el secreto; esto de alguna manera se encuentra corregido por leyes especiales que han ampliado el
ámbito del secreto a otras situaciones. El secreto para excusarse a declarar es siempre una situación
excepcional y requiere de norma expresa sobre el particular.
El secreto no es sólo un derecho, es un deber y quien lo quebranta en ciertas y determinadas situaciones
está sujeto a sanciones penales, específicamente en el caso de los abogados.
2. Las personas expresadas en los números 1°, 2° y 3° del artículo 358; y
El artículo 358 indica cuales son las personas inhábiles como testigos. El legislador se está poniendo en
la situación que la parte contraria presenta como testigo a un pariente cercano, como las causales de
inhabilidad se resuelven en la sentencia, estas personas más cercanas tendrían teóricamente la
obligación de declarar, pero el legislador comprendiendo el íntimo vínculo lo exime de la obligación de
declarar.
3. Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo o de las personas
mencionadas en el número anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente
responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.”
Guarda íntima relación con la quinta enmienda de la legislación norteamericana que tiene como función
evitar la auto incriminación, en el sentido que nadie esta obligado a autoincriminarse; entendiéndose
por esto no tan sólo un testimonio que se haga personalmente, sino también a personas íntimamente
vinculadas a él. Se recoge este principio aquí en Chile también respecto de causas civiles, en el sentido
que el testigo no está obligado a declarar sobre hechos que puedan afectar su honor o el honor de las
personas íntimamente ligadas a él, o que importen la comisión de un delito porque puede ser
criminalmente responsable el declarante mismo o aquellas personas vinculadas a él.
3. DECIR LA VERDAD: La obligación de decir la verdad no está explícitamente señalada en el CPC, pero se
deduce por la sanción al falso testimonio, según el artículo 209 C.P., que lo tipifica y sanciona en materia
penal, también aplicable en materia civil, y es más drástico dependiendo si fue a favor o en contra del
acusado.
La circunstancia de no coincidir la declaración con la verdad en el relato de los testigos no importa falso
testimonio. Para tipificarse, debe haber dolo en el comportamiento del testigo, siendo una situación
extrema, de última ratio.
4.8 Forma de producir la prueba testimonial
Este procedimiento se establece para el juicio ordinario de mayor cuantía, siendo más simple para los
otros procedimientos.
Se debe presentar la lista de testigos y la minuta con los puntos que serán objeto de la prueba, según el
artículo 320, desde la primera notificación de la interlocutoria de prueba hasta el quinto día de la última
notificación de la misma, cuando no se haya pedido reposición; si se pidió reposición, entonces la lista se
presenta dentro de los cinco días siguientes a la notificación por el estado de la resolución que se
pronuncie sobre la última solicitud de reposición.
136
La lista de testigos es una nómina de testigos, cuyas declaraciones se piensa hacer valer (artículo 320).
Debe existir individualidad de los sujetos, teniendo presente que a la época de la dictación de la norma
no se exigía el número de la cédula de identidad, por no existir esta. Toda la individualización alude a
que la parte contraria conozca a los testigos, para poder ejercer el derecho a tacharlos.
Como regla general sólo pueden declarar los testigos inscritos en la nómina; excepcionalmente se
pueden aceptar otros testigos bajo juramento de la parte que los presenta de no haber tenido
conocimiento de su existencia.
Sólo pueden declarar seis testigos por cada hecho, mas para la conformación de la lista se puede
presentar el número que se estime conveniente.
La minuta de los puntos de prueba constituye las preguntas que se proponen a los testigos, siendo
conveniente redactarlas en forma asertiva. Conviene que en la minuta se agrupen los puntos por hecho,
cada hecho se vaya desglosando en distintas preguntas. La minuta es una nómina estándar para todos
los testigos.
En la práctica conviene señalar a cada testigo sus preguntas según los hechos, por la limitación del
número de testigos.
Si no se presenta la lista, por regla general se renuncia a la prueba testimonial. Sólo podrá haberla si,
con posterioridad, la parte declara bajo juramento el haber desconocido la existencia de dichos testigos.
También es muy excepcional la norma de la prueba testimonial en segunda instancia (artículo 372 inc.
2°).
Si no se señalan los puntos en la minuta, se renuncia a este derecho y los testigos se entiende que deben
declarar sobre los hechos consignados en los autos de prueba.
En la prueba testimonial debe intervenir el tribunal que conoce de la causa, sin perjuicio de las causales
de término probatorio especial de prueba por falta del tribunal. Es el receptor quien debe intervenir en
la prueba testimonial en materia civil, anotando las pruebas que se van rindiendo, en acta escrita de las
declaraciones (artículo 390 C.O.T.).
El tribunal que recibe la prueba, si es unipersonal, es el propio juez, y si es colegiado, uno de sus
integrantes. También deben concurrir los respectivos abogados (artículo 365 inc. 1°).
Si debe rendirse prueba testimonial fuera del lugar del tribunal, la prueba se realizará ante tribunal
exhortado, sea en Chile o en el extranjero (artículo 371 incs. 1° y 2° y el artículo 73).
4.8.1 Fijación de las audiencias.
Deben fijarse las audiencias para recibir la prueba testimonial, la que se fijará, normalmente, dentro de
los dos, tres o cuatro últimos días del término probatorio. El tribunal lo puede fijar de oficio, lo que
ocurre muchas veces; pero si no lo fija el tribunal de oficio, la parte, al presentar la minuta debe solicitar
una determinada audiencia.
El testigo puede ser citado a comparecer, con objeto de compelerlo. La citación la realiza el receptor, y
el testigo es notificado por cédula.
Si el testigo no comparece, por imposibilidad para concurrir, se puede pedir un nuevo término para
rendir prueba, según el artículo 380. También existen ciertas y eventuales responsabilidades para el
testigo.
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4.8.2 Examen del testigo.
Se juramenta al testigo, según el artículo 363, remitiéndose al artículo 62. Si el testigo no quiere jurar,
formalmente estaríamos frente a un testigo rebelde. En la práctica, se presentan todos los testigos
frente al receptor, se les solicita juramento, todos responden sí, y luego se procede a escuchar a uno de
ellos.
Según el artículo 364, se debe interrogar a los testigos separada y sucesivamente, para evitar la
comunicación entre ellos. En las primeras audiencias, los testigos del demandante, y durante las
siguientes audiencias, los del demandado. El testigo que declara debe retirarse, con autorización del
juez, o bien quedarse en la sala de audiencias.
Presentado el testigo, se le interroga sobre posibles causales de inhabilidad; si de estas preguntas, la
parte contraria llega a la conclusión de que el testigo es inhábil, se le debe tachar. Planteada la tacha, la
parte que presenta al testigo puede interrogar al testigo sobre las tachas formuladas. Si el testigo es
tachado, la parte que lo presenta puede:
a) sustituirlo por otro, o
b) defender la habilidad de su testigo, incidente que se resuelve en la sentencia definitiva.
La formulación de las tachas no impide que el testigo declare sobre el fondo, salvo que la inhabilidad sea
absoluta.
Al testigo se le formulan las preguntas de la minuta, y se le plantea el porqué de su respuesta. Si se
omiten las preguntas en la minuta, se le interroga sobre los hechos consignados en el auto de prueba,
pudiéndosele realizar repreguntas (son preguntas del abogado que lo presenta, para que esclarezca o
amplíe sus dichos).
Terminado el período de repreguntas, puede realizarse el contrainterrogatorio, que versa sobre los
puntos dudosos, o para esclarecer la posible falta de veracidad del testigo.
Frente a cada pregunta que se le formule al testigo, pueden oponerse a ellas, planteándose un incidente
que el tribunal lo resuelve inmediatamente. La resolución la firma el juez y el ministro de fe autorizante,
en este caso el receptor y no el secretario. Si contra esta resolución se deduce apelación, ésta se
concede en el solo efecto devolutivo.
De todo esto se debe dejar acta, en los términos más claros posibles, siendo conveniente que la lea el
testigo para realizar las rectificaciones en forma inmediata (artículo 366).
Los testigos deben responder en términos claros y precisos, no pudiendo llevar sus respuestas por
escrito (artículo 367).
Toda prueba testimonial es un solo acto, que no puede interrumpirse (artículo 368). Debe declararse en
una sola audiencia (artículo 369 inc. 2°).
Si el testigo no habla español, se debe recurrir a un intérprete en los términos del artículo 382, en
relación con el artículo 63.
De todo debe levantarse acta, según el artículo 370, debiendo ser escriturada. El ministro de fe
autorizante en este caso es el receptor; y si no va la firma de éste en el acta, la actuación es nula (artículo
61).
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4.9 Valor probatorio de la prueba testimonial (artículo 384)
4.9.1 Testigo de oídas.
a) Si capta el hecho de un tercero: base de presunción judicial;
b) Si capta lo que dijo una de las partes: puede ser eficaz en cuanto explique o esclarezca el hecho;
teniendo como limitación el artículo 1709 inc. 2° C.C., en materia obligacional, en el sentido que no es
admisible la prueba testimonial cuando el acto debió constar por escrito.
4.9.2 Testigos Presenciales.
a) Contradictorios: es el caso que se presenta cuando existe contradicción entre los testigos de una y
otra parte. En este caso juegan cuatro reglas:
a.1) Si se trata de testigos de distintas condiciones, se prefieren a los de mejor condición, cualquiera que
sea el número; los testigos se pesan, no se cuentan (artículo 384 Nº3);
a.2) Si son testigos de iguales condiciones (igual fama, igualmente veraces y respetables), se prefiere el
número, y se tendrá por cierto lo que diga el mayor número de testigos; se cuentan (artículo 384 Nº4);
a.3) Si son testigos de igual condición e igual número, racionalmente el juez no se puede inclinar, y así se
tiene por no probado el hecho; se eliminan (artículo 384 Nº5);
a.4) Si los testigos de una parte son contradictorios entre sí, se tienen, para los efectos del cómputo,
como testigos de la parte contraria (artículo 384 Nº 6);
b) No contradictorios. En este caso entran a jugar 2 reglas:
b.1) Si se trata de un solo testigo, su declaración vale como presunción judicial (artículo 384 Nº1);
b.2) Si los testigos son múltiples, pueden constituir plena prueba siempre que no haya otra plena prueba
no testimonial en contrario (artículo 384 Nº2).
Artículo 384. Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria de las declaraciones de los testigos conforme
a las reglas siguientes:
1. La declaración de un testigo imparcial y verídico constituye una presunción judicial cuyo mérito
probatorio será apreciado en conformidad al artículo 426;
2. La de dos o más testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente
examinados y que den razón de sus dichos, podrá constituir prueba plena cuando no haya sido
desvirtuada por otra prueba en contrario;
3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de la
otra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor número, parezca que dicen la
verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o
por hallarse más conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso;
4. Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y de
veracidad, tendrán por cierto lo que declare el mayor número;
5. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en número, de tal modo que la
sana razón no pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a los otros, tendrán igualmente por no
probado el hecho; y
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6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a
la parte contraria se considerarán presentadas por ésta, apreciándose el mérito probatorio de todas ellas
en conformidad a las reglas precedentes.
4.9.3 Menores de 14 años
a) Con discernimiento: declaran sin previo juramento, y su declaración sirve de base de una presunción
judicial (artículo 357 Nº 1);
b) Sin discernimiento: su declaración carece de valor.
La resolución que declara a los menores de 14 años con o sin discernimiento se resuelve en la sentencia.
Tema 5: Prueba Confesional.
Es la confesión que hace alguna de las partes de la verdad de un hecho que produce consecuencias
jurídicas en su contra.
5.1 Requisitos de la prueba confesional.
a) La confesión debe hacerla la parte;
b) Debe versar sobre hechos y no sobre cuestiones de Derecho o simples apreciaciones; y
c) Que los hechos confesados produzcan efectos jurídicos contra la parte confesante.
5.2 Oportunidades de la prueba confesional.
La confesión es, por regla general, un medio probatorio; sin embargo, también puede ser una medida
prejudicial probatoria, en los casos excepcionales en que ello procede, según el artículo 284; o puede ser
una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, para llegar a ser título ejecutivo del cual se carece, según el
artículo 435; también puede ser una medida para mejor resolver en los términos del artículo 159 N° 2,
caso en que los tribunales pueden excepcionalmente ordenar la absolución de posiciones.
5.3 Requisitos de eficacia de la prueba confesional.
a) La prueba confesional debe versar sobre hechos pertinentes al juicio, lo que se desprende claramente
del artículo 385 CPC; lo que significa que debe tratarse de cuestiones de hecho relacionadas o vinculadas
al respectivo juicio.
Los hechos sobre los que puede versar la confesión, pueden ser tanto hechos personales, como hechos
no personales. Se entiende por hechos personales, aquellos en los cuales le confesante ha tenido directa
participación; y se entiende por hechos no personales, aquellos vinculados al juicio pero en los cuales el
confesante no ha tenido directa participación.
Esta distinción entre hechos personales y hechos no personales, tiene una determinada consecuencia
jurídica, porque respecto de los hechos personales no se admite prueba en contrario, en cambio cuando
la confesión se ha referido a hechos no personales, si se admite prueba en contrario. En ambos casos la
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