencia de recurrir al
crédito del público, haciéndolo empresas
especializadas que se dedicaban a la
promoción de los títulos valores y a la
búsqueda y colocación de los mismos
entre el público inversionista.
Etimología

Underwriting proviene del verbo ingles que

significa “escribir” “firmar” “escribir debajo de lo
escrito”, sin embargo no refleja la totalidad de
operaciones que engloba este concepto.
 Cuestiones Previas

Con el paso del tiempo Underwriting adquirió dos

acepciones: en ámbito de los seguros a través
del cual un segurador tome el riego o emite una
póliza de seguros; y el ámbito bursátil funciona
como el contrato de emisión y colocación de
valores.
 CONTRATO UNDERWRITING

• Es un contrato celebrado entre

una entidad autorizada para ser
Underwriter por medio del cual
esta última se obliga a colocar
¿QUE ES? unos títulos asumiendo o no los
riesgos de la colocación.
 CONTRATO UNDERWRITING

 El
tema de la definición del contrato de
Underwriting no es nada pacifico en razón
de la falta de uniformidad por parte de los
estudiosos en cuanto a tal aspecto.
 ELEMENTOS DEL CONTRATO

• La empresa que encarga la

emisión.
LA
EMISORA
ELEMENTOS DEL CONTRATO

• La empresa
especializada en esta
clase de operaciones la
que se hace cargo del
LA servicio de colocación de
COLOCADORA. los títulos valores.
 OBJETO DE LAS PRESTACIONES.

 El objeto del contrato consiste en la

obligación u obligaciones que se asumen
a merito de prestaciones de dar. A su vez
esta dada por los bienes que pueden ser
materia del contrato.
 CONTRATO UNDERWRITING

• Contrato de prefinanciamiento.
• Contrato de emisión y colación
de títulos y valores.
CONOCIDO • Suscripción temporal.
TAMBIEN.
 DESCRIPCIÓN DEL CONTRATO

Es un contrato financiero con una nueva

técnica de financiación con la cual
contribuye la banca moderna al desarrollo
empresarial antelando dineros contra la
entrega de emisiones de acciones, bonos
u otros valores, emitidos por sociedades,
por acciones u otros emisores de
papeles.
 Surgió como una eficiente
opción de financiamiento,
dirigida especialmente a
¿CÓMO sociedades comerciales y
SURGIÓ? similares
 PROCESO DE UNDERWRITING

• Es un contrato complejo,
determina una ejecución
minuciosa que empieza en los
estudios de factibilidad del
proyecto de prefinanciamiento
y estructuración de valores y
UNDERWRITING culmina con la suscripción de
estos.
 EL CONTRATO DE
UNDERWRITING
 CONCEPTO: operación mediante la cual
una empresa dedicada a la intermediación
de valores, se encarga de garantizar la
suscripción de una emisión de valores
total o parcialmente, comprometiéndose a
pagar a la entidad emisor la suma
pactada y tomando a su cargo la
colaboración de los valores.
DEFINICIÓN SEGÚN AUTORES
• La define como un
instrumento jurídico que
permite canalizar la
asistencia financiera
MARTORE requerida, mediante la
LL suscripción de títulos
valores emitidos por la
sociedad emisora
beneficiaria, por parte de
terceros interesados.
 DEFINICIÓN SEGÚN AUTORES
• Sostiene que es aquel en
 Barrows (1986)
virtud del cual una entidad
emisora de valores
LINAR mobiliarios conviene con una
• Un método de aprendizaje basado en el principio de usar
ESproblemas entidad financiera, bien sea
como punto de partida para la adquisición e integración
de los nuevos conocimientos.
BRETO banco de inversión,
N compañía financiera o banco
comercial, su participación en
la locación publica a fin de
asegurar la cobertura de esa
emisión.
DEFINICIÓN SEGÚN AUTORES

• Afirma que se trata de un

Barrows (1986)
contrato casi atípico, en
Barrows virtud de la cual una
BRAVO empresa financiera y una
(1986) sociedad emisora de
MELGA valores mobiliarios
R contratan a fin de que la
primera citada se obliga
a financiar, y vender los
valores emitidos por la
segunda traída a
colocación.
DEFINICIÓN SEGÚN AUTORES

• La define como un contrato de

naturaleza financiera, en virtud
del una empresa que asume la
condición de emisora de títulos
ARIAS valores encarga a otra,
SCHREIB generalmente a un banco o
ER entidad financiera, su
PEZET colocación en el mercado,
actuando como intermediaria y
pudiendo hasta garantizar la
operación, de ser el caso.
DEFINICIÓN SEGÚN AUTORES
AVENDAÑO VALDEZ .-
En el contrato de Underwriting intervienen dos
partes: la sociedad emisora de valores primarios
y el Underwriter o intermediario financiero, el
cual suscribe la primera emisión sin la intención
de conservar los títulos para sí. Lo que pretende
es desprenderse de ellos a través del Mercado
de Valores, obteniendo su utilidad de la
diferencia entre el valor de adquisición de los
títulos y su valor de venta.
 FUNCIÓN DEL UNDERWRITING

Brindar una recuperación al mercado de

capitales, para que las empresas tengan allí
recursos estables y de largo plazo que permitan
reducir los altos niveles de endeudamiento a
corto plazo.
FUNCIÓN ECONÓMICA

• Servir de
instrumento para la
negociación
económica de
acciones y otros
títulos valores
emitidos en el
mercado bursátil
ECONOMIA institucionalizados.
 CLASES DE CONTRATO
UNDERWRITING

• En este tipo de operación el

Underwriter garantiza la
venta de la emisión a un
precio determinado,
efectuando de manera
inmediata, el pago de toda la
emisión para luego
EN FIRME:   colocarlas en el mercado.
CLASES DE CONTRATO UNDERWRITING

• En este tipo de
contrato el Underwriter
garantiza la colocación
de una emisión en un
plazo determinado con
DE el compromiso de
GARANTÍA: adquisición.
 
 
 IMPORTANCIA DEL
CONTRATO DE
UNDERWRITING
 

El Underwriting de un uso no frecuente en nuestro país,

aunque en estos últimos años comienza a ser notorio
su empleo y esto ha ocurrido en las naciones en "vías
de desarrollo", adquiere relevancia por cuanto se
propone la canalización de recursos hacia las
actividades productivas; propósito éste que sólo podrá
intentarse ante la existencia necesaria de un Mercado
de Capitales que tenga un nivel de desarrollo que sea
satisfactorio.
 IMPORTANCIA DEL CONTRATO DE
UNDERWRITING

• Existe una amplia gama de

posibilidades; generalmente las
empresas recurren a sus recursos
propios, o la búsqueda del crédito
bancario, hasta llegar a la alternativa
importancia de ofrecer títulos emitidos por las
empresas para su colocación a
través del Mercado de Valores.
 IMPORTANCIA DEL CONTRATO DE
UNDERWRITING

• Tradicionalmente las
empresas acudieron
al sistema financiero
bancario, como
IMPORTANCIA principal fuente de
financiamiento, pues
resulta la más rápida
alternativa, la de
más bajo costo
 BENEFICIOS DEL CONTRATO

• El Underwriting ofrece el beneficio

de otorgar a la sociedad emisora la
BENEFICIO facultad de obtener el capital sin
esperar la colocación paulatina de
S los valores.
 BENEFICIOS DEL CONTRATO

• Por otro lado respecto de la

banca de servicios financieros
por cuanto se halla en optimas
condiciones para prestar el
BENEFICIO servicio derivado del contrato de
S Underwriting a las grandes
empresas.
 CARACTERÍSTICAS DEL
CONTRATO DE UNDERWRITING
• Es un contrato consensual
• Es bilateral
• Es no formal
• Es Innominado
ESTRUCTURAL
• Es onerosa
ES
• Es conmutativo
• Contrato de tracto sucesivo
• Un contrato a plazo
 CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE
UNDERWRITING

• Es financiero
• Se enmarca dentro del mercado
FUNCIONALE de capitales
S • Es canalizador de recursos
• Es una operación compleja de
servicio
MODALIDADES DEL CONTRATO UNDERWRITING

Colación en
firme

De garantía MODALIDADE Underwirinting

S stand by

Colación
no en
firme
MODALIDADES DEL CONTRATO
UNDERWRITING

UNDERWRITING EN FIRME.

En esta modalidad, el underwriter asume el

riesgo de la colocación de los valores
adquiridos. En otras palabras, aun si el
Underwriter no lograse colocar los valores a
un valor superior o cuando menos igual al de
su suscripción, la totalidad de la emisión está
cubierta para el emisor.
 MODALIDADES DEL CONTRATO
UNDERWRITING
UNDERWRÍTING STAND BY

En el Underwriting stand by, la colocación se

realiza a nombre, por cuenta y en interés de la
entidad emisora quien procede a distribuir los
títulos directamente a los inversionistas, luego de
que el Underwriter ha publicitado la emisión y
recibido las aplicaciones o suscripciones de los
formularios respectivo.
 MODALIDADES DEL CONTRATO
UNDERWRITING

UNDERWRITING NO EN FIRME

También se le conoce a esta modalidad, se caracteriza

por que el underwriter se limita a realizar sus mejores
esfuerzos por colocar la emisión (por eso el contrato es
simplemente de colocación o placement agreement), sin
asumir un compromiso de adquirir los valores en caso
que la emisión no sea exitosa.
NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE
UNDERWRITING

 ElUnderwriting es un contrato consensual, pues

se requiere el consentimiento de las partes.

 Esoneroso por que ambas partes se benefician, es

decir que obtienen ventajas.
 NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE
UNDERWRITING
 Es bilateral pues intervienen dos partes y por el
contrato se producen obligaciones y derechos para
cada una de ellas.
 Es innominado o atípico pues no se encuentra
regulado por nuestro derecho y es utilizado dentro
de la nueva técnica bancaria del mercado de
capitales como medio de canalizar recursos con el
objeto de capitalizar, desarrollar y expandir las
empresas, y permite que los bancos presten a las
empresas emisoras de valores servicios como la de
asesoramiento financiero.
 PARTES CONTRATANTES DEL CONTRATO DE UNDERWRITING

• Aquella que busca obtener

financiamiento a través de la venta
Empresa de títulos valores al público.
emisora
 PARTES CONTRATANTES DEL CONTRATO
DE UNDERWRITING

• Entidad especializada en la
intermediación de los títulos
valores, cuyo función principal es
la asunción del riesgo de
mercado y garantizar a la
banco de empresa emisora de los recursos
inversión convenidos al colocar o no la
emisión en el publico.
 ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO

• La emisora o empresa que encarga la

LA emisión de acciones o bonos
EMISORA.

• El Underwriter o la empresa que se

compromete a efectuar la colocación
EL de las acciones o bonos emitidos.
UNDERWRI
TER
 SEMEJANZAS CON OTROS CONTRATOS.

CON EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.

Se asemeja en que existe la transferencia de
propiedad de bienes, en este caso los valores, a
cabio de un precio, pero, la diferencia radica en que
la relación que se da en el contrato de Underwriting
no es entre la sociedad emisora y el inversionista
que adquiere los valores, sino con la entidad
intermediaria.
 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA
EMISORA

• Recibir de Underwriter la
información relacionado con
su experiencia y solvencia.
DERECH • Recibir de Underwriting una
OS efectiva acción para lograr la
autorización administrativa
necesaria para llevar a cabo la
operación.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA EMISORA

• Informar al Underwriter
todo lo relacionado con
OBLIGACIO la emisión.
NES • Notificar al Underwriter
sobre cualquier
modificación que se
haya producido desde
que se realizo la oferta.
 DERECHO Y OBLIGACIONES DE UNDERWRITIER

• Obtener de la empresa
emisora toda la información y
Derecho documentación pertinente
s para poder realizar
satisfactoriamente su función
de intermediaria.
 DERECHOS Y OBLIGACIONES

• Realizar las gestiones

necesarias en el mercado de
Obligaci valores, con la finalidad de
ones lograr la colocación de los
títulos valores, que se han
confiado como intermediario.
 SEMEJANZAS CON OTROS CONTRATOS.

CON EL CONTRATO DE COMISIÓN.

La semejanza es muy marcada, pues la sociedad
emisora le encarga a la intermediaria la labor de
colocar los valores; sin embargo, el contrato, el
contrato de Underwriting contiene servicios que le
brinda la empresa intermediaria a la emisora que no
se dan en la comisión mercantil. Así mismo, en el
Underwriting la empresa intermediaria a la emisora,
garantizar la colocación o asumir la adquisición de
los valores no colocados.
 SEMEJANZAS CON OTROS CONTRATOS.

CON EL CONTRATO DE MANDATO

 Existe semejanza en la medida en que la
colocadora se obliga a realizar uno o más actos
jurídicos, por cuanta e interés del mandato.
 La diferencia es que mandato se presume oneroso,
en tanto que la emisión y colocación de títulos
valores es por su naturaleza mercantil
necesariamente onerosa por tanto la colocadora no
puede actuar en nombre propio, lo que sí puede
suceder en el mandato.
 TÍTULOS OBJETO DEL CONTRATO

La doctrina considera que el Underwriting es una

operación típica del mercado de capitales y no del
mercado del dinero, diferenciándose ambos tipos de
mercado financieros en la amplitud del plazo de los
títulos que circulan en él. En el mercado de capitales
se negocia con instrumentos de mayor madurez y
riesgo que los cortos plazos (no mayor de un año),
VENTAJAS

•Mayor movilidad de acciones.

•Distribución masiva y amplia de Títulos
Valores.
•El emisor obtiene rápidamente la
liquidez que requiere para sus proyectos.
•Una fuente de financiamiento a largo
plazo, rápido y seguro.
•Altas posibilidades para las empresas
de garantizarse los recursos,
dependiendo del tipo de Underwriting a
utilizar.
DESVENTAJAS:

•La necesidad de un mayor

desarrollo de una banca de
inversión en el País.
•Un escaso desarrollo del mercado
accionario.
•Falta de entidades financieras
dispuestas a asumir mayores
riesgos de colocación de títulos.
 La Forma Natural.- Es aquella
que contempla el propio
contrato, como el vencimiento
del plazo, el ejercicio de una
condición resolutoria y el
EXTINCIÓN DEL
CONTRATO DE
acuerdo entre las partes,
UNDERWRITING siempre y cuando no haya
empezado la ejecución del
contrato con los posibles
inversionistas u otras causales
análogas.
 La Forma Anormal.- Se
produce cuando existe
incumplimiento de la prestación
EXTINCIÓN DEL por alguna de las partes,
CONTRATO DE
UNDERWRITING
suponiendo que ha existido
dolo, negligencia, caso fortuito o
fuerza mayor.
 ConclusiÓn

• Dada la naturaleza del mercado de

capitales y la legislación que lo
regula, además de la cultura bursátil
del medio, donde la tendencia es

primera invertir en instrumentos a corto

plazo, limita
posibilidades de
y
un
frena las
amplio
desarrollo de Underwriting en el
mercado local.
 Conclusión

• En tanto el mercado de
capitales como el
accionario, no tienen un alto
nivel de desarrollo, debido a
una represión financiera
SEGUNDA muy fuerte, permitiendo así
una tendencia muchísimo
: mayor en la transacción de
títulos de deuda del
gobierno con respecto a
otros instrumentos
financieros.
 Conclusión

• La falta de leyes que

incentiven al mercado de
capitales, específicamente el
accionario, ha generado
distorsiones en los mismos
TERCERA: haciendo más atractivo el
financiamiento con deuda,
dados los altos costos de las
emisiones y el escudo fiscal
que genera el pago de
intereses sobre préstamos.
 RECOMENDACIÓN:

Se debe tener en cuenta el inconveniente de

que para hacer rentable una colocación de
estas, la misma debe provenir de empresas
PRIMERA:
altamente reconocidas, con una solidez
financiera marcada.
 RECOMENDACIÓN:

Por otra parte, es necesario crear en el

empresario una mentalidad financiera diferente,
el principio de esto es el desarrollo de un
SEGUNDA: mercado bursátil que posea una mayor cantidad
de instrumentos que le permitan obtener el
financiamiento requerido.
 RECOMENDACIÓN:

Es recomendable para proyectos cuya

recuperación de capital es a largo plazo, tal es el
caso de proyectos forestales, plantas
hidroeléctricas, es decir proyectos con altas
rentabilidades pero con dificultad de que la banca
TERCERA:
local les brinde el financiamiento requerido
mediante instrumentos normalmente utilizados,
por ejemplo el crédito hipotecario.