3.

DEFINICION CONSTITUCIONAL
El Artículo 125 de la Carta Política: determinó que todos los empleos en los
órganos y entidades del Estado son de carrera, con excepción de los de
elección popular (diputados, gobernadores, alcaldes y concejales), los
trabajadores oficiales (vinculados a la administración por contrato de
trabajo), los de libre nombramiento y remoción (gerentes públicos) y los
demás que determine la ley.
También, la Constitución determinó que los funcionarios cuyo sistema de
nombramiento no hubiese sido determinado por la Constitución y la ley, serán
nombrados por concurso público. Así, se han expedido normas sobre
meritocracia para cargos, que sin tener naturaleza de carrera administrativa,
su ingreso se efectúa mediante concurso de méritos como la designación de
los Directores Regionales entidades del nivel nacional como el SENA, o del
I.C.B.F., o Directores Departamentales, Municipales o Distritales de Directores
de las E.S.E., o el nombramiento de Alcaldes Locales o miembros del Tribunal
de Justicia en el Distrito Capital.
La Carta también determinó las causales del retiro del servicio para los
empleos de carrera, a efectos de no permitir discrecionalidad al nominador
en esta temática; las causales indicadas son por calificación no satisfactoria
en el desempeño del empleo, por violación del régimen disciplinario y por las
demás causas que determine la ley.

El Artículo 41 de la Ley 909 de 2004: señala expresamente las demás causales

de retiro del servicio como la renuncia regularmente aceptada, la muerte, la
pensión de jubilación, la destitución, la edad de retiro forzoso, entre otras.
4. FINES

Los fines de la carrera administrativa son: la realización de los principios de

eficacia y eficiencia en la función pública,
 procurar la estabilidad en los cargos públicos,
 erradicar el clientelismo y la inmoralidad en la administración,
 Aplicar los principios de excelencia en el desarrollo de las funciones.
Así mismo, con este sistema se realiza el principio de igualdad, por cuanto el
merecimiento es la base sobre la cual el empleado ingresa, permanece,
asciende o se retira del empleo. Además, garantiza el derecho a los
ciudadanos de acceder al desempeño defunciones y cargos públicos en
igualdad de condiciones u oportunidades.
En la exposición de motivos de la Ley 909 de 2004 se establece como
finalidad:
“Crear las condiciones institucionales para que se pueda construir un servicio civil
de naturaleza profesional y que sea, además, uno de los referentes del programa
de renovación del sector público… El principio de mérito no se detiene
exclusivamente en los contornos del empleo público de carrera, sino que extiende
su radio de acción a los puestos de gerencia pública”

En otra oportunidad la Corte dijo:

“El régimen de carrera administrativa, tal como lo concibió el Constituyente de
1991, impulsa la realización plena y eficaz de principios como igualdad e
imparcialidad, pues se sustenta en la promoción de un sistema de competencia a
partir de los méritos, capacitación y específicas calidades de las personas que
aspiran a vincularse a la administración pública; sólo cumpliendo esos objetivos,
que se traducen en captar a los mejores y más capaces para el servicio del
Estado, éste, está en capacidad de garantizar la defensa del interés general, pues
descarta de manera definitiva la inclusión de otros factores de valoración que
repugnan a la esencia misma del Estado social de derecho”
5. DE LOS PROCESOS DE SELECCIÓN, INGRESO,
ASCENSO EN LOS CARGOS DE CARRERA

Según la Ley 909 de 2004, conforme al Artículo 130 Constitucional, la

competencia para adelantar los concursos o procesos de selección
corresponde a la Comisión Nacional del Servicio Civil a través de contratos o
convenios ínter administrativos, suscritos con universidades públicas o privadas
o instituciones de educación superior acreditadas por ella para tal fin. Los
costos por la realización de los concursos están a cargo de los presupuestos
de las entidades que requieran la provisión de cargos.
La misma ley establece que la Comisión Nacional de Servicio Civil acredita
como entidades idóneas para adelantar los concursos a las universidades
públicas y privadas y a las instituciones de educación superior que lo soliciten
y demuestren su competencia técnica, experiencia y capacidad logística
para tal efecto. Las etapas del proceso de selección o concurso aparecen
definidas en la Ley 909 así:

Convocatoria: Deberá ser suscrita por la Comisión Nacional del Servicio Civil y
el jefe de la entidad y organismo, es la norma reguladora de todo concurso y
obliga tanto a la administración como a las entidades contratadas para la
realización del concurso y a los participantes.
Reclutamiento: Esta etapa tiene como objetivo atraer e inscribir el mayor
número de aspirantes que reúnan los requisitos para el desempeño de los
empleos objeto del concurso.

Pruebas: Son los instrumentos de selección que tienen como finalidad

apreciar la capacidad, idoneidad y adecuación de los aspirantes a los
diferentes empleos que se convoquen, así como establecer una clasificación
de los candidatos respecto a las calidades requeridas.
La valoración de estos factores se efectuar a través de medios técnicos, los
cuales deben responder a criterios de objetividad e imparcialidad. Las
pruebas aplicadas o a utilizarse tienen carácter reservado, solo serán de
conocimiento de las personas que indique la Comisión Nacional del Servicio
Civil en los procesos d reclamación.
Lista de elegibles: Con los resultados de las pruebas la Comisión Nacional del
Servicio Civil o la entidad contratada, elaborará en estricto orden de mérito la
lista de elegibles con una vigencia de dos años.
La Corte Constitucional ha expresado que la no inclusión de una persona en
la lista de elegibles o la figuración de ésta en un lugar que no corresponde,
según las consideraciones precedentes, implica violación de derechos
fundamentales, entre otros, a la igualdad, al debido proceso y al trabajo.
También, determina que la colocación en dicha lista es apenas un acto
preparatorio del nombramiento y, por lo tanto, tan sólo crea una expectativa
para ser designado en el empleo.
otorgar los derechos a las personas que hayan ocupado el primer puesto en
los concursos de méritos. Quien ocupe el primer puesto en el concurso debe
ocupar el cargo para el cual concursó. En consecuencia, para la
designación de una persona en un determinado cargo, basta que la persona
reúna las calidades exigidas por la ley y ocupe el primer puesto del listado de
elegibles, siempre que no concurra ninguna causal de inhabilidad o
incompatibilidad para el ejercicio del cargo.

Período de prueba: La persona no inscrita en carrera administrativa que haya

sido seleccionada por concurso será nombrada en periodo de prueba por el
término de seis meses, al final de los cuales le será evaluado el desempeño,
de acuerdo con lo previsto en el reglamento.
6. DE LA EVALUACION DEL DESEMPEÑO Y
CALIFICACION DE LOS EMPLEADOS DE CARRERA

La permanencia en los cargos de carrera está determinada por el

desempeño ajustado a los fines y cometidos de la entidad.
La Ley 909 de 2004 establece que los principios que orientan la permanencia
en el servicio y de la evaluación del desempeño son: el mérito, fundado en el
logro de resultados y realizaciones en el desarrollo y ejercicio de la función
pública, así como las nuevas competencias que demande su ejercicio, el
cumplimiento cabal de las normas que regula la función pública y las
funciones asignadas al empleo, así como colaborar en un ambiente de
trabajo en grupo y en defensa permanente del interés público. Cada
empleado asume un compromiso con la protección de los derechos, los
intereses legales y la libertad de los ciudadanos.
7. DEL RETIRO DE LOS SERVIDORES DE
CARRERA
Como quiera que el sistema de carrera es opuesto al clientelismo corruptor, el
nominador no ejerce competencia discrecional sobre el retiro de estos
servidores, sino que debe someterse a las causales fijadas en la Ley.
La Ley 909 de 2004 fijó las causales de retiro de los servidores, así: por
declaratoria de insubsistencia como consecuencia del resultado no
satisfactorio en la evaluación del desempeño laboral, por renuncia
regularmente aceptada, por pensión de jubilación, por invalidez absoluta, por
edad de retiro forzoso, por destitución como consecuencia de proceso
disciplinario, por declaratoria de vacancia en el caso de abandono del
cargo, por decisión judicial, por supresión del empleo y por muerte.
 La Corte Constitucional afortunadamente declaró inexequible la causal
por razones del buen servicio, señalada en el literal C del Artículo 41 de la
Ley 909 de 2004, por cuanto en el sistema de carrera el nominador no
puede tener discrecionalidad en la facultad de nominación y remoción,
como quiera que ella es reglada. El retiro de los servidores de carrera está
sometido a las causales fijadas en la Ley, y no puede otorgarse facultades
generales que puedan generar desviaciones contra los principios rectores
de la carrera como el mérito y la igualdad de oportunidades
8. RETIRO DE LOS PROVISIONALES
La Corte Constitucional ha indicado que los empleados vinculados en
provisionalidad gozan de estabilidad relativa en el empleo, en razón a la
naturaleza del cargo y el tipo de funciones que desempeñan, de tal suerte
que no pueden asimilarse, para efectos de su retiro del servicio, a un
empleado de libre nombramiento y remoción, con la condición que cumplan
los requisitos exigidos para el cargo. Considera que pueden ser desvinculados
cuando la administración convoque el respectivo concurso de méritos para
proveer definitivamente la plaza.
Igualmente, el máximo Tribunal Constitucional exige al nominador motivar el
acto administrativo de insubsistencia, en respeto al debido proceso
administrativo y de otorgar al empleado el derecho de controvertir la
decisión en sede administrativa.
 Acto Legislativo 01 de 2008 sobre
inscripción extraordinaria o automática en
carrera
 En diciembre de 2008 se publicó el texto definitivo del Acto Legislativo 01,
mediante el cual se adicionaba al Artículo 125 de la Carta Política un
parágrafo que indicaba que durante el tiempo de tres años contados a
partir de la vigencia de este acto legislativo, la Comisión Nacional del
Servicio Civil implementaría los mecanismos necesarios para la inscripción
extraordinaria y sin necesidad de concurso, a los servidores que a la fecha
de publicación de la Ley 909 de 2004 estuviesen ocupando cargos de
carrera en provisionalidad y que a la fecha de la inscripción se encaran
ocupando los mismos cargos de carrera.
 Así las cosas, como lo señalamos desde la cátedra y nuestros escritos, este
proyecto elevaba a canon constitucional al clientelismo, el favoritismo y el
nepotismo, contrariando el sentido del mismo Artículo 125 Constitucional
que señala que todos los empleos del Estado son de carrera y echaba a
la borda los principios de mérito, igualdad, transparencia y acceso a los
cargos y funciones públicas, como quiera que se privilegiaba a quienes de
manera discrecional fueron nombrados por clientelismo, el padrinazgo
político característico en algunas entidades de la Nación y entidades
territoriales, amiguismo o nepotismo, desconociendo a las personas que
capacitadas y honestas carecen de influencia para acceder a un cargo
público en contravía de los principios democráticos y de justicia
mencionados sobre igualdad de oportunidades para ingresar a la Función
Pública y el derecho de acceder a tales cargos.
 9.1 Posición de la Procuraduría General de
la Nación frente al Acto Legislativo 01 de
2008
 El Procurador General de la Nación, Doctor EDGARDO JOSE MAYA, solicitó en
marzo de 2008 al Congreso de la República revisar el proyecto de acto
legislativo al considerar que eliminaba las garantías de acceso igualitario a la
función pública.

 Insistió en que la provisión de cargos de carrera debe ser la consecuencia de

la realización de concursos públicos, tal como lo expresa la norma
constitucional, la cual es clara en que la provisionalidad es una figura
transitoria, y reiteró la jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre concursos
públicos de carrera y concursos públicos especiales, sobre que el principio
democrático de derecho obliga a su realización para el acceso a la función
pública, esto es, que exista igualdad de oportunidades para todos los
ciudadanos que aspiren a vincularse al Estado .
 El análisis de fondo sobre el contenido de la norma por formulación del
cargo por sustitución constitucional contra actos legislativos, consiste en
establecer el eje definitorio de la identidad de la Carta Política que se
considere vulnerado con la reforma y es a partir del cual se debe hacer el
juicio de sustitución.
 En concepto del 30 de julio de 2009 dirigido a la Corte Constitucional el
actual Procurador General, ALEJANDRO ORDOÑEZ MALDONADO,
consideró que el Acto Legislativo 01 de 2008 resulta inconstitucional al ser
totalmente opuesto con la identidad constitucional en materia de ingreso
a los cargos de carrera administrativa, porque dicha provisión tiene que ser
el resultado de la demostración, en concursos públicos convocados en
igualdad de condiciones, de las calidades de los aspirantes, con la
finalidad de garantizar la vigencia de un orden justo dentro de un marco
democrático y participativo, en lo que tienen que ver con el derecho
fundamental del acceso al desempeño de cargos públicos de carrera,
como expresión de libertad de escoger profesión u oficio
 En este orden de ideas, consideró el jefe supremo del Ministerio Público
que el Congreso de la República al tramitar y aprobar el Acto Legislativo
01 de 2008, se extralimitó en el ejercicio de sus funciones para reformar la
Carta Política, ya que con la inscripción automática en los cargos de
carrera sin necesidad de concurso público, a manera de concesión
graciosa presentada como derecho, produjo una sustitución de la misma
de carácter parcial en el tema relacionado con la provisión definitiva de
los cargos de carrera administrativa mediante el mérito, como expresión
de la garantía de la vigencia de un orden justo en materia política y
laboral, incluyendo la liberta de escoger profesión u oficio.
 De otro lado, considera que no hubo reforma constitucional sino
desviación de poder por parte del Congreso de la República, por aprobar
algo que no tiene relación con la Constitución, desde el punto de vista de
su legitimidad, utilizando para ello la competencia reformadora de la
Carta, constitucionalizando un interés particular en materia laboral, en
contra del interés general en lo que tiene que ver, de modo directo, con la
identidad política, económica y social de la Nación e indirectamente con
la eficacia en el cumplimiento de los fines del Estado.

 Los planteamientos anteriores fueron acogidos en gran medida por la

Corte Constitucional posteriormente en la sentencia C - 588 de 2009, que
declaró la inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008, con ponencia
del magistrado GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO.
10- Declaratoria de inexequibilidad por la
Corte Constitucional del Acto Legislativo

 Después de haber transcurrido seis meses desde la adopción de la

decisión sobre inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008, por parte
de la Corte Constitucional, en la página web de ese Tribunal solo aparecía
el comunicado de prensa que daba cuenta de la misma.

 En ese informe se indicaba que la Corte Constitucional respecto a la

cláusula de sustitución, reiteró la tesis según la cual el constituyente
derivado tiene competencia para reformar la Constitución, más no para
sustituirla, considerando que cuando exista sustitución o cambio de un eje
definitorio sobre la identidad de nuestro Estado Social de Derecho, implica
un vicio de competencia por ejercicio excesivo del poder reforma.
 La Corte determinó que el parágrafo transitorio agregado en el Artículo 1
del Acto Legislativo 01 de 2008 vulneraba el Artículo 125 Constitucional
que establece como postulado general la carrera administrativa, el mérito
y el concurso para ingresar o ascender en la misma

 El máximo Tribunal Jurisdiccional planteó que la premisa mayor se

encuentra en el Artículo 125 citado, al ser el sistema de carrera el
instrumento óptimo para la provisión de empleos públicos y así mismo, el
criterio del mérito y el concurso público que guían el sistema de carrera.
Además relaciona el sistema con los fines del Estado fijados en el Artículo 2
Constitucional, con los derechos de los ciudadanos a acceder a cargos
públicos, señalado en el numeral 7 del Artículo 40, los derechos de los
trabajadores como la estabilidad, consagrados en el Artículo 53
Constitucional y con el derecho a la igualdad.
La Corte señala que efectuado el cotejo entre la premisa
mayor y el texto del Acto Legislativo 01 de 2008, encontró
oposición entre ella y la norma demandada, así:

 El sistema de carrera, el mérito y el concurso no son compatibles con la

inscripción automática, al fundarse en la experiencia y prescindir del
concurso.

 Tampoco existe compatibilidad entre el ingreso automático y el derecho a

acceder a cargos y funciones públicas, pues quien no sea provisional o
encargado no podrá aspirar a los cargos de carrera definitivamente
vacantes y por tanto, quienes no tenga tales calidades se les impide los
beneficios de carrera, luego el Artículo 53 superior no rige para ellos.
 La incompatibilidad entre el derecho a la igual- dad y la inscripción
extraordinaria en carrera es ostensible, por cuanto beneficia solo a los
provisionales o a los encargados en cargos de carrera, lo cual afecta la
igualdad de oportunidades, creando un privilegio de ingreso automático o
inscripción extraordinaria en carrera.

 Igualmente, la Corte consideró que se vulneraba el principio de

separación de poderes con el acto cuestionado, en razón a que otorgaba
a la Comisión Nacional del Servicio Civil facultades de reglamentación
sobre inscripción automática en carrera, pues de conformidad con el
Artículo 125 Constitucional, todo lo que trate sobre el sistema de carrera
es materia reservada de la ley, y por tanto, excluye la regulación por
reglamento y quedaría la Corte Constitucional de efectuar control sobre
los actos de carrera administrativa, al sustraer al Congreso de esta
facultad.