Refinería
del Pacífico
Eloy Alfaro RDP-CEM
Manta, 27 de octubre del 2020
Doctor
Franklin Zambrano
Director del Centro de Mediación de la Procuraduría General del Estado
En su despacho.-
De mi consideración:
JoSE RICARDO HERRERA FALCONES, con cedula de ciudadanía No.
1306265537, ecuatoriano, de estado civil viudo, domiciliado en la ciudad de Manta,
de profesión Abogado, Liquidador y Representante Legal de Refinería del Pacífico
Eloy Alfaro RDP Compañía de Economía Mixta EN LIQUIDACIÓN, conforme
justifico con el nombramiento adjunto; ejerciendo la representación legal de esta
compañía, a usted expongo y solicito:
I
ANTECEDENTES DELA PETICION:
E1 25 de septiembre de 2013 se suscribió el contrato No. RDP-GE-131001-UPR-
CT-0001-C entre Refinería del Pacifico Eloy Alfaro, compañía de Economía
mixta, y la empresa Constructora Norberko (Odebretch S.A., para la "Ejecución
de los trabajos de construcción del acueducto represa La Esperanza- Refinería del
Pacifico, ubicado en la provincia de Manabi, Rep1iblica del Ecuador; el cual, para
efectos de este documento se denominará "ei Contrato".
La cláusula segunda de "El Contrato", indica taxativamente
que: formarán
parte integrante del contrato (..) Los Pliegos incluyendo las especificaciones
técnicas, planos y diseños del Proyecto que corresponden a la obra contratada,"
(énfasis fuera de texto).
ii. En la cláusula décimo
quinta, de "El contrato", la Contratista, se somete a las
obligaciones establecidas en "El contrato", las condiciones especificas de los
Pliegos, y las contenidas en la oferta presentada.
iv. En los Pliegos
del proceso de licitación de obra No.
indica que el acance del
LICO-RDP-001-2013, se
objeto de la contratación se encuentra definido en el
documento "Alcance técnico para la
ejecución de la
ingenieria del
construcción, puesta en marcha, operacióny mantenimiento del campo, procura,
la Acueducto, represa
Esperanza-Refinerín del Pacífico Eloy Alfaro", que forma parte integrante de
los pliegos.
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del Pacífico
Eloy Alfaro RDP-CEM
V. En los Pliegos del proceso de licitación de obra No. LICO-RDP-001-2013, en
la sección 4 correspondiente a las condiciones especificas, se indica en el
numeral 4.3 que el precio de la oferta deberá cubrir ".. los costos indirectos, los
Impuestos y tasas vigentes en el Ecuador, así comolosservicios para la ejecución
completa de los trabajos, es decir todo lo necesario para entregar la obra
Contrtadaista para serpuestaenservicio. (..) El oferente deberá incluir todos
y cada uno de los rubros señalados en la Tabla de cantidades y precios Formulario
2),que forma parte integrante de los Pliegos". (Enfasis fuera de texto).
V1. La cláusula vigésima de "el Contrato", indica que: "de conformidad al
documento «Alcance técnico para la
ejecución de la ingenieria del campo, procura,
construcción, puesta en marcha, operación y mantenimiento del Acueducto, represa
Esperanza-Refinería del Pacifico Eloy Alfaro», es responsabilidad del
Contratista operarymantenerelacueductohastala suscripción del Acta de
Entrega-Recepción Definitiva de laobra a entera satisfacción de RDP, para
lo cual deberá proporcionar el personal, equipo y seguridad necesarios(..)."(Enfasis
fuera de texto).
vii. En la "Tabla de descripción tie vuiro, cAPteicdes y precios" del «Alcance técnico
para la ejecución de la ingeniería dei cenzi, procura, construcción, puesta en marcha,
operación y mantenimiento del Acueducto, represa la Esperanza-Refinería del
Pacifico Eloy Alfaro», consta el rubro 519, denominado como "Comisionado y
Puesta en Marcha"; el cual tiene alcance global la provisión de equipo,
como
personal, transporte, herramientas y materiales consumibles requeridos de
acuerdo al acápite 6.2, 6.3, y 6.4 del "Alcance técnico (..).".
vii. El "Alcance técnico para la ejecución de la ingeniería del campo, procura,
construcción, puesta en marcha, operacióny mantenimiento del Acueducto, represa
la Esperanza-Refinería del Pacifico Eloy Alfaro", prescribe en el punto 6.2 que:
"Comisionado: Es la ealización de todas las actividades y pruebas con
y fluido que garantizan que los sistemas que conforman la instalación han
energía
sido construidos de acuerdo al plan de
aseguramiento
de calidad,
especificaciones del proyecto y los planos elaborados durante la ingeniería de
campo. (.)
Es responsabilidad del Contratista la_provisión de todas las
herramientas, equipos, repuestos, consumibles, energiía eléctrica y
guimicos necesarios para realizar la fase del comisionado".
ix. El "Alcance técnico para a
ejecución de la ingenieria del
construcción, puesta en marcha, operacióny mantenimicnto del canpo, procura,
Acueducto,
la
Esperanza-Refinería del Pacifico Eloy Alfaro", determina en el punto 6.3represa
que:
Refinería
del Pacífico
Eloy Alfaro
RDP-CEM
a. "Puesta en marcha: inicia con la adición de carga y la puesta en marcha en
funcionamiento de todos los sistemas necesarios para poner en operación las
instalaciones del proyecto. Una vez que se alcanzan las condiciones de
estabilidad y seguridad en todos los sistemas que conforman estas facilidades,
y se hayan realizado las pruebas de buen funcionamiento por un lapso de
tiempo prudencial a definir durante el transcurso del proyecto, se firmará el
Acta de Entrega Provisional.
El contratista _será responsable de
Suministrar todo el apoyo de personal, mano de obra calificada,
recursos, eguipos, materiales, consumibles,que sean necesarios para
elarranque de los sistemas del proyecto.
El "Alcance técnico para la
ejecución de la ingenieria del campo, procura,
cOstrucción, puesta en marcha, operación y mantenimiento del Acueducto, represa
la Esperanza-Refinería del Pacifico Eloy Alfaro", describe en el punto 6.4 que:
a. Operación y mantenimiento: El contratista inclhuirá en su oferta el costo
de este servicio que incluirá la provisión de equip0, personal transporte,
herramientas y materiales consuniibles requeridos, en el rubro «Comisionado
y Puesta en Marcha-Estación ie Esperanza» contenido en el item 519 del1
Formulario No. 2 de los Pliegos de licitación, desde el
periodo
comprendido entre el inicio del comisionado hasta la fima del acta
de entrega recepción definitiva, para las labores de operación y
manteniniento de:
La Estación La Esperanza
Linea de conducción agua y accesori0s
Fibra óptica
Derecho de via."
El 13 de diciembre de 2016, las Partes suscribieron el Acta de
Recepción Provisional Total de "El Contrato"
Entrega
y los contratos
complementarios Nro. 1, 2,3, 4, y 5; y, Las Ordenes de Trabajo Nro. 1, 2, 3, 4,
5, 6, 7 y 8. Fecha desde la cual entró en
vigencia el periodo de operación y
mantenimiento.
xii. El 15 de
septiembre de 2017, las Partes suscribieron el Acta de
Entrega
Recepción Definitiva de "El Contrato" y los contratos complementarios Nro.
1,2,3, 4, y 5; y, Las Órdenes
de Trabajo Nro. 1,2, 3, 4, 5, 8; dentro de la6,7 y
Cual, cláusula octava, se dejó constancia de
en la
que existió, durante la
ejecución del contrato, una controversia relacionada con el consumo
de la energía eléctrica necesaria y pago
durante el "Periodo de
Mantenimiento" Operación y
xiii. Mediante Oficio Nro.
RDP CNO-ADC-131001-0901-OFI, de 30 de agosto de
2016, la Contratista indica en lo
principal que "De conformidada lo que establece
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del Pacífico
Eloy Alfaro RDP-CEM
el numeral 6.2 del alcance técnico del contrato
(...) me permnito informar que la
Constructora Norberto Odebretch S.A.
procederá a realizar los pagos de los consumos
de energía eléctrica tanto los medidores de los rectificadores de
para
catódica como para el medidor a ser instalado en la Estación de Bombeo protección
de la Represa
de la Esperanza para la
operación de todos los sistemas hasta la fase de comisionado.
Posterior a esta fecha, Refinería del
Pacifico deberá gestionar la programación de
pagos respecto a los consumos de energía eléctrica en base a los
demanda de operación que su requerimientosy
representada deberú establecer para las siguientes etapas
del proyecto con esto
y garantizar la operación asistida de los sistemas"
xiv. Mediante Oficio Nro.
RDP-ADC-CON-131001-1006-OFI, de 12 de septiembre
de 2016; Refinería del Pacífico como
respuesta al oficio que antecede, indica
que: "... dentro de los rubros del contrato se tiene el 519.- Comisionado y Puesta en
marcha -Estación La
Esperanza- (...); es decir incluye las actividades de comisionado,
Puesta en Marcha y las labores de
Operación y Mantenimiento para la Estación La
esperanza, linea de conduridr le agua y uccesorios, así como derecho de vía. (..) Los
Pliegos de "El Contraia", en la secK1n A correspondiente a las condiciones especificas,
se indica en el numersl 3 qe ei
precio de la oferta deberá cubrir "...los costos
indirectos, los impuestos y lusts
vigentes en el EcCuador, así como los servicioos
para la ejecución completu de los trabajos, es decir todo lo necesario
entregar la obra contratada lisia para ser puesta en servicio. (...) Enpara
tal
virtud, esta Administración considera
que los pagos respecto a los consumos
de enerfia eléctrica que la
generare ejecución del rubro contractual 519 debe
realizarlo su representada hasta la
suscripción del acta de entrega recepción
definitiva de la obra."
XV. Mediante Oficio Nro.
RDP-CNO-ADC-13001-0946-OFI, de 16 de diciembre
de 2016; la Contratista manifestó
- en lo principal- al Administrador de
Contrato que, no existe sustento contractual
para la pretensión de que el
Contratista asuma el pago del consumo de la
energía eléctrica.
xvi. Mediante Oficio Nro.
RDP-CNO-131001-1080-OFI, de 07 de abril de 2017;
Refinería del Pacifico informa a la
Contratista, en lo principal que, "(...) de
acuerdo a la información del área
de Servicios Generales de RDP, existen
fucturas que se encuentran impagas, por lo que en base al contrato al criterio algunas
gue ratifica el análisis realizado
y juridico
previamente por esta Administración, se solicita a su
representada cancele inmediatamente los valores adeudados por consumo de todos los
medidores involucrados con la
operación del Acueducto-La Esperanza RDP y que
están a nombre de RDP como dueño de la
obra y hasta la
misma. (.)" recepción definitiva de la
xvii. Mediante Oficio Nro.
RDP-CNO-ADC-131001-1004, de 12 de abril de 2017; la
Contratista manifestó a la Refinería del en lo Pacífico, principal, que: "... La
Refinería
del Pacífico
EloyAlfaro RDP-CEM
Constructora Norberto Odebretch S.A., mantiene su posición en cuentro considera
que no existe sustento contractual para la pretensión de que el Contratista asuma
como suya una obligación adicional no pactada, como es el pago del consumo de la
energia eléctrica necesaria para entregar el ag1ua a las plantas de Potabilización de las
ciudades de Manta, Montecristi y Jaramijó"
xvii. En consideración a los oficios detallados previamente, se constata que las
partes procuraron resolver la controversia presentada; sin embargo, no
obtuvieron un acuerdo sobre tal divergencia según se desprende los
mencionados oficios.
Kix. En virtud de no haber logrado resolver la controversia directamente y de
común acuerdo, las Partes decidieron someter la controversia a mediante
proceso de Mediación y/o Arbitraje pactado en la Cláusula vigésima tercera
de "El Contrato". El valor de la disputa por este concepto, de conformidad a
lo previsto, ascendía a USD$417.952,26 (cuatrocientos diecisiete mil
novecientos cincuenta y dos con 26/100), valor con corte al 05 de agosto; por
lo que, se dejó constancia de que: "el valor pendiente de pago coresponde al calor
detallado en el cuadro precedenie másel valor delconsumo
eléctrico por losdias
de operación ejecutados hasta la irng de la presenta acta, dicho valor serú
contabilizado posterior a la suscripión tet Acta de Entrega Recepción
Definitiva,
una vez
que la CNEL emita la respectiva planilla de energía eléctrica". (énfasis
añadido).
XX. La cláusula octava del Acta de Entrega Recepción Definitiva, contiene
también, la autorización expresa de la Contratista de que: "En el eventual caso
de que se resuelva disponiendo a la Contratista el pago del valor total registrado en el
cuadro precedente o de cualquier valor parcial, la Contratista autoriza que dicha
suma sea inmediatamente debitada de la deuda final a la Contratista
certificada en la Liquidación Económica de la Cláusula Séptimna de la
presente Acta.."
XX1. Mediante Informe No. DNA6-0008-2019, efectuado
por Contraloría Gerneral
de Estado, respecto del "Examen
especial de Ingeniería a la ejecución, liquidación,
operación y mantenimiento del proyecto "Acueducto Represa La Esperanza -
Refinería Del Pacifico", y la fiscalización efectuada or WorleyParsons Internacional
Inc, Por EI Período Conmprendido Del 28 De Agosto De 2015 Al 15 De
De 2017,
Así Como La
Septientbre
Aplicación,
En La Ejecución Del
Proyecto "Acueducto
Represa La Esperanza - Refinern Del Pacíifico", De Los Estudios Y Diseños
Elaborados Por WorleyParsons lnternacional Inc., a cargo de Refinería del
Eloy Alfaro RDP Pacifico
Compañia Economía Mixta, por el periodo comprendido entre el
de
5 de
septiembre de 2012 y el 15 de
septiembre de 2017", se
siguientes recomendaciones: dispusieron las
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del Pacífico
Eloy Alfaro RDP-CEM
a. (...)8. Dispondrá y verificará que RDP, continúe con el proceso de
medicació1, para definir a quien le corresponde asunmir los gastos por el
cosumo de la energía eléctrica durante el período de comprobación de la
operatividad y mantenimiento del proyecto que se encontraba bajo la
responsabilidad de la Constructora; así como se deberá establecer con claridad
una cláusula contractual en la que se especifique quien deberá asumir los
costos totales por el mantenimiento en el período de prueba de los proyectos."
xxii. De conformidad al artículo 92 de la Ley Orgánica de la Contraloría General
del Estado, las recomendaciones deben ser aplicadas de manera inmediata y
con el carácter obligatorio.
II
OBJETO DE LA PETICIÓN NATURALEZA DEL CONELICTO
Con los antecedentes expuestos el conflicto se detalla de la siguiente forma:
Refinería del Pacífico Eloy Alfaro KDP Compañía de Economía Mixta, en
liquidación, requiere el pago de energia eléctrica correspondiente a los costos que
debe asumir la contratista, por cuanto ella debió
incluir
en el precio de su oferta
todoslos costos para la correcta_y completa ejecución de la obra. Costos que se
generaron dentrodelas fases de prueba del Acueducto La Esperanza.
Por su parte Construtora Norberto Odebrecht S.A. estima que el contrato no ha
especificado de forma expresa que para la fase de Operación y Mantenimiento, sea
asumido el consumo de energía eléctrica por la Contratista.
imperativo para Refinería del Pacifico que se interprete la cláusula quinta
contrato de forma integral, así como el alcance de los rubros -519 en el presente caso-
, referente al precio del mismo, en el cual se fija el valor de USD$259 914.484,26 de
conformidadconlaoferta presentada por la Contratista
La oferta presentada por la Contratista, al ser derivada de un proceso de contratación
pública, fue presentada de conformidad al Pliego para el proceso de licitación del
referido contrato, mediante el cual en el Formulario 1, indicó el Contratista en su
oferta que: "al presentar esta oferta declara que
(...)4. (..)
declara que al presentar esta
oferta, considera todos los costos obligatorios que debe y deberá asumir en la
ejecucióncontractual(...),2
En este sentido, es claro que, el "Alcance técnico para la ejecución de la ingenieria del
campo, procura, construcción, puesta en marcha, operación y nantenimiento del Actueducto,
represa la Esperanza-Refinería del Pacifico Eloy Alfaro", contenido en los Pliegos,
refiere
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Eloy Alfaro RDP-CEM
cuatro «hitos» en la ejecución del contrato: Pre comisionado, comisionado, puesta en
marcha y Operación; de las cuales tres fases componen el rubro 519, esto es el
Comisionado, la Puesta en Marcha, y la Operación y Mantenimiento. Circunstancia
que es evidente deconformidad a la tabla de "Alcance a las Especificaciones
técnicas (Pág. 131 del documento citado), mediante el cual, se considera como un
rubro el 519 las mencionadas fases con un alcance global de todo lo previsto en los
puntos 6.2, 6.3 y 6.4.
Es oportuno señalar adicionalmente que, dentro del contrato se hacen referencia a
dos momentos importantes: las actas de entrega - recepción provisional, y definitiva,
respectivamente. De conformidad a la Ley Orgánica de Contratación Pública, la obra
es entregada formalmente a la Entidad contratante únicamente en el acta de entrega
recepción definitiva, ergo, entre la suscripción del acta provisional y definitiva se
supervisarán detalles que serána cuenta de la Contratista y que debe responder ésta
como parte de sus obligaciones contractuales.
Queda en evidencia por tanto que la Contratista se subsume en primera instancia a
la declaración presentada en su oferta, esto es, " ) declara que al presentar esta
oferta, considera todos los costos obligatorios gue debe y deberáasumir en la
ejecución contractual ( . . ) ; y en segurnda instancia a lo previsto en la cláusula
vigésima de "el Contrato", la cual indica que: "de conmformidad al documento «Alcance
técnico para la ejecución de la ingeniería del campo procura, construcción, puesta en marcha,
operación y mantenimiento del Acueducto, represa la Esperanza-Refinería del Pacifico Eloy
Alfaro, es responsabilidad del Contratista operar y mantener el acueducto hasta la
SuSCripción_del Acta de Entrega-Recepción Definitiva de la obra a_entera
satisfacciónde RDP, para lo cual deberá proporcionar el personal, equipo y seguridad
necesarios(..)."(Enfasis fuera de texto).
Las partes de común acuerdo trataron de resolver la controversia conforme lo
establecido en el inciso de la Cláusula Décimo Tercera del contrato
primero que
señala "...En caso de presentarse divergencias o controversias respecto del cumplimiento de
las obligaciones pactadas, las Partes procurarán resoloerlas directamente y de omin
acuerdo"; sin embargo, no hubo avenimiento sobre dicho asunto.
Mediante disposición inserta en Memorando No. RDP-UPR-GGE-131001-0140-MEM
de 28 de julio de 2017, el Gerente General acoge la recomendación del Procurador de
laCompañía, la cual sugiere que al persistir la controversia y luego de haber agotado
los caminos del diálogo como
primer paso para resolver las diferencias presentadas
en la del
ejecución contrato, corresponde someter la controversia al proceso de
Mediación como unsistema alternativo de solución de controversias reconocido
constitucionalmente y contractualmente, para lo cual de conformidad a lo
en la Cláusula Décimo
previsto
Tercera del Contrato, las Partes deberán acudir al Centro de
7
Refinería
del Pacífico
Eloy Alfaro
RDP-CEM
Mediación de la Procuraduria General del Estado de la ciudad de Portoviejo
provincia de Manabi.
III
ESTIMACIÓN DE LA CUANTÍA
La cuantia total del presente conflicto asciende al monto total del a USD $596.371,67
(QUINIENTOS NOVENTA Y SEIS MIL TRESCIENTOS SETENTA Y UNO CON
67/100 DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA). Cuantia obtenida
por parte de la Gerencia Administrativa Financiera, mediante Memorando Nro.
RDP-GAF-2020-0143-MEM de 26 de octubre de 2020.
Rubro que corresponde a la liquidación del monto fijado en el Acta de Entrega
Recepción Definitiva, de 15 de septiembre de 2017 y el liquidado en la planilla
emitida por CNEL, esto de conformidad a lo previsto en la cláusula Octava del acta
Idem, cito textualmente:
"el valor pendiente de pago rorrespond: ai valor detallado en el cuadro precedente más
eloalordelconsumo eléctrico pe lsuts deeperación ejecutados hastala firma dela
presenta acta, dicho vaBor sera contarlizaudo posterior a la suscripción del Acta de
Entrega Recepción Definitioa, una vez que la CNEL emita la respectiva planilla de
energia eléctrica".
IV
DATOS DEL INVITADO
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 43 de la Ley de Arbitraje y Mediación,
solicito a usted se sirva convocar a una audiencia de mediación a la señora
VERONICA 1SABEL LOJAN AVELLAN APODERADA ESPECIAL,
hicieren sus veces, de la CONSTRUCTORA NORBERTO ODEBRECHT S.A.,
oquienes
domiciliados en la avenida Rodrigo Chávez S/N y Parque Empresarial Colón,
edificio COLONCORP, Piso 3, oficina 304, de la Ciudad de Guayaquil y al coreo
electrónico infoecuador@[Link].
NOTIFICACIÓN
Las notificaciones que me correspondan las recibiremos a los correos electrónicos
[Link]@[Link]@[Link]
mbrano@[Link] pertenecientes al liquidador y abogados de la Empresa RDP,
respectivamente.
VI
Refinería
del Pacífico
Eloy Alfaro
RDP-CEM
De conformidad con lo dispuesto en el Art. 21, numeral 7del Reglamento del Centro
de Mediación de la Procuraduría General del Esthdo, publicado en el Registro Oficial
No. 673 de 20 de enero del 2016, declaro qué, respecto a esta controversia, no existe
un proceso administrativo, arbitral o judicial pendiente, ni examen especial de la
Contraloría General del Estado.
Abg. José Ricardo Herrera Falcones
LIQUIDADOR REPRESENTANTE LEGAL
REFINER*A DEL PACIFICOELOY ALFARO RDP
Compañía de Economía Mixta en Liquidación
Abg. Maria GasterluZambrano Vera
PROCURADORA
Refinería del Pacifico Eloy Alfaro RDPP
Compañía de Economía Mixta en Liquidación
MAT. 13-2015-0212
Foro de Abogados de Manabí
[Link] 4aTorano Kon
Analista Juridica
Compañía de Economia Mixta en Liquidación
Mat. 14670 C.A.P.
Abg. BeatrizAlar lzatty Vélez
Analfstadurídica
Compañia de Economía Mixta en Liquidación
Mat. 2934 C.A.M.
RAL .
ES TADO
CENE
REPUIICA DELEC jADOR
DIRECCiNREGONAL
FECHA 1 0 0 U H ö R A M . H S
RESPONSABLE: AYYINQN....
SE CRET
AR
RECiBIC-
