Franquicia
Definiciones
• Operación contractual entre un franquiciante y un franquiciado, en la cual
el franquiciante ofrece o es obligado a mantener un interés permanente en
el negocio del franquiciado, en aspectos tales como el Know how y la
asistencia técnica. El franquiciado opera bajo un nombre comercial
conocido, un método y un procedimiento que pertenece o es controlado por
el franquiciante, en el cual elfranquiciado ha hecho o hará una inversión
sustancial en su propio negocio con sus propios recursos”( Unidroit)
El Contrato Internacional de Franquicia internacional se define,
generalmente, como un contrato mediante el cual el franquiciador otorga al
franquiciado (con sede en otro país), a cambio de una compensación
económica directa o indirecta, el derecho a explotar un paquete de derechos
de propiedad industrial o intelectual relacionados principalmente con el
know-how y las marcas y logos, así como para recibir asistencia comercial o
técnica continuada durante la vigencia del contrato.
ELEMENTOS
• “La propiedad por parte de una persona, de un nombre, una idea,
un proceso o procedimiento secreto, una pieza de equipo
especializado y el Know how asociado e involucrado en todos
ellos.
• La cesión de una licencia por parte de un propietario , a nombre
de otra persona, permitiendo el uso de tal nombre, idea, proceso
o equipo, y el Know how y la popularidad involucrados en estos
conceptos. Implica una relación contratual
• La inclusión en el acuerdo de cesión de licencia de regulaciones y
controles por parte del licenciatario relacionados con la
operación del negocio.
• El pago de un royalty o regalía por los derechos cedidos y otras
contraprestaciones por todo otros servicio que el licenciatario
proveerá al licenciado; o aún el pago por abastecimiento de
mercancías o productos en exclusividad”.
Características
• 1. BILATERAL: porque las partes se 5. INNOMINADO Y ATIPICO: porque no se
obligan recíprocamente, la una a encuentra regulado específicamente en una
transmitir su Know how, a prestarle norma jurídica.
asistencia técnica, permitir el uso de la
marca y compartir y propiedad
intelectual, y la otra paga un precio por 6. ADHESIVO: porque sus cláusulas son
ello, a cumplir con los manuales que se impuestas por el franquiciante en su mayoría sin
le entreguen y a no revelar el secreto que puedan ser modificadas unilateralmente por
empresarial transmitido. el franquiciatario.
• 2. ONEROSO: porque existe utilidad para
7. DE EJECUCIÓN SUCESIVA: porque las
ambos contratantes, donde cada uno se
graba en beneficio del otro. obligaciones de las partes se deben cumplir
continuamente en el tiempo de duración.
• 3. CONMUTATIVO: porque genera
obligaciones equivalentes para ambas 8. LAS OBLIGACIONES SON DE RESULTADO:
partes.
porque las obligaciones deben cumplirse
• 4. CONSENSUAL: “los contratos de indefectiblemente.
franquicia nacional e internacional se
perfeccionan por el simple acuerdo de 9. DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL: porque las
voluntades” y por ello, nacen a la vida partes persiguen un mismo fin que es propender
jurídica con el simple consenso.
por el éxito comercial del negocio.
Obligaciones
DEL FRANQUICIANTE: DEL FRANQUICIATARIO:
1. Transferir el uso de los derechos de know 1. Pagar el precio o contraprestación por la
how y la propiedad intelectual de su negocio transmisión de los derechos de uso sobre el know how
y propiedad intelectual.
en un área determinada.
2. Usar dichos derechos para explotar
comercialmente el negocio bajo las condiciones
2. Garantizar al Franquiciatario la tenencia, físicas y geográficas contratadas sin atentar contra
el uso, la explotación económica y el disfrute los derechos del franquiciante.
pacífico de dichos derechos frente a terceros
durante la vigencia del contrato. 3. Informar al franquiciante de cualquier afectación o
vulneración que pueda sufrir el know how concedido
con el fin de hacer valer sus derechos ante terceros.
3. Proporcionar la capacitación, el
entrenamiento y los manuales técnicos y 4. Permitir auditoria fiscal, financiera y contable al
operativos del negocio al franquiciatario. franquiciante y la inspección del negocio, para que
éste supervise y controle que el objeto del contrato y
sus obligaciones están siendo debidamente
Precio
• 1)CANON MENSUAL O REGALÍA: Denominado en inglés royalty. Se
tasa o se determina con base en un porcentaje de las ventas brutas
del mes que varía de acuerdo con el negocio, en porcentajes que
pueden ir desde el 2% hasta el 25% en promedio.
•
2) EL PRECIO DEL CONTRATO: Es el mismo precio de la franquicia,
que consiste en el pago de un solo contado al momento de
perfeccionar el mismo, comprende el valor económico del negocio e
incluye el precio de la asistencia esencial que otorga el franquiciante
al franquiciatario para que éste emprenda su negocio, la capacitación
básica del personal, la entrega de manuales técnicos y operativos del
negocio, las especificaciones técnicas y físicas del local o locales
comerciales donde va a funcionar el negocio, la instalación de
equipos y muebles y la entrega de material publicitario para la
inauguración del negocio.
Ventajas
PARA EL FRANQUICIANTE: PARA EL FRANQUICIATARIO:
1. Los gastos de inversión inicial del negocio 1. La recepción del conocimiento o Know How y
corren por cuenta del franquiciatario. la propiedad intelectual de un negocio
2. La expansión internacional de su negocio se establecido, probado y desarrollado
realizará con el capital y el esfuerzo del previamente.
franquiciatario. 2. Adquirirá conocimientos comerciales,
3. Sus marcas y nombres comerciales tendrán técnicos y operativos de un negocio
un impacto internacional. internacional.
4. Tendrá acceso al mercado internacional con 3. Aprovechará las economías de escala en las
bajos riesgos. áreas de compras o aprovisionamiento, ventas,
5. Estandarizará y homologará métodos y mercadeo y publicidad.
procesos de producción y comercialización de 4. Tendrá asistencia y capacitación permanente
su negocio. en todas las áreas de su negocio.
6. Podrá aumentar su volumen de ventas.
desventajas
PARA EL FRANQUICIANTE: PARA EL FRANQUICIATARIO:
1. Perderá en cierto grado el control de su 1. Poco margen de creatividad e iniciativa
negocio. privada en la explotación y promoción de
2. Dependerá del buen manejo del su negocio.
negocio del franquiciatario. 2. Su toma de decisiones en su negocio se
3. Aumentarán sus costos administrativos verá limitada por las exigencias del
a causa del control, inspección y franquiciante.
vigilancia que le deberá imponer al 3. Estará sometido constantemente a la
franquiciatario. inspección y vigilancia de los
4. Deberá someterse al albur de la representantes del franquiciante.
estabilidad jurídica, política, social y
económica del país del franquiciatario.
LA MACDONALIZACIÓN
DE LOS PROVEEDORES
• El libro en su capítulo 14 como el éxito
del el concepto de negocio que
desarrollo Ray Kroc con Mcdonalds
llevo a la evolución no solo de las
comidas rápidas sino que impacto en
otros sectores de la economía que
tenían influencia directa con el objeto
de negocio como lo es el
procesamiento de alimentos
evidenciando con esto como la
búsqueda de la eficiencia, calidad,
uniformidad llevaron a macdonals y a
sus proveedores verse inmersos en
estrategias e innovaciones audaces.
• Esto planteo en principio varios retos para la compañía y para
sus proveedores mismos, pero era tal la evolución y el
compromiso de las pequeñas compañías proveedoras que
llegaron a cumplir las necesidades y expectativas de
macdonals y que como consecuencia de estas se evoluciono en
el mercado de las comidas rápidas y su abastecimiento de los
productos para las cadenas de restaurantes.
GRANDES COMPAÑIAS
Proveedores – Empresarios
La franquicia y los proveedores
• Es muy común en los contratos de franquicia que se exija el
aprovisionamiento exclusivo a los proveedores que proporciona
la central franquiciadora. La idea de realizar la gestión de esta
forma es que la Franquicia actúe como una central de compras
y por tanto sea capaz de conseguir, por el volumen de compras
adquiridas mediante su red de producción y distribución,
mejores costes para todos sus asociados o franquiciados.
Evidentemente, el incremento en volumen de negocio ha de
conllevar mejores precios con los proveedores
ALGUNAS CLÁUSULAS
CONTRACTUALES RELEVANTES
LA FIJACIÓN DE LAS LIMITACIONES AL FRANQUICIATARIO AL USO DEL
KNOW HOW Y PROPIEDAD INTELECTUAL DEL FRANQUICIANTE
Dentro de esas limitaciones encontramos las
cláusulas de confidencialidad en cuanto a la
información que el franquiciante le concede
al franquiciatario en el desarrollo del
contrato.
Además encontramos las limitaciones a favor
del franquiciante de sus derechos de autor,
marcas, nombres y signos comerciales,
patentes y secretos profesionales.
EJEMPLO
El Franquiciado sólo podrá vender los productos (u ofrecer los
servicios) a los que se refiere la Franquicia.
El Franquiciado adquirirá los productos objeto de la Franquicia
exclusivamente de los proveedores especificados en el anexo IV, (si
se tratara de productos con una calidad determinable objetivamente,
el Franquiciado podrá adquirirlos de cualquier otro proveedor,
siempre que fueran productos de calidad equivalente a los ofrecidos
por el Franquiciador. Sin embargo, si se tratara de productos en los
que, por su naturaleza, resulte impracticable aplicar especificaciones
objetivas de calidad, valdrá la cláusula de aprovisionamiento
obligatorio. Será posible establecer una cláusula de
aprovisionamiento exclusivo a favor del franquiciador cuando se trate
de productos fabricados por éste y que
lleven su marca).
¿ES LEGAL QUE NOS OBLIGUEN A
COMPRAR ÚNICAMENTE A UNOS
PROVEEDORES DETERMINADOS?
• Para valorar la obligación o no de seguir las pautas de una Franquicia
es importe dar respuesta a la pregunta de qué se regula con un
contrato de Franquicia. En este sentido, hay que entender que el
Franquiciador, mediante su contrato y su know-how lo que pretende
es que el franquiciado replique su negocio. Y claro está, en virtud de
esta condición suele ser imprescindible que los aprovisionamientos de
productos los aporte el franquiciador de forma exclusiva y exija esa
misma condición para los productos homogéneos que proporcionan
sus proveedores.
• sí existe la obligación de compra de
hasta un 80% de los bienes y
servicios bien a la franquicia o bien
a los proveedores designados por
ésta.
¿Puede la Franquicia poner un
sobrecoste en los productos?
• No por eso en que la compra a los proveedores
de la franquicia ha de suponer una ventaja
competitiva y ser una réplica exacta del
negocio por lo que el suministro de productos
debe ser en las mismas condiciones en que lo
hace la Franquicia directamente sin
sobreprecio pudiendo únicamente repercutir
gastos como almacén o logística. Cualquier
suministro que suponga un sobrecoste en el
producto ocasionando únicamente beneficio al
franquiciador hará que las condiciones del
contrato de Franquicia con respecto a la
exclusividad de compra a proveedores
homologados quede totalmente invalidada por
cuanto existiría una abuso contractual.
EJEMPLO
En las franquicias de
hamburguesas es habitual que el
franquiciado se obligue a adquirir
ciertos productos, como el
kétchup o la carne, de los
proveedores autorizados por el
franquiciador y no del propio
franquiciador. Lo anterior es una
muestra de que los contratos de
ejecución de un contrato marco
de franquicia no tienen por qué
celebrarse entre franquiciador y
franquiciado, sino que pueden ser
celebrados entre el franquiciado y
un tercero.
