EL PROCESO

CAUTELAR
ARTICULOS 608 AL 624 DEL C.P.C.
CONCEPTO
◦ Instrumento procesal creado para garantizar la eficacia de la sentencia. Es un proceso autónomo
vinculado a los demás tipos de procesos: conocimiento, abreviado, sumarísimo y ejecución.
◦ Se puede solicitar antes, durante y después del proceso al cual este vinculado, la solicitud debe estar
dirigida al juez y las pretensiones deben estar claramente expresas a demandar (ART 608 C.P.C.)
◦ Se solicito bajo cuenta, costo y riesgo de quien lo solicito.
REQUISITOS:

◦ 1.- Exponer los fundamentos de su pretensión cautelar;

◦ 2.- Señalar la forma de ésta;
◦ 3.- Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectación;
◦ 4.- Ofrecer contracautela; y
◦ 5.- Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se trate de persona
natural, se acreditará su identificación anexando copia legalizada de su documento de identidad personal.
(ART. 610 C.P.C.)
CARACTERÍSTICAS:

- Fumus boni iuris- La verosimilitud del derecho invocado.

- Periculum in mora – peligro demora
- Inaudita Altera Pars – sin escuchar al demandante.
-  La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensión.
- La contingencia
(ART 608 C.P.C.)
La contracautela
◦ Garantizar el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar su
ejecución. Supone una garantía por la realización de un acto jurídico procesal
injusto (ART. 613 C.P.C.)
◦ Puede ser de naturaleza:

- REAL
- PERSONAL.
 EL PROCESO CAUTELAR
EN EL CODIGO PROCESAL
CIVIL
ARTICULOS 625 AL 641 DEL C.P.C
 EL PROCESO CAUTELAR
◦ Se puede definir como el derecho de acción que tiene el demandante en el proceso no se limita
únicamente a la posibilidad de recurrir al órgano jurisdiccional y materializar su pretensión en una
demanda, que da inicio al proceso judicial, sino que también tiene la prerrogativa de lograr por parte
de dicho órgano una decisión, en otro procedimiento, que le garantice el resultado efectivo de lo
decidido en aquel proceso en el cual plateo su pretensión originaria. De esta forma, cuenta con un
mecanismo que le asegura que no solamente pueda obtener una decisión favorable, sino que mientras
dure el proceso judicial, tiene la plena seguridad de que dicha decisión va a poder ser cumplida y
ejecutada. (Rioja Bermúdez A. 2017. La tutela cautelar (trámite y tipos). Recuperado de: https
://lpderecho.pe/tutela-cautelar-tramite-tipos-christian-cardenas-manrique/)
◦ Ejemplo: El embargo preventivo como medida cautelar en el proceso de alimentos, tiene por finalidad
individualizar determinados bienes y conservarlos, para que sirvan de garantía a una eventual ejecución
forzada
 CARACTERISTICAS DEL
PROCESO CAUTELAR
◦ - Asegurar el resultado del proceso mientras este va transcurriendo.
◦ - Busca garantizar los efectos de la sentencia que se puede, eventualmente, dar en un proceso judicial.
◦ - Materializar su pretensión en una demanda
◦ - Se otorga bajo cuenta, costo y riesgo del solicitante.
◦ - Instrumentalidad del proceso.
◦ - Autonomía procedimental (Art. 635 CPC), lo cual dista de la pretensión principal que detenta el demandante en un proceso
principal, cuyo trámite secuencia y plazos no se encuentran vinculados al procedimiento cautelar ello porque que el objeto en
cada caso difiere el uno del otro en razón de lo que buscan en cada caso. Esta autonomía es esencial ordenar mejor el proceso
y para una tramitación más rápida, evitando el entorpecimiento mutuo de ambos procesos, garantizar además la reserva de los
actos procesales necesarios para el dictado oportuno de la medida independientemente de la demanda principal.
◦ Es inaudita parte.
◦ El conocimiento para decretarlas es en grado de apariencia, no dé certeza, puesto que buscan su credibilidad basados en una
verdad absoluta.
◦ No producen efectos de cosa juzgada material, no causan instancia, su otorgamiento no supone prejuzgamiento, no tienen
incidencia directa sobre la relación procesal, son de ejecutabilidad inmediata y revisten por ultimo carácter urgente y deberán
ser canceladas, si la pretensión principal es declarada improcedente.
 OPORTUNIDAD
◦ Respecto de la oportunidad en que puede operar la medida cautelar, esta puede ser solicitada y
concedida antes del proceso o con posterioridad al inicio este. En el primer supuesto, esta medida está
sujeta a la condición de formular su pretensión dirimente ante la jurisdicción dentro de los diez días
posteriores a la ejecución (artículo 636 del CPC). Igual exigencia corre para el caso de medidas
cautelares dictadas antes del inicio del procedimiento arbitral.

◦ El citado artículo 636 del CPC establece claramente en primer lugar la materialización de la ejecución de
la medida dictada y, en segundo lugar, la presentación de la demanda dentro de los diez días posteriores a
dicho acto (ejecución). Se deberá tener en cuenta aquí si la pretensión principal resulta ser materia
conciliable o no a fin de poder exigir el requisito de la conciliación.
PRESUPUESTOS PARA EL
OTORGAMIENTO DE LAS
MEDIDAS CAUTELARES
Verosimilitud del derecho

◦ El término fumus boni iuris significa “humo de buen derecho”. No se requiere la existencia de certeza,
porque ello se da con la decisión final sobre el fondo en el proceso principal. Sin embargo, mientras ello
se manifieste, basta con que se pueda poner en conocimiento del juez la existencia de una apariencia en
el derecho solicitado, para lo cual es necesario darle el alcance al juez de la existencia de un derecho y
que el juez pueda valorarlo para dictar una medida provisional y urgente en razón de la probabilidad que
le asiste al demandante.
Peligro en la demora (periculum in
mora)
◦ Peligro es el riesgo o contingencia inminente de que suceda algún mal. En el derecho procesal no puede
ser otra cosa que la potencia o la idoneidad de un hecho para ocasionar el fenómeno de la pérdida o
disminución de un bien o el sacrificio, o la restricción de un interés que sea tutelado o la forma de un
derecho subjetivo o la de un interés jurídico.
La razonabilidad de la medida para
garantizar la eficacia de la pretensión
Es la protección de fines constitucionalmente relevantes la que, en efecto, justifica una intervención estatal
en el seno de los derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, la restricción de un derecho fundamental
satisface el principio de razonabilidad cada vez que esta persiga garantizar un fin legítimo y, además, de
rango constitucional.
Responsabilidad del Juez y del
Secretario. ART 626
◦ Artículo 626.- Cuando el Juez designa el órgano de auxilio judicial, es civilmente responsable por el
deterioro o pérdida del bien sujeto a medida cautelar causado por éste cuando su designación hubiese
sido ostensiblemente inidónea. En este caso, será sometido al procedimiento especial establecido en este
Código.
◦ El Secretario interviniente es responsable cuando los daños y perjuicios se originan en su negligencia al
ejecutar la medida cautelar. La sanción la aplicará el Juez a pedido de parte, oyendo al presunto infractor
y actuándose pericia si lo considera necesario. El trámite se realizará en el cuaderno de medida cautelar.
La decisión es apelable con efecto suspensivo.
Medida innecesaria.
◦ Artículo 627.- Si la pretensión se encuentra suficientemente garantizada, es improcedente el pedido de
medida cautelar. Sin embargo, puede ser concedida si se acredita que la garantía ha sufrido una
disminución en su valor o la pretensión ha aumentado durante el curso del proceso u otra causa análoga.
Sustitución de la medida
◦ Artículo 628.- Cuando la medida cautelar garantiza una pretensión dineraria, el afectado puede depositar
el monto fijado en la medida, con lo que el Juez de plano la sustituirá. La suma depositada se mantendrá
en garantía de la pretensión y devengará el interés legal. Esta decisión es inimpugnable. También procede
la sustitución de la medida cuando el afectado ofrezca garantía suficiente a criterio del Juez, quien
resolverá previo traslado al peticionante por tres días
Medida cautelar genérica.-

◦ Artículo 629.- Además de las medidas cautelares reguladas en este Código y en otros dispositivos
◦ legales, se puede solicitar y conceder una no prevista, pero que asegure de la forma más adecuada el
◦ cumplimiento de la decisión definitiva.
Cancelación de la medida

◦ Artículo 630.- Si la sentencia en primera instancia declara infundada la demanda, la medida cautelar
queda cancelada, aunque aquella hubiere sido impugnada. Sin embargo, a pedido del solicitante el Juez
podrá mantener la vigencia de la medida hasta su revisión por la instancia superior, siempre que se
ofrezca contracautela denaturaleza real o fianza solidaria
Autonomía del proceso.-

◦ Artículo 635.- Todos los actos relativos a la obtención de una medida cautelar, conforman un proceso
autónomo para el que se forma cuaderno especial.
Medida cautelar fuera de proceso

◦ "Artículo 636.- Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe
interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez días posteriores a dicho acto. Cuando el
procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la procedencia de la demanda, el plazo
para la interposición de ésta se computará a partir de la conclusión del procedimiento conciliatorio, el
que deberá ser iniciado dentro de los cinco días hábiles de haber tomado conocimiento de la ejecución de
la medida.
◦ Si no se interpone la demanda oportunamente, o ésta es rechazada liminarmente, o no se acude al centro
de conciliación en el plazo indicado, la medida cautelar caduca de pleno derecho. Dispuesta la admisión
de la demanda por revocatoria del superior, la medida cautelar requiere nueva tramitación."
Trámite de la medida

◦ Artículo 637.- La solicitud cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada en
atención a los fundamentos y prueba de la solicitud. Procede apelación contra el auto que deniega la
medida cautelar. En este caso, el demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin
admitirle intervención alguna. En caso de medidas cautelares fuera de proceso, el juez debe apreciar de
oficio su incompetencia territorial.
◦ Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposición dentro de un plazo de
cinco (5) días, contado desde que toma conocimiento de la resolución cautelar, a fin de que pueda
formular la defensa pertinente. La formulación de la oposición no suspende la ejecución de la medida.
◦ De ampararse la oposición, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolución que resuelve la
oposición es apelable sin efecto suspensivo.”
 Ejecución por terceros y auxilio policial

◦ "Artículo 638.- Cuando la ejecución de la medida deba ser cumplida por un funcionario público, el Juez
le remitirá, bajo confirmación, vía correo electrónico el mandato que ordena la medida de embargo con
los actuados que considere pertinentes o excepcionalmente por cualquier otro medio fehaciente que deje
constancia de su decisión.
◦ Cuando por las circunstancias sea necesario el auxilio de la fuerza pública, se cursará un oficio
conteniendo el mandato respectivo a la autoridad policial correspondiente. Por el mérito de su recepción,
el funcionario o la autoridad policial quedan obligados a su ejecución inmediata, exacta e incondicional,
bajo responsabilidad penal."
Formación del cuaderno cautelar.-
◦ "Artículo 640.- En un proceso en trámite, el cuaderno cautelar se forma con copia simple de la demanda,
sus anexos y la resolución admisoria. Estas se agregan a la solicitud cautelar y a sus documentos
sustentatorios. Para la tramitación de este recurso está prohibido el pedido del expediente principal.
Ejecución de la medida
◦ Artículo 641.- La ejecución de la medida será realizada por el Secretario respectivo en día y hora hábiles
o habilitados, con el apoyo de la fuerza pública si fuese necesario. Puede autorizarse el descerraje u otros
actos similares, cuando el caso lo justifique. De esta actuación el auxiliar sentará acta firmada por todos
los intervinientes y certificada por él. En su caso, dejará constancia de la negativa a firmar
Medidas cautelares
 Retribución del custodio.-
◦ El custodio, antes de la aceptación del encargo, debe proponer el monto de la retribución por su servicio, estimada
por día, semana o mes, según las circunstancias, la que será tomada en cuenta por el Juez al señalar la retribución.
 Obligaciones del depositario y del custodio.-

 Embargo en forma de inscripción

◦ El bien puede ser enajenado, y el sucesor deberá asumir la carga hasta por el monto inscrito
 Embargo en forma de retención.
◦ Procede únicamente cuando el obligado tiene derechos de crédito u otros bienes en
posesión de terceros. 
 Doble pago
◦ Se da cuando el retenedor, incumpliendo la orden de retener, paga directamente al afectado por lo cual es
obligado a efectuar nuevo pago a la orden del Juzgado.
 Embargo en forma de intervención en recaudación
◦ A través de este embargo se afectan directamente los ingresos del deudor en el lugar en el cual éstos se
perciben, con la finalidad de hacer efectiva la cobranza de la deuda.
 Obligaciones del interventor recaudador.-
◦ Verificar el funcionamiento de la empresa, sin alterar, mucho menos interrumpir las actividades propias
de su giro. 
 Obligación especial.- pueden ser caracterizadas como relaciones entre personas, engendradas
por actos aislados, en los que la voluntad libre juega un papel preponderante, y cuyo fin se agota en
determinada o determinadas prestaciones.
 Conversión de la recaudación.-
◦ Si el interesado considera que la intervención es improductiva, puede solicitar al Juez la clausura del
negocio y la conversión del embargo de intervención a secuestro.
 Embargo en forma de intervención en información.- Este embargo consiste en el
nombramiento por parte del Ejecutor, de uno o varios interventores informadores para que en un plazo
determinado recaben información y verifiquen el movimiento económico del Deudor y su situación
patrimonial, con el fin de hacer efectiva la cobranza de la deuda.
 Obligaciones del interventor informador.-
◦ Informar por escrito al Juez, en las fechas que se hayan señalado, las comprobaciones del movimiento
económico de la empresa intervenida. 
 Ejecución de la intervención.-
◦ Recoger y sintetizar acciones que se implementaban de manera puntual o crear intervenciones para casos
que no se contemplaban ha sido la labor principal en este campo
 Responsabilidad en la intervención.-
◦ La responsabilidad de proteger (RDP) se ha transformado en la premisa normativa-política actual para la
intervención por parte del Consejo de Seguridad en el territorio de aquellos Estados considerados
 Embargo en forma de administración de bienes.-
◦ pueden sostenerse que se trata de una modalidad del embargo en forma de intervención en recaudación,
ya que la finalidad es recaudar los frutos; sin embargo, es distinta por su carácter más drástico y severo.
◦ Conversión a administración de unidad de producción o comercio.-
◦ A pedido fundamentado del titular de la medida, se puede convertir la intervención en recaudación a
intervención en administración.
MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL
FONDO
◦ “Consiste en la ejecución anticipada de lo que el juzgador va ha decidir en la sentencia”.
◦ Aspectos relevantes:
• Necesidad impostegable del que la pide.
• Firmeza de fundamento de la demanda y prueba.
• Los efectos de la decisión deben ser reversibles.
• Que no afecte el interés publico.
1. Asignación anticipada de alimentos 3. Administración de bienes:
◦ Relación familiar indubitable. ◦ Se concede a fin de evitar un perjuicio
◦ Procede - solicitante: ascendiente, cónyuge, irreparable.
hijos. 4. desalojo:
◦ Se concede de oficio cuando son hijos ◦ Cuando se acredite el derecho a la restitución.
menores. 5. Separación y divorcio:
◦ Si la sentencia es desestimada se devuelve la
◦ Para que vivan en domicilios separados y
suma percibida y el interés legal. Esta decisión
administren independientemente lo bienes.
es apelable con efecto suspensivo.
6. En el interdicto de recobrar:
2. Separación, divorcio, patria potestad,
régimen de visitas, entrega de menor, tutela y ◦ Se acredite el despojo y derecho a la
curatela. restitución.
◦ Se concede al interés de los menores.
MEDIDAS INNOVATIVAS
1. Medida innovativa: ◦ Cautela posesoria
- Inminencia de perjuicio irreparable Ejm: disponer la paralización de los trabajos de
- Reponer un estado de hecho o derecho edificación.
◦ abuso de derecho
- Es excepcional
- Ejm: reponer en su puesto laboral, al trabajador Ejm.: evitar que continúen pintando algún
vecindario con dibujos obscenos.
despedido.
◦ Derecho a la intimidad, a la imagen y a la
voz
MEDIDA DE NO INNOVAR
◦ Perjuicio irreparable.
◦ Conservar la situación de hecho y de derecho es excepcional
Ejemplo: evitar que sigan construyendo, evitar que convoquen a
concurso una plaza determinada.
 Finalidad
◦ Podemos decir que la medida cautelar tiene como función «evitar que se realicen por el demandado,
durante el curso del proceso, actos que impidan o dificulten la efectividad de la satisfacción de la
pretensión que se ejercita”. De esta manera se busca que el demandado, al conocer el proceso en su
contra, no pueda disponer de los bienes respecto de los cuales pudiera recaer la ejecución de la decisión
principal y tornarla en inejecutable, impidiendo la materialización de la tutela jurisdiccional en la fase
ejecutiva.