Se consideran como instrumentos públicos las copias simples o no autorizadas, siempre que se
acompañen bajo apercibimiento de tenerse como auténticas si no fuesen objetadas dentro de tercero
día.
No basta que la copia simple se acompañe con citación, sino que se debe decir expresamente que se
acompaña bajo apercibimiento de tenerse por auténtica si no fuese objetada dentro de tres días, y si
efectivamente se dicta esta resolución y se notifica por el estado diario, una vez transcurrido el tiempo,
la copia simple adquiere en el juicio respectivo la calidad de instrumento público. Si la copia simple es
objetada, no adquiere dicha calidad sino una vez practicado el cotejo.
4. Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y halladas conforme con
sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria;
Si se acompaña una copia simple bajo apercibimiento de tenerse por auténtica si no es objetada dentro
de tercero día, y sobreviene la objeción, todavía es posible que esa copia se convierta en instrumento
público a través del cotejo, que es la comparación entre la copia simple objetada con el original, o la
comparación entre la copia simple objetada con otra copia del original autorizada.
El cotejo no es una operación de carácter pericial, sino de carácter mecánica, que significa hacer la
comparación o paralelo. El cotejo se realiza por el funcionario designado por el tribunal, el cual
comparará palabra por palabra. El artículo 344 CPC señala los sujetos que deben realizar el cotejo:
Artículo 344 CPC: “El cotejo de instrumentos se hará por el funcionario que haya autorizado la
copia presentada en el juicio, por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe que dicho
tribunal designe.
El cotejo de instrumentos nada tiene que ver con el cotejo de letras que sí es de carácter pericial, por el
cual se determina si una escritura o firma corresponde o no a la persona a quien se le atribuye.
5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro
funcionario competente y sacados de los originales o de copias que reúnan las condiciones indicadas
en el número anterior;”
Se trata de testimonios respecto de instrumentos públicos, obtenidos por orden del tribunal y
autorizados por el secretario u otro funcionario competente. Se obtiene de los originales o de copias
autorizadas.
Respecto de las copias que se acompañan en general, cuando son incompletas, la parte contraria tiene
siempre el derecho de pedir que se completen con las partes que se hubiesen omitido. Esto se aplica no
sólo a la copia que se acompañó en parte, sino también a los testimonios parciales.
Artículo 343 Cuando las copias agregadas sólo tengan una parte del instrumento original,
cualquiera de los interesados en el pleito podrá exigir que se agregue el todo o parte de lo
omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas.
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6. Los documentos electrónicos suscritos mediante firma electrónica avanzada.
Este artículo debe ser complementado con el artículo 348 bis.
Artículo 348 bis. Presentado un documento electrónico, el Tribunal citará para el 6° día a todas las partes
a una audiencia de percepción documental. En caso de no contar con los medios técnicos electrónicos
necesarios para su adecuada percepción, apercibirá a la parte que presentó el documento con tenerlo por
no presentado de no concurrir a la audiencia con dichos medios.
Tratándose de documentos que no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tendrá lugar donde
éstos se encuentren, a costa de la parte que los presente.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el Tribunal podrá
ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte que formula la impugnación, sin
perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas. El resultado de la prueba complementaria de
autenticidad será suficiente para tener por reconocido o por objetado el instrumento, según corresponda.
Para los efectos de proceder a la realización de la prueba complementaria de autenticidad, los peritos
procederán con sujeción a lo dispuesto por los artículos 417 a 423.
En el caso de documentos electrónicos privados, para los efectos del artículo 346, N° 3, se entenderá que
han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de percepción.
3.8.2 Casuística COT.
Existe una gran diferencia con lo anterior porque los instrumentos que se consideran como públicos
según el artículo 342 CPC, sólo lo son en función de ese específico juicio; en cambio, en el C.O.T. asimila
como instrumentos públicos para todos los efectos legales. Por ende, los efectos del reconocimiento de
instrumento público del artículo 342 CPC son de carácter restringido; en cambio, los efectos del
reconocimiento del artículo 420 C.O.T. son amplios.
El C.O.T. da la categoría de instrumentos públicos a ciertos y determinados instrumentos que, en su
esencia, pueden serlo o no serlo. Pero establece como requisito sine qua non, para otorgar tal categoría,
el hecho que se protocolicen.
La protocolización dice relación con el protocolo notarial, o sea, con el protocolo que lleva el notario u
otros funcionarios públicos que cumplen las funciones de notario excepcionalmente, como son, en el
primer caso, el oficial del registro civil, y en el segundo, un cónsul de Chile.
El protocolo es el libro esencial del notario y se forma por la agregación sucesiva, en estricto orden
cronológico, de las escrituras públicas otorgadas ante él.
La protocolización consiste en agregar al final del protocolo, a requerimiento de parte, ciertos y
determinados instrumentos.
La diferencia que existe entre la escritura pública y el instrumento protocolizado, es que la primera es el
cuerpo del protocolo, en cambio, el instrumento protocolizado se agrega al final del respectivo mes,
también en orden correlativo, a requerimiento de parte. De este requerimiento de parte, el notario,
debe dejar testimonio en el protocolo, o sea, que el interviniente comparece ante él, que firmó ante él y
que le entregó el instrumento para ser protocolizado.
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Excepcionalmente se puede protocolizar un instrumento a petición de los otorgantes de una escritura
pública, y en tal caso, no se requiere un testimonio separado o aislado, sino que, el propio testimonio
que se deja en la escritura pública del requerimiento de protocolización es suficiente. Encontramos
como ejemplos:
Cuando se vende un bien raíz que tiene ciertas y determinadas características, el vendedor
se puede remitir a un plano y dejar testimonio en la misma escritura, del hecho de haberse
requerido la protocolización del plano, en cuyo evento, el plano se agrega materialmente al
final del protocolo.
Una carta que se estima de gran importancia se puede protocolizar, requiriéndose que el
funcionario exija comparecencia en el protocolo, dejando testimonio.
a) Efectos de la protocolización.
1. Se preserva definitivamente un determinado instrumento, porque el notario debe guardarlo
celosamente para siempre.
2. Se pueden otorgar copias de un testimonio cuando se requieran.
3. Adquieren fecha cierta respecto de terceros, a partir del día en que se requiere la protocolización.
b) Análisis del artículo 420.
Artículo 420 “Una vez protocolizados, valdrán como instrumentos públicos:
1. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal;
Los testamentos solemnes pueden ser cerrados o abiertos, y la característica diferenciadora de unos y
otros es que en los testamentos abiertos cualquiera puede imponerse de las manifestaciones de
voluntad del testador, en cambio, en el testamento cerrado la manifestación de voluntad está contenida
en un sobre cerrado, donde intervienen un notario, ciertos testigos y se guarda con precaución para ser
abierto sólo después del fallecimiento del causante.
La apertura del testamento se realiza ante el juez de letras del lugar donde tuvo su último domicilio el
causante, toda la actuación es de carácter solemne y todo lo obrado en el expediente respectivo es
posteriormente protocolizado. Así se convierte en un instrumento público lo que no tiene nada de
particular porque en la actuación misma del otorgamiento del testamento cerrado ha intervenido un
notario y en las actuaciones posteriores de apertura ha actuado un juez de letras con su respectivo
secretario.
2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas siempre que su protocolización
se haya efectuado a mas tardar, dentro del primer día siguiente hábil al de su otorgamiento;
También los testamentos solemnes abiertos pueden ser otorgados en hojas sueltas. En este caso no es
necesario que intervenga un notario, pero sí que hayan 5 testigos.
Estos instrumentos que técnicamente son instrumentos privados, la ley les da carácter de público
cuando se procede a su protocolización en el plazo que señala la disposición.
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3. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por notario, previo
decreto del juez competente;
Los testamentos menos solemnes son el testamento militar, marítimo y verbal, se otorgan bajo
determinadas circunstancias que hacen presumir la urgencia respecto del acto de que se trata. La
tramitación de estos testamentos menos solemnes también llevan al carácter de instrumentos públicos
en virtud de su protocolización, aunque técnicamente no lo sean.
4. Las actas de oferta de pago;
Esta es una institución que se vincula al pago por consignación.
La oferta de pago es una actuación que se realiza con intervención de un ministro de fe, sin previo
decreto judicial y se levanta un acta, la que debe protocolizarse y vale como instrumento público a partir
de ese momento.
5. Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones efectuadas por el
interprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente debidamente legalizadas,
que sirvan para otorgar escrituras en Chile.”
Este número se refiere a los instrumentos otorgados en el extranjero. Cuando se cumplen ciertos
requisitos y se protocolizan valen como instrumentos públicos; aún cuando la norma se refiere a los
instrumentos en general, si se concuerda este número con el artículo 345 C.P.C, se llega a la conclusión
que la referencia sólo debe entenderse hecha a los instrumentos públicos otorgados en país extranjero,
que valdrán previa protocolización en Chile.
3.9 Forma de acompañar en juicio los instrumentos públicos.
Los instrumentos públicos deben ser acompañados con citación o bajo el apercibimiento respectivo,
siempre que dicho apercibimiento sea más amplio que el de la citación; así por ejemplo, si se acompaña
una copia simple y se pretende que se convierta en este juicio en instrumento público, se acompañará
bajo apercibimiento de tenerse por reconocido si no fuese objetado dentro de tercero día.
Al tratar nuestro legislador el recurso de casación en la forma señalada en el artículo 795 N° 5 y 800 N°4,
dispuso que la citación, respecto de los instrumentos públicos que se acompañan, es trámite esencial en
primera y en segunda instancia, de suerte que la omisión de ese trámite puede acarrear la nulidad
procesal correspondiente.
Respecto de la forma de acompañar los instrumentos públicos, es útil tener presente lo que se señala en
el artículo 255 C.P.C; este artículo permite acompañar en la demanda los instrumentos respectivos, y en
tal evento el término para impugnarlo se amplía (término de emplazamiento).
3.9.1 Causales de impugnación de un instrumento público.
Se acompaña al juicio con citación, dentro de este término o uno mayor en los casos en que procede.
Los motivos o razones en virtud de las cuales se puede impugnar son:
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a) Nulidad: La nulidad del instrumento público puede ser de carácter:
i) Específico: esto ocurre cuando la ley señala algunas causales propias de nulidad de los instrumentos
públicos, por ejemplo, las escrituras públicas no pueden contener estipulaciones a favor del notario.
ii) Genérico: proceden ya sea por incumplimiento de solemnidades, cuando efectivamente la ley las ha
señalado o por incompetencia del funcionario otorgante, tanto territorial o substancial.
La nulidad del instrumento puede plantearse por:
i) Vía principal: cuando se demanda o se reconviene la nulidad del instrumento público, por ejemplo, se
demanda la nulidad de un testamento abierto porque no intervino el notario.
ii) Vía incidental: se dice de nulidad del instrumento dentro del término de citación o del más amplio con
que ha sido acompañado.
Ambas formas son igualmente eficaces, en un caso sobrevendrá una sentencia definitiva que acoja o
rechace la pretensión de nulidad, en otra sobrevendrá una interlocutoria que acoge o rechaza la
pretensión de nulidad, pero ambas firmes y ejecutoriadas producen el efecto de cosa juzgada.
Respecto de la nulidad del instrumento público, sea genérica o específica, la ley no establece
limitaciones en cuanto a los medios de prueba, o sea, cualquiera y todos los medios de prueba son
idóneos para acreditar la nulidad.
Es necesaria hacer la distinción entre el instrumento público y el acto o contrato contenido en el
instrumento público. Si el instrumento público es solemnidad del acto o contrato de que se trata, la
nulidad del instrumento público acarrea nulidad del acto o contrato. Si el instrumento no es solemnidad
del acto o contrato, su nulidad no acarrea nulidad del acto o contrato, sin perjuicio, de que pueden o no
concurrir otras causales de nulidad (artículo 1701 C.C).
b) Falsedad: se produce si el instrumento no ha sido realmente autorizado u otorgado en la forma que
en él se expresa, o sea hay fraude. Respecto de esta impugnación hay que distinguir dos situaciones:
i) El instrumento público, en general, puede ser impugnado por falsedad y ésta puede probarse por
cualquier medio de prueba (artículo 355).
Artículo 355. En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre
suplantaciones hechas en él, se admitirán como medios probatorios, tanto el cotejo
de que tratan los cinco artículos precedentes, como los que las leyes autoricen para
la prueba del fraude.
En la apreciación de los diversos medios de prueba opuestos al mérito de un
instrumento, el tribunal se sujetará a las reglas generales establecidas en el
presente Título, y con especialidad a las consignadas en el párrafo 8.
ii) Cuando el instrumento público es una escritura pública, la prueba testimonial está sometida a
restricciones. Cabe hacer notar que el artículo 429 se refiere a la falsedad de la escritura pública (que el
funcionario, las partes o los testigos no concurrieron a su otorgamiento) y no a la sinceridad de las
declaraciones contenidas en ella, se está tratando de controvertir
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