LA PROPIEDAD INTELECTUAL
GUIA DE DERECHO DE AUTOR PARA CREADORES DE SOFTWARE INDECOPI
ERICK IRIARTE RUDDY MEDINA
QUE ES EL DERECHO
DE AUTOR?
Es la rama del derecho que establece las normas que benefician a los
creadores y garantizan sus derechos de propiedad intelectual sobre sus obras.
El derecho de autor es un derecho humano reconocido en el articulo 27.2 de la
declaracin universal de los derechos humanos: "toda persona tiene derecho a
la proteccin de los intereses morales y materiales que le corresponda por
razn de loas producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea
autora.
Por su parte, el rgimen sobre el derecho de autor esta regulado en el Per por el
decreto legislativo N 822- "Ley" y contiene una serie de derechos y normas
aplicables, en nuestro pas, a todos los autores y su obras.
Los programas de ordenador
o software son considerados
obras a efectos del Derecho de
Autor?
Si, los programas de ordenador, o tambin llamados programas
informticos o software, son considerados "obras" y, de cumplir
con el requisito de originalidad, estn protegidos por el
Derecho de Autor.
La ley define el programa de ordenador como la expresin de un
conjunto de instrucciones mediante palabras, cdigos,
planes o en cualquier forma que, al ser incorporadas en un
dispositivo de lectura automatizada, son capaces de hacer
que un computador ejecute una tarea u obtenga un
resultado.
Cualquier software comercializado por una empresa a nivel
mundial, el cual, a fin de instalarse y utilizarse, requiere el previo
pago o autorizacin de la licencia correspondiente.
Especficamente que
componentes del programa de
ordenador quedan protegidos
por el Derecho de Autor?
Quedan protegidos por el derecho de autor, los siguientes
componentes o elementos del programa de ordenador:
El cdigo fuente
El cdigo objeto(o ejecutable)
La documentacin tcnica (por ejemplo memoria descriptiva), y
Los manuales de uso o usuario
Quin es reconocido como
Autor" de un programa de
Ordenador?
Es reconocido como autor de un programa de ordenador, toda aquella
persona que haya participado en una creacin o programacin,
independientemente de si se trata de una persona con conocimientos
empricos o bsicos o de un ingeniero de sistemas con estudios de
especializacin y mucho aos de experiencia.
En tal sentido, podrn ser considerados como co-autores de un
determinado programa de ordenador, todas aquellas personas que
escribieron o programaron directamente, en todo o parte, el codigo fuente
del programa de ordenador en cuestin; as como todas aquellas
personas que programaron o disearon la parte grafica del mismo.
El software como obra colectiva
En la medida que muchos programas de ordenador que se crean actualmente, son
desarrollados por un grupo de personas o equipo de programadores bajo la
direccin o el encargo de un tercero (personal natural o jurdica, nacional o
extranjera), llamado productor de programas de ordenador (como, por ejemplo, una
empresa de desarrollo de software), y no siempre es posible identificar o
separar las diferentes contribuciones de cada uno de los programadores
participantes, siendo que cada uno de sus aportes se funden en un conjunto
denominado programa de ordenador; es que la ley califica a este tipo de
creaciones como obras colectivas.
Para obtener la proteccin del Derecho
de Autor sobre un programa de
ordenador, es necesario registrarlo
previamente en algn lado?
No!.
La proteccin del derecho de autor sobre un determinado programa de ordenador, o
sobre alguno de sus elementos o componentes, es automtica desde el momento
mismo en el cual se termina la creacin del programa de ordenador en cuestin, o de
cada uno de sus respectivos componentes o elementos. por ejemplo, desde que los
programadores terminan de escribir o programar el cdigo fuente, incluso antes
de compilarlo, tal programa queda protegido por el Derecho de Autor.
Entonces, no es obligatorio registrar el programa de ordenador o sus
componentes (cdigo fuente, cdigo objeto, documentos tcnicos y/o manual de uso)
ante la autoridad competente para obtener proteccin legal sobre los mismos,
pero si es muy recomendable a fin de contar con una fecha
cierta de creacin de la obra en cuestin. El registro de los programas de
ordenador se realizar ante la Direccin de Derecho de Autor del INDECOPI.
Cuales son los requisitos legales que
debe cumplir un programa de
ordenador para ser considerado como
una obra protegida por el Derecho de
Autor?
A fin de que un programa de ordenador este protegido como obra por el Derecho de
Autor, el mismo debe cumplir con los siguientes requisitos:
Ser susceptibles de ser divulgado: es decir, que pueda ser "ledo" en su propio
lenguaje de programacin o mediante el medio o soporte para el cual el programa
de ordenador haya sido creado;
Ser original: es decir, debe ser el resultado de un proceso creativo pudiendo sr
capaz de diferenciarse de cualquier otros programas de ordenador (en su
cdigo fuente, y;
Ser susceptibles de ser producido: es decir, que se le pueda fijar en algn
soporte y sea posible obtener copias del mismo, sin perjuicio de que contenga
medidas tecnolgicas que impidan o restrinjan dichos actos.
Qu tipos de derechos reconoce la ley
a favor de los autores sobre los
programas informticos que
desarrollen?
La ley reconoce a los autores de programas informticos, dos
tipos de derechos sobre sus obras:
los derechos morales y
los derechos patrominales.
Cules son los derechos morales que los
autores de un programa informtico
poseen sobre su obra?
La ley reconoce al autor, entre otros, los siguientes derechos morales:
Derecho de paternidad, entendido como el derecho que tiene el autor
de decidir si su contribuion al desarrollo del programa de ordenador
deber llevar las indicaciones correspondientes a su nombre, como
coautor del mismo o, de los contrario, bajo seudnimo o en forma
annima.
Tal derecho se ejerce. Por ejemplo, mediante la inclusin del nombre del
autor como programador del programa informtico en cuestin de los
crditos del mismo.
Derecho de divulgacin, como el derecho que tiene el autor de decidir
si su contribucin al desarrollo del programa de ordenador se har
de conocimiento publico o no. El ejercicio de este derecho es muy poco
usual en la industria del software, pues la ley presume que el productor
del software tiene autorizacin para divulgar el programa.
Cules son los derechos patrimoniales que
los autores poseen sobre sus programas de
ordenador y como puede explotarse
econmicamente?
La ley reconoce a los autores de programas de ordenador, entre otros, los siguientes derechos
patrimoniales:
Derecho de reproduccin, entendido como el derecho exclusivo que tiene el
autor a autorizar la fijacin del programa de ordenador en cualquier soporte, as como
cualquier reproduccin posterior del material fijado, en cuyo caso podr determinar el
formato, soporte y numero de ejemplares a reproducirse. La explotacin econmica de este
derecho puede realizarse, por ej. mediante el cobro de un monto por concepto de
autorizacin para reproduccin del software a favor del autor, puede ser fijo o porcentual.
Derecho de distribucin, entendido como el derecho que tiene el autor de
decidir si el programa de ordenador ser distribuido y, de ser as, los medios, formas y
alcance territorial de la distribucin a realizarse. La explotacin econmica de este derecho
puede realizarse, por ejemplo, mediante e cobro de un monto por concepto de autorizacin
para la distribucin del software a favor del autor, el cual puede ser fijo o porcentual. Esta
distribucin puede realizarse por canales tradicionales (por ejemplo software grabado en un
soporte informtico) o por canales no tradicionales (por ejemplo software distribuido por
internet y otras redes digitales de comunicacin).
Igualmente
se puede explotar este derecho de distribucin, de forma conjunta, con el
derecho de reproduccin temporal del programa de ordenador o software en cuestin,
mediante el llamado software como servicio (en ingles, software as a service o SaaS), el
cual se realiza mediante el cobro de una remuneracin fija por su uso durante un periodo
determinado de una copia o ejemplar del mismo; siendo que el software se utiliza y
explota por el usuario "en la nube" (es decir, mediante un servicio de alojamiento remoto
actualmente conocido como Cloud Computing).
Derecho
de traduccin, adaptacin o arreglos del programa de oridenador,
entendido como el derecho del autor a decidir si su obra ser traducida a otro idioma, o si
podr ser objeto de una adaptacin (para ser parte, a su vez, de otro programa
informtico o ser compatible con determinado equipo) y, de ser as, las caractersticas y
particularidades de tales acciones. La explotacin econmica de estos derechos puede
realizarse, por ejemplo, mediante el cobro de un monto por concepto de autorizacin para
la traduccin, adaptacin o arreglo a favor del autor, el cual puede ser fijo o porcentual.
Derecho
a prohibir la importacin al pas, de copias o ejemplares de los
programas de ordenador cuya reproduccin no ha sido autorizada.
La ley presume, salvo prueba en contrario (es decir, salvo
que exista alguna prueba como un contrato escrito entre el
autor y el productor del software que seale lo contrario) que
todos los autores del programa de ordenador han cedido,
en forma ilimitada y exclusiva, los derechos
patrimoniales o econmicos sobre el mismo.
Dicha cesin de derechos incluye la autorizacin para
defender los derechos morales del o los autores sobre el
programa de ordenador de ser necesario.
Qu sucede con la titularidad de los
derechos patrimoniales de los programas
de ordenador cuando su creacin ha sido
por encargo?
La ley ha previsto que los derechos patrimoniales sobre los programas de
ordenador creados bajo relacin de trabajo (contrato de trabajo a tiempo definido o
indefinido) o por encargo (mediante un contrato civil de locacin de servicios de la
obra), se rigen por lo que acuerden las partes, empleador y empleado o
comitente y locador, en cada caso en particular.
Si ellos no hubieren pactado la titularidad de la obra, la ley presume que la
cesin de los derechos patrimoniales sobre el programa de ordenador en
cuestin, ser exclusiva a favor del empleador o comitente.
Cul es el tiempo de proteccin del
derecho de autor para un programa de
ordenador?
La ley ha previsto que los derechos patrimoniales que gozan los
autores de programas de ordenador, por ser estos obras
colectivas, se extinguen a los setenta aos contadas a
partir del primero de enero del ao siguiente al de su
primera publicacin o, en su defecto, al de su terminacin.
Luego de transcurridos esos setenta aos, el software en
cuestin pasa a ser de dominio publico, es decir que los
derechos patrimoniales sobre la obra en cuestin se extinguen,
pudiendo el software ser utilizado libremente por cualquier
persona, sin requerir autorizacin previa o pagar
remuneracin alguna a tales efectos.
Quin es el llamado productor de un
programa de ordenador?
El productor de un programa de ordenador es la persona fsica o jurdica (nacional
o extranjera) que tiene la iniciativa, la coordinacin y la responsabilidad en la
produccin o desarrollo del programa en cuestin, as como en su divulgacin o
publicacin bajo su direccin y nombre. As, por ejemplo, podr ser considerado
como productor de un programa de ordenador una empresa que rene a un grupo de
programadores (ya sea bajo la figura de un contrato de locacin de servicios o contrato
de trabajo a tiempo definido o indefinido),quienes bajo la iniciativa, coordinacin y
responsabilidad de dicha persona, desarrollarn un determinado programa informtico.
El productor de un programa de ordenador tiene, entre otras, la
facultad de realizar o autorizar que se realicen modificaciones,
actualizaciones o versiones sucesivas u obras derivadas del programa
de ordenador en cuestin.
Cmo se identifica al productor de un
programa de ordenador y que
derechos posee el mismo?
Se presume que el productor del programa de ordenador es la persona natural o
jurdica (nacional o extranjera) quien ha sido indicada como tal en el propio
programa de ordenador de la manera acostumbrada;
Por ejemplo, en la interface o en los crditos correspondientes, as como en el
empaque o caja del mismo.
Cules son las formas de explotacin
econmica ms comunes que utilizan los
productores de un programas de ordenador?
Las formas ms comunes de explotacin econmica que utilizan los productores de un
programa de ordenador, son:
La fijacin (grabacin del cdigo objeto o ejecutable del programa de
ordenador en un soporte fsico) para su posterior reproduccin y distribucin en
el mercado. Un ejemplo de esta forma de explotacin es el llamado software
empaquetado, es decir software (solo cdigo objeto o ejecutable) que viene
grabado en un disco compacto dentro de una caja o empaque.
La descarga del software (solo cdigo objeto o ejecutable) mediante redes
informticas, como Internet, previo pago del costo asociado a tal descarga.
En los dos casos antes descritos, el software as distribuido o descargado puede
tener una autorizacin limitada a su uso temporal, en cuyo caso se deber obtener
una licencia adicional para seguir usndolo por otro perodo; o, alternativamente,
para su uso por tiempo indefinido sin necesidad de pago de renovaciones de licencia
o similares, de ser el caso.
La cesin de algunos o de todos los derechos del software a favor de un nico o unos
pocos titulares, la cual generalmente incluye tanto la entrega del cdigo objeto o
ejecutable, as como del cdigo fuente y dems componentes relacionados al software
en cuestin.
El desarrollo a medida de un determinado software, de acuerdo a las caractersticas y
necesidades especficas del cliente; en cuyo caso se realiza la cesin total, exclusiva e
ilimitada de los derechos patrimoniales sobre el mismo, incluyendo la entrega tanto del
cdigo objeto o ejecutable, as como del cdigo fuente y dems componentes
relacionados al software en cuestin.
Sin embargo, la ley seala que las cesiones en exclusiva de los derechos patrimoniales
de un programa de ordenador debern otorgarse expresamente (es decir, por escrito
mediante, por ejemplo, un contrato) con tal carcter y se atribuir a la empresa que
encarg el desarrollo del software a medida, a menos que el contrato disponga otra
cosa, la facultad de explotar el programa informtico con exclusin de cualquier otra
persona, incluyendo al propio programador o programadores que lo desarrollaron.
Las actualizaciones o nuevas versiones
de los programas de ordenador estn
tambin protegidas?
S!.
Quedan protegidos por el Derecho de Autor, cualesquiera versiones sucesivas
del programa de ordenador en cuestin (ya sea simples actualizaciones o
parches, o versiones mejoradas o superiores), los diferentes mdulos que
puedan componer el programa informtico en cuestin, as como los
programas que puedan derivarse del mismo.
El plazo de proteccin de estas obras es de setenta aos respecto a cada
parte derivada de la obra original.
Qu sucede si un tercero viola cualquiera de
los derechos morales y/o patrimoniales que el
Autor posee sobre su Obra?
En estos casos, el autor o el productor del programa informtico pueden denunciar tal hecho ante
la Direccin de Derecho de Autor del INDECOPI para que se verifique el menoscabo de sus
derechos,
solicitar se paguen los derechos patrimoniales dejados de pagar y se sancione a quien haya
realizado tal acto de infraccin. Por ejemplo, pueden ser actos de infraccin al derecho del autor
de un programa de ordenador, los siguientes:
si el productor elimina el nombre de uno de los co-autores del programa al momento de registrar el
mismo ante la Direccin de Derecho de Autor del INDECOPI;
si una persona reproduce sin autorizacin un programa de ordenador y lo comercializa en el
mercado;
si una empresa copia el cdigo fuente de un programa de ordenador perteneciente a un tercero
atribuyndose su autora;
si una empresa instala en sus computadoras copias de un programa de ordenador sin tener las
correspondientes licencias para hacerlo.
En caso de acciones civiles en materia de Derecho de Autor, como por ejemplo la solicitud de
indemnizacin por daos materiales y morales causados por una infraccin a sus derechos, el titular
podr iniciarlas ante las autoridades judiciales civiles. Si se tratara de un delito tipificado en los
artculos 216 al 221 del Cdigo Penal, el mismo podr denunciar dicho ilcito ante el Ministerio
Pblico.
Cules son las entidades
relacionadas a la industria del
software en el Per?
En nuestro pas, las entidades ms conocidas relacionadas a la
industria del software son:
La Asociacin Peruana de Productores de Software (APESOFT)
La Asociacin Peruana de Software Libre (APESOL).
CITE SOFTWARE, cuyo objetivo es promover el desarrollo y la innovacin
tecnolgica en la industria peruana de software.
La Oficina Nacional de Gobierno Electrnico (ONGEI), la cual posee un repositorio
de programas de ordenador del Estado Peruano.
La Business Software Alliance (BSA) que representa a titulares de software
extranjero.
Qu son las excepciones a los
derechos patrimoniales del autor y
cules son las aplicables en el caso de
programas de ordenador?
Las excepciones o lmites a los derechos patrimoniales de autor
son situaciones en las cuales, bajo determinadas y muy especficas
circunstancias establecidas en la ley, una persona o tercero puede
usar, comunicar pblicamente, reproducir y/o distribuir una obra sin
autorizacin previa del autor o pago de remuneracin alguna por
ello.
En el caso de los programas de ordenador, la ley ha establecido, entre
otras, las siguientes excepciones:
Excepcin en los casos de interoperabilidad lcita.
Excepcin en los casos de introduccin del programa de ordenador en la
memoria del equipo informtico.
Excepcin en los casos de copia de seguridad del programa de ordenador.
Cules son los requisitos para la introduccin
del programa de ordenador en la memoria del
equipo?
La introduccin del programa de ordenador en la memoria del equipo
est permitida, sin que ello constituya un acto de reproduccin ilegal
y ,por lo tanto, configure una infraccin a los derechos del autor o ,de
ser el caso, del productor del programa de ordenador; siempre que
sea realizada por el usuario lcito para su uso exclusivo y personal.
De lo anterior se entiende que el aprovechamiento del programa de
ordenador es slo para el usuario individual, y no para varias personas
como, por ejemplo, en el caso del uso interno de una empresa o un
usuario corporativo, salvo autorizacin expresa.
De qu forma est permitida la copia de
seguridad del programa de ordenador?
La realizacin de copias o adaptaciones con fines de seguridad de un programa de
ordenador est permitida siempre que dichas copias o adaptaciones cumplan con
alguno de los siguientes requisitos:
Que la copia de seguridad sea indispensable para la utilizacin del programa de
ordenador en cuestin; o,
Que la copia realizada est destinada exclusivamente como copia de resguardo
para sustituir la copia legalmente adquirida cuando sta no pueda utilizarse por
prdida o dao.
Qu es el software libre y el software
propietario?
Un programa de ordenador ser considerado como software libre si su autor, autores o
productor, determinan que los usuarios del mismo podrn descargar, instalar, ejecutar y usar
el programa en cuestin para cualquier propsito, as como copiarlo y redistribuir copias del
mismo a terceros e incluso modificar el cdigo fuente, y/o los documentos tcnicos y
manuales de uso del mismo; permitiendo crear otras versiones, con similares caractersticas
o libertades o no, sin que a tales fines los usuarios en cuestin deban solicitar previamente
permiso o autorizacin o deban pagar remuneracin alguna. Es decir que el autor, autores o
productor del software libre autorizan a los usuarios de tales programas de ordenador que
sean libres de realizar todas o algunas de las acciones antes descritas.
Por otro lado, un programa de ordenador ser considerado como software propietario si el
autor, autores o productor del mismo, inicialmente permiten al usuario instalar y usar el
software, para lo cual slo le dan acceso a los archivos binarios o ejecutables del programa
en cuestin. Es decir, el autor, autores o productor del software propietario mantienen para s
el ejercicio de los derechos patrimoniales que la ley les reconoce sobre sus obras.
Qu tipos de licencias de software libre existen?
En el mercado existen varios tipos de licencias de software libre. Una
de las ms conocidas es:
GNU (acrnimo de Gnus Not Unix) o GPL (por sus siglas en ingls: General
Public License). Es una forma de licenciar programas de ordenador, la cual ya
est previamente redactada y lista para ser utilizada. Entre los programas de
ordenador amparados por esta licencia estn los sistemas operativos Linux, el
programa de edicin fotogrfica GIMP, entre otros.
Qu son las llamadas medidas efectivas de
proteccin tecnolgica?
Las medidas efectivas de proteccin tecnolgica son dispositivos de
hardware o software, componentes o cualquier tecnologa que un autor o
titular de derechos puede incluir en su obra a efectos de que se controle el
acceso legal a una obra, interpretacin o ejecucin, o fonograma, o que
protege cualquier derecho de autor o conexo, impidiendo al usuario del
mismo mal utilizarlas o explotarlas indebidamente. Por ejemplo, una medida
efectiva de proteccin tecnolgica puede ser un software de seguridad que
un titular de derechos incluye en el disco compacto que contiene el programa
de ordenador que produce, a fin de evitar que el usuario del mismo pueda
copiar (o quemar) el mismo en otros discos compactos u otros dispositivos de
almacenamiento digital.
Igualmente, se aplican a los programas de ordenador, por ejemplo,
en el caso en que se requiere de una contrasea para poder
instalar el mismo en el equipo correspondiente.
Estas medidas tecnolgicas efectivas estn destinadas a proteger
el ejercicio del derecho de autor, permitiendo el control del acceso,
uso y/o explotacin de las obras que las contienen. La violacin de
estas medidas efectivas de proteccin tecnolgica es considerada,
en principio, como una infraccin a la legislacin aplicable.
Existen excepciones a las medidas tecnolgicas
efectivas?
S. La ley ha previsto una serie de actividades que no son consideradas como actos ilcitos o
violatorios de las medidas tecnolgicas efectivas implementadas por los autores. Es decir que un
usuario puede eludir tales medidas tecnolgicas efectivas sin que ello signifique una violacin de
los derechos del autor o, en su caso, del productor del programa de ordenador en cuestin.
Algunos de los supuestos lcitos de elusin de medidas tecnolgicas
efectivas son:
Las
actividades no infractoras de ingeniera inversa realizadas de buena fe, a fin de obtener la
interoperabilidad de sistemas informticos que hayan sido obtenidos legalmente.
La
investigacin en seguridad de sistemas informticos o computadoras, realizada con
autorizacin de sus titulares.
La
inclusin de componentes a dispositivos, productos o servicios que fueren necesarios para la
prevencin del acceso de menores a contenido que no les sea apropiado.
Cul es la importancia econmica del
Derecho de Autor en la industria del
software?
El Derecho de Autor en la industria del software, es el instrumento
bsico y fundamental para proteger e incentivar los procesos de
creacin informtica; pues es el que permite, adems de proteger
los
derechos patrimoniales de los autores y titulares de los programas
de ordenador, el poder obtener ganancias econmicas tangibles
como justa retribucin por el uso, licenciamiento y explotacin de
los mismos; permitiendo as que puedan continuar contribuyendo al
desarrollo tecnolgico en el futuro.
Qu es la piratera de los programas de
ordenador?
La piratera son todas aquellas actividades de
reproduccin, distribucin y/o utilizacin de
copias de un programa de ordenador, sin contar
para ello con la debida autorizacin, permiso o
licencia del autor o titular del mismo. La piratera
tambin se presenta cuando un programa de
ordenador es distribuido o es puesto a disposicin
del pblico en redes de comunicacin en lnea
(Internet), sin la autorizacin de sus titulares.
