La Forma del Contrato
ABOG. CRISTIAN JOE CABRERA GIL
La forma es el medio por el cual las partes
contratantes manifiestan su voluntad. Un
contrato no puede existir y vincular a las partes si
la voluntad no es exteriorizada (verbalmente, por
escrito o tcitamente).
La forma es, por tanto, la vestidura exterior de la
manifestacin de voluntad, se identifica con ella,
sin la cual el contrato, no sera conocible.
El contrato es un acto jurdico, y por tanto se le
aplica todo lo atinente a la forma de los actos
jurdicos regulado en la parte general del
Derecho Civil.
A los contratos se les clasifica en formales y no
formales, no porque no tengan una forma, sino
depende que la ley seale o no una forma en la cual
las partes contratantes deben prestar su
consentimiento.
En cuanto a los contratos formales, forma prevista
por ley, la forma puede ser probatoria o solemne.
Los Contratos No Formales (Consensuales)
En materia de contratos, y de los actos jurdicos en
general, rige el principio de libertad de formas. El
contrato se perfecciona desde el momento en que las
partes, que han prestado su consentimiento y cuentan
con capacidad de goce y ejercicio, acuerdan sobre un
objeto posible, lcito, determinado o determinable y
han sido determinadas por un fin lcito, sin que deba
cumplirse formalidad especial.
Lo que importa es que el consentimiento se haya
exteriorizado mediante un hecho socialmente valuable
como acuerdo.
Por el principio consensualista o de libertad de
formas, el contrato se perfecciona por simple acuerdo
de las partes (consentimiento) desprovisto de forma,
con la pretensin de facilitar el intercambio de bienes
y servicios.
El principio del consensualismo rige el Derecho de los
Contratos (solus consensus obligat), salvo aquellos
casos que por ley o por voluntad de las partes deben
observar una forma solemne, establecida bajo sancin
de nulidad (nudum pactum obligationem non parit).
Contrato consensual o no formal, es aquel para el
que basta el consentimiento para perfeccionarlo. En
cambio, para perfeccionar los contratos formales
solemnes se requieren, adems del consentimiento,
que se observe la forma establecida bajo sancin de
nulidad.
Este principio se encuentra establecido en el artculo
1352 del C. Civil.
Los Contratos Formales
Las excepciones al principio de libertad de la forma
contractual estn establecidas por la ley que, en razn de
particulares exigencias, prescriba que ciertos contratos se
celebren en determinada forma (forma legal). Tambin las
partes contratantes pueden acordar una forma determinada
para celebrar sus contratos (forma convencional).
La expresin contratos formales no significa que algunos
contratos tienen forma y otros no. Todo contrato tiene
necesariamente un forma en la cual las partes manifiestan su
voluntad contractual.
Lo que ocurre es que la ley solamente para algunos
casos exige una forma determinada sea como
requisito de validez del contrato o como medio de
prueba de su existencia y contenido.
La
forma legal o convencional
probatoria o solemne.
puede
ser
Estas formas solemne o probatoria, tambin puede
ser establecida por las partes.
Los Contratos Formales Legales
a. Forma Probatoria
.La forma probatoria no es impuesta como una forma para la
validez del contrato, sino como forma de la prueba (ad
probationem) del contrato.
.No cumple una funcin sustantiva, por ser un medio
probatorio y no un elemento necesario para la validez del
contrato.
.Se puede prescindir de la forma probatoria sin que por eso
se vea afectada la validez y eficacia del contrato. Por ejemplo:
El contrato de suministro oneroso (art. 1605) o el de mutuo
(art. 1649) si fueron celebrados por escrito, el mrito del
instrumento prevalecer sobre todos los medios probatorios.
La inobservancia, invalidez, prdida o destruccin,
culpable o no, del documento ad probationem no
afecta a la validez del contrato; tal documento es la
forma del contrato, pero no el contrato mismo.
Si se us la forma ad probationem para la
manifestacin de la voluntad contractual, ella
constituir la prueba ms idnea para demostrar la
existencia y contenido del contrato, pero si omiti, esa
existencia y contenido se acreditarn por los otros
medios probatorios o presuntivos admitidos.
Al ser el documento ad probationem, un simple medio de
prueba del consentimiento de las partes, puede concurrir
en su funcin de prueba con los dems medios
pertinentes de prueba (declaracin de partes, declaracin
de testigos, pericia, inspeccin judicial, entre otros).
b) Forma Solemne
.Por excepcin, en casos particulares y en razn de
particulares exigencias, la ley prescribe que determinados
contratos deban celebrarse en una forma bien
determinada, como nico medio de manifestacin de
voluntad contractual, sancionando su inobservancia con
la nulidad.
La forma solemne est prescrita bajo sancin de nulidad. Es
requisito de validez del contrato. Es una forma esencial,
sustantiva, constitutiva, cuya inobservancia invalida el
contrato, por disposicin expresa de la ley. Por ejemplo: El
artculo 1099.3 prescribe que es requisito de validez de la
hipoteca que se inscriba en el registro de la propiedad
inmueble.
Por principio, cuando la ley prescribe para la validez del
contrato una determinada forma, sancionando o no su
inobservancia con la nulidad, tal forma tiene carcter de ad
solemnitatem, o sea, es el nico medio en el cual el cocontratante puede manifestar su consentimiento. En
cualquier otra forma conlleva la nulidad de contrato.
Por ser constitutiva, antes del cumplimiento de la
solemnidad existirn tratativas, ms o menos
avanzadas, pero no contrato.
Nuestro ordenamiento jurdico civil, en unos casos
impone como formas solemnes:
1.- Documento Privado.
2.- Escritura Pblica.
1.- El documento privado
Es
un documento suscrito por los propios
contratantes, solos o acompaados de asesores, sin
intervencin de funcionario pblico.
Por ejemplo: La cesin de derechos (art. 1207), la
transaccin (art.1304), el suministro gratuito (art.
1605), la fianza (art. 1871).
2.- La escritura pblica
Los documentos pblicos son aquellos extendidos o
autorizados por funcionarios pblicos dentro del
mbito de sus competencias.
En la escritura pblica, los contratantes no estn
solos como en el documento privado, sino
flanqueado por un Notario Pblico.
El documento pblico es ms solemne y garantista
que el documento privado.
La escritura pblica es el documento pblico con
mayor relevancia y trascendencia en nuestro
ordenamiento.
Ejemplos: El contrato de constitucin de anticresis
(art. 1092), la donacin de inmuebles (art. 1625), la
renta vitalicia (art. 1925), etc.
Otra
caso excepcional, es cuando los futuros
cnyuges, antes de la celebracin del matrimonio,
optan por el rgimen de separacin de patrimonios,
deben otorgar escritura pblica, bajo sancin de
nulidad (art. 295).
Los Contratos Formales Convencionales
Cuando la ley no ha dispuesto una formalidad para la
celebracin del contrato, ambas partes pueden
disponerla por comn acuerdo de las partes, en uso
de la autonoma de la voluntad que les asiste.
A diferencia de la forma legal que est prevista por
ley, la forma voluntaria tiene su fuente en la
autonoma de la voluntad privada.
Las partes pueden convenir en imponer al contrato
en imponer al contrato una forma voluntaria
especfica probatoria o solemne.
Los contratantes pueden establecer una solemnidad
voluntaria especfica para los contratos que por ley
son consensuales. Por ejemplo: cuando se requiere
que un contrato de arrendamiento quede
perfeccionado con la elevacin a escritura pblica.
Para el caso en que las partes no hayan acordado si la
forma convencional es ad probationem o ad
solemnitatem, el art. 1411 del C. Civil, establece la
presuncin de solemnidad.
Forma de las modificaciones del contrato
Toda
modificacin del contrato original debe
efectuarse en la forma prescrita por la ley o acordada
por las partes para ese contrato.
Si el contrato no est sujeto a modalidad alguna, es
consensual, las partes son libres de elegir la forma
que crean conveniente para su modificacin.
Lo dispuesto por el art. 1413 del C. Civil, es de
aplicacin solamente a la modificacin de los
contratos para los cuales la ley o el pacto han
prescrito una formalidad solemne.
En los contratos no formales rige el principio de
libertad de formas para su modificacin. Por
ejemplo: No sera lgico sostener que la modificacin
por escritura pblica de un contrato de
arrendamiento celebrado por escritura privada es
nula.
