Jeremy Bentham (1784- Londres).

proyecto: aplicar el principio de utilidad a todos los

problemas sociales y políticos.

obras de inspiración utilitarista y que afectaban a

la totalidad del sistema legal y especialmente al
Derecho penal.
Considera “iniciador de la teoría del positivismo
jurídico separación de moral y derecho”
“Un conjunto de signos expresivos de una volición
deseo concebida o adoptada por el soberano en
un estado, referente a la conducta que debe ser
observada por una determinada persona o clase
en personas, que en el caso en cuestión estén o
se supongan que estén sometidas a su poder”.
Bentham, diferenció:

El Derecho como es (Jurisprudencia expositiva,

analítica, exponer o explicar el Derecho tal,
explicativo o descriptivo)
El Derecho como debe ser (Jurisprudencia
censoria de la ciencia, crítica jurídica, crítico o
prescriptivo, referida al principio de la mayor
felicidad para el mayor número).
Se ha adscrito al Derecho una dimensión moral:
noción de “justicia”.

El rechazo al Derecho natural existencia de

derechos fundamentados o determinados en la
naturaleza humana y el principio de utilidad.
“El Derecho natural y sus sinónimos, incluida la
justicia, son grandes mascaradas del principio de
utilidad”.

“donde no hay leyes ni gobierno no existen

derechos y, por tanto, hablar de derechos
anteriores al Estado es emplear una metáfora
peligrosa”.
El hombre posee derechos reales, que son
aquellos que la ley le concede.

Precursor del positivismo jurídico.

La expresión “derechos humanos”, constituye una
confusión entre la realidad y el deseo.

“Las buenas razones para desear que existan los

derechos del hombre no son derechos, las
necesidades no son los remedios, el hambre no es
el pan”.
La falacia más común en el lenguaje de los
derechos humanos consiste en la confusión entre
los niveles descriptivo y prescriptivo.

Descriptivo: describe lo que ha pasado

(estadísticas, gráficos, tablas e informes).
Prescriptivo: ayuda a entender qué tenemos que
hacer para obtener los resultados que queramos
en el futuro.
Vicio: artículo primero de la Declaración francesa,
“los hombres son libres y poseen los mismos
derechos”.

Contradicción entre la realidad práctica y esas

supuestas facultades de libertad e igualdad que
aparecen formuladas en términos descriptivos
(son solo objetivos en el plano del “deber ser”).
Nuestro autor rechazaba asimismo la doctrina
iusnaturalista al considerarla inconciliable con su
empirismo experiencia, dado que estaba situada
en la metafísica y fundada en un concepto –el de
naturaleza humana- no susceptible de
conocimiento experimental.
Principio fundamental y objetivo:

el hecho empíricamente verificable de que todo

hombre persigue su propia utilidad. La ética se
convierte así en el conjunto de reglas a través de
las cuales el hombre puede conseguir de la mejor
forma lo que le es útil.
Principio de utilidad: “La naturaleza ha colocado al
hombre bajo el gobierno de dos dueños
soberanos, el dolor y el placer. Sólo ellos pueden
indicar lo que debemos hacer, así como
determinar lo que haremos. A su trono están
ligados tanto el criterio de lo justo y lo injusto como
la cadena de las causas y los efectos. Nos
gobiernan en todo lo que hacemos, decimos y
pensamos: todos los esfuerzos no sirven para
demostrarla y confirmarla…
El principio de utilidad, objeto es crear la felicidad
mediante la razón y el Derecho.

Por el principio de utilidad se entiende aquel que

aprueba o desaprueba cualquier acción, según la
tendencia que muestre en aumentar o disminuir la
felicidad de aquel cuyo interés esté en cuestión; o,
en otras palabras, según promueva la felicidad o
se oponga a ella”.
El principio mayor de la moral consiste en
maximizar la medida en que, una vez sumado
todo, el placer sobrepuja al dolor.

Según Bentham, debe hacerse aquello que

maximice la utilidad. Por “utilidad” entendía
cualquier cosa que produjese placer o felicidad y
cualquiera que evitase el dolor o sufrimiento.
Bentham siempre habla de moral y de legislación,
nunca las separa.

Para sus predecesores el principio de la mayor

felicidad para el mayor número de personas era
estrictamente ético, ajeno a la política y la
legislación, mientras que para Bentham se trata de
ponerlo en práctica. Bentham cree que ello es
posible a través de una legislación adecuada.
Se ha dicho que puede verse en esta filosofía el
principio de una nueva concepción del Estado
como agente benefactor de la sociedad.

Bentham se pregunta si la legislación es o no útil,

promueve o no la felicidad y el bienestar de los
súbditos.

¿Cómo determinar el criterio de utilidad en

cada caso?
Bentham intentan desglosar los elementos que
componen el placer.

-duración,
-grado de certeza,
-intensidad
-distancia.
Según él, los placeres pueden ser medidos,
comparados, compensados, sumados, dando
lugar a una “aritmética de los placeres” (ponderar
los placeres)
política penal más eficaz u humana:

- Panóptico, una prisión con una torre central de

inspección que permitía al vigilante observar a los
reclusos sin que ellos lo viesen (contrata privada),
que dirigiría la prisión a cambio de los beneficios
que se extrajesen del trabajo de los reclusos, que
cumplirían jornadas de dieciséis horas.

*sociedad disciplinaria (vigilada)

la “gestión de la mendicidad” mediante la apertura
de workhouses, o casas de trabajo, que se
autofinanciases (reducción de mendigos).

El mendigo tendría que trabajar para pagar su

manutención, que se apuntaría en una “cuenta de
autoliberación”.
Inglaterra
Migrantes “suerte de las mayorías” (incluir a los
excluidos de la sociedad industrial):

-gente que vive en la caridad.

-delincuencia

Trabajar sobre instituciones (protección, disfrutar

de la sociedad comercial): panóptico, orfanato,
albergue: aprender oficio… bienestar colectivo
Inglaterra contexto

[Link] común (aristocracia)

[Link] natural moderno (burgueses)
[Link] (mayorías)
“Al lado de cada clase que pueda causar algún
inconveniente, instálese una clase que no esté en
condiciones de percibir ese inconveniente” Así, por
ejemplo, “ junto a los lunáticos furiosos o las
personas de conversación torrencial se instalará a
los sordos y mudos […] Junto a las prostitutas y
mujeres de costumbres licenciosas se instalará a
mujeres entradas en años”. En cuanto a “quienes
padezcan deformidades que horroricen”, proponía
que se los alojase con los ciegos”.
Su finalidad, no era punitiva. Sólo se perseguía
fomentar el bienestar general resolviendo un
problema que disminuía la utilidad social.
La producción legislativa del Derecho, esto es, la
codificación, está en la base del positivismo
jurídico.
La codificación proyectada por Bentham
(Pandikaion, Pannomion)
Defectos fundamentales en su crítica al common
law:

a. Falta de certeza del common law.

“Por donde se deja subsistir una jurisprudencia no
escrita, un Derecho consuetudinario, o eso que se
llama en Inglaterra Derecho común, no hay
seguridad en los derechos de los individuos
(grado de seguridad muy inferior al que se puede
obtener con leyes escritas” (codificación).
¿puede de hecho considerarse al juez como autor
del common law? el juez está vinculado al
precedente, a condición de que éste sea
rationabilis ¿qué es esta racionalidad, respecto a
la cual el juez debe acoger o rechazar un
precedente? Ésta no es un criterio objetivo, sino
una valoración personal del juez, la cual permite
cualquier arbitrio.
b. Retroactividad del Derecho común.
cuando el juez crea un nuevo precedente (caso
que no puede ser resuelto en base a una norma
deducible de las sentencias anteriores), resuelve
el caso con una norma que en realidad crea él
mismo ex novo, esa norma tiene eficacia
retroactiva, en cuanto que es aplicada a un
comportamiento realizado cuando aún ella no
existía;
Y convirtiéndose en precedente, será también
aplicada a los casos posteriores).

El Derecho común viola una exigencia del

pensamiento jurídico liberal: la irretroactividad de
la ley (especialmente la penal)
c. el hecho de no estar fundado en el principio
de utilidad.
el juez aplica (y crea) el Derecho apoyándose en
una regla preexistente, en la analogía entre el
caso que debe resolver y el regulado en una
sentencia precedente. Para Bentham los jueces
deben resolver los conflictos teniendo en cuenta
los intereses en juego, aunque exige que tal
valoración no fuese hecha caso por caso por el
juez, sino por el legislador. .
d. el deber que tiene el juez de resolver
cualquier controversia que se le presente,
mientras que necesariamente está falto de una
capacidad específica en todos los campos
regulados por los jueces; este inconveniente es,
por el contrario, eliminado con la producción
legislativa del Derecho, en cuanto la redacción de
los distintos códigos y leyes se confía a individuos
o a comisiones que poseen esa capacidad.
e. (carácter político): el pueblo no puede
controlar la producción del Derecho de los
jueces
mientras, si el Derecho fuera creado a través de
leyes aprobadas por el Parlamento, su producción
podría ser controlada por el pueblo o podría
decirse que el Derecho es expresión de su
voluntad.
un código unitario, coherente, simple, es decir, que
fuera válido como ley universal, no podía ser obra
más que de una única persona, con principios
estables e ideas claras: evidentemente pensaba
en sí mismo.
Requisitos fundamentales que Bentham exigía a
un código:

utilidad,
plenitud,
posibilidad de conocimiento y
justificación.
a. El código debe inspirarse en el principio del
utilitarismo:
la mayor felicidad para el mayor número, por el
que todas sus disposiciones deben ser valoradas
y tomadas teniendo en cuenta la utilidad que ésta
acarreará al mayor número de ciudadanos.
b. El código debe ser completo (principio típico
del positivismo jurídico, porque si contuviese
lagunas se volvería a abrir la puerta al Derecho
judicial con todos sus inconvenientes: “El código –
dice Bentham- debe ser completo o, en otros
términos, incluir todas las obligaciones jurídicas a
las que el ciudadano debe estar sujeto”.
En otro fragmento de su obra señala…”redacción
completa, he aquí la primera regla. Todo lo que no
está en el cuerpo de la ley, no será ley. No
conviene dejar nada a los usos, a las leyes
extranjeras (aquí Bentham pensaba
particularmente en el Derecho romano), al
pretendido Derecho natural, al pretendido Derecho
de gentes).
c. El código debe ser redactado en términos
claros y precisos, de forma que su contenido
pueda ser conocido por todos los ciudadanos;

d. Además, la ley debe ir acompañada de una

motivación que indique la finalidad que ésta se
propone alcanzar, porque sólo cuando se
conocen sus motivos se hace comprensible.
Para Bentham una es ley tal no sólo porque es
establecida por la autoridad, sino también porque
es establecida por determinados motivos,
cognoscibles racionalmente. Esta motivación,
observa el filósofo, es sumamente útil no sólo para
los ciudadanos, sino también para los magistrados
y para la enseñanza del Derecho.
 LEER: HART
capítulo 5
moral y derecho
discrecionalidad