ESCUELA DE DERECHO

PROYECTO DE TESIS

EL DERECHO A LA VIDA Y SU AFECTACION EN LA

LEGALIZACION DEL ABORTO EN LIMA 2016

AUTOR: GARAY HUERTA SHEYLA GERALDINE

DOCENTE: MG. DANIEL HIJAR HERNANDEZ

LIMA - PERU
2016
 INDICE
PORTADA…………………………………………………………………………………1
INDICE……………………………………………………………………………………..2
I.
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA....................................................................4
1.1 DESCRIPCION DE LA REALIDAD DEL PROBLEMA...............................5
1.2 DELIMITACION DE LA INVESTIGACION..................................................7
1.2.1 Delimitación espacial...........................................................................7
1.2.2 Delimitación social...............................................................................7
1.2.3 Delimitación temporal..........................................................................7
1.2.4 Delimitación conceptual.......................................................................7
1.3 FORMULACION DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION.........................7
1.3.1 Problema general.................................................................................7
1.3.2 Problema especifico.............................................................................8
1.4 OBJETIVOS............................................................................................... 8
1.4.1 Objetivos generales.............................................................................8
1.4.2 Objetivos específicos...........................................................................8
1.5 JUSTIFICACION DE LA INVESTIGACION................................................8
1.6 LIMITACION DE LA INVESTIGACION......................................................9
II. MARCO TEORICO............................................................................................10
2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACION...............................................11
ANTECEDENTES INTERNACIONALES........................................................11
ANTECEDENTES NACIONALES...................................................................14
2.2. BASES TEORICAS.....................................................................................17
2.2.1. CONSTRUCCION DEL CONCEPTO FEMINICIDIO............................17
2.2.2. EL PRINCIPIO Y DERECHO DE IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN
........................................................................................................................ 20
2.2.3. LA DIGNIDAD HUMANA COMO ELEMENTO BASE DEL DERECHO
DE IGUALDAD Y NO DISCRIMINACION.............................................23
2.2.4. LA IGUALDAD Y SU RELACIÓN CON LA NO DISCRIMINACIÓN......24

2
 2.2.5. DIFERENCIAS ENTRE IGUALDAD Y EQUIDAD.................................26
2.2.6 POLÍTICA E IGUALDAD........................................................................28
2.2.7 FORMAS DE DISCRIMINACIÓN: DIRECTA E INDIRECTA.................29
2.2.8 LA IGUALDAD ANTE LA LEY................................................................29
2.3. BASES LEGALES.......................................................................................33
2.4. DEFINICION DE TERMINOS BASICOS.....................................................34
III. SUPUESTOS Y CATEGORIAS........................................................................36
3.1 Supuestos.................................................................................................... 37
3.2 Categoría......................................................................................................37
3.3 Sub categoría...............................................................................................37
IV. METOLOGIA DE LA INVESTIGACION...........................................................39
4.1. DISEÑO DE LA INVESTIGACION...........................................................40
4.2. TIPO Y NIVEL.......................................................................................... 40
4.4. METODO DE LA INVESTIGACION.........................................................41
4.5. POBLACION Y MUESTRA.......................................................................42
a) POBLACION.............................................................................................42
b) MUESTRA................................................................................................42
4.6. TECNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACION DE DATOS...43
4.7. CRITERIOS DE VALIDEZ DE LOS INSTRUMENTOS............................43
V. ADMINISTRACION DEL PROYECTO..............................................................44
5.1. RECURSOS................................................................................................45
5.1.1. Recursos Humanos...............................................................................45
5.1.2. Recursos Económicos..........................................................................45
5.1.3. Recursos Físicos...................................................................................45
5.2. Presupuestos...........................................................................................45
5.3. Cronograma de actividades.....................................................................46
FUENTES DE INFORMACION.............................................................................47
ANEXOS................................................................................................................50
Matriz de consistencia…………………………………………………..……………...51

3
4
 CAPITULO I

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1 DESCRIPCION DE LA REALIDAD DEL PROBLEMA

A nivel mundial… El derecho a la igualdad, entonces, supone un medio a través

de las decisiones de los jueces y, de la misma forma, representa un fin en tanto la
aspiración legítima de los ciudadanos es ser tratados en forma igual si se trata de
iguales, inclusive admitiendo un trato desigual si se trata de desiguales.

(FIGUEROA, E. 2012).

El derecho a la igualdad, es el medio por el cual los jueces toman decisiones y

representa la legitimidad que cada ciudadano tiene para hacer uso de su derecho
a ser tratado de forma igual y sin atisbos de diferencias jurídicas ni
discriminatorias dado que ello nos llevaría a ser agresores del derecho.

A nivel regional…La igualdad como principio rige la organización y actuación del

Estado Social y Democrático de Derecho, y como derecho implica el
reconocimiento de la existencia de una facultad o atribución conformante del
patrimonio jurídico de la persona. En tal sentido, el principio a la igualdad
constituye un límite objetivo al poder público, y como derecho se integra en el
patrimonio jurídico de la persona, quién individualmente puede exigir su respeto
ante los tribunales ante cualquier acto diferenciado. (UGARTE, J. 2009)

La igualdad como principio es un límite al poder público, que rige la organización

social y democrática del estado de derecho y como derecho podemos notar que
es toda aquella atribución o facultad que tienen la persona para hacer respetar
ante los demás y ante el mismo estado.

El legislador propone que el derecho de igualdad ante la ley, es ser reconocidos

ante la ley de manera igual y no recibir un trato distintivo, es decir pertenecer
todos a una misma categoría jurídica, haciendo que esta recaiga y domine sobre
todas las personas de la misma sociedad, de tal manera que todo aquel que ose
irrumpir este parámetro legal estaría transgrediendo la norma y el principio de
igualdad de género.

5
Para concluir podríamos decir que Sin lugar a duda todo aquel individuo que
forme parte del estado y que tenga la intención de dar un trato diferente a la
persona estaría cometiendo un acto discriminatorio, en consecuencia estaría
transgrediendo una norma que prohíbe el trato distinto.

A nivel nacional…El derecho a la igualdad atañe a aquel derecho atribuible a todo

ser humano a ser respetado y gozar de todas aquellas prerrogativas que le son
reconocidas sin importar su nacionalidad, origen, raza, sexo, idioma, religión,
opinión, condición económica o de cualquier otra índole. Corresponde al derecho
que toda persona posee a no ser discriminado por condiciones o razones
específicas.(FIGUEROA, A. 2009).

La jurisprudencia peruana en su constitución en el art.2 inciso 2 de la constitución

de 1993 aborda el tema del derecho a la igualdad ante la ley. Nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, condición
económica o de cualquier otra índole, este articular hace notar que no existe un
reconocimiento general del derecho a la igualdad, sino solo a una referencia al
derecho a la igualdad ante la ley que es una de sus manifestaciones y que no
existe una mención a la obligación del estado de adoptar medidas a efectos de
lograr una igualdad material, a favor de las personas que se encuentran en una
situación de desigualdad.

A nivel local… Hemos observado que el derecho a la igualdad es letra muerta

dado que si bien es cierto la igualdad mencionada en la constitución en el art 2
inc. 2 de la constitución política peruana no se reconoce a los sectores que se le
traten con desigualdad y discriminación y todo ello por la falta de voluntad del
estado para tomar medidas que puedan efectivizar el derecho a la igualdad y así
de esta manera pueda optimizarse la ley de manera efectiva.

6
El numeral 2 del artículo 2 de nuestra Constitución Política del Perú recoge este
derecho. Cabe precisar que la igualdad no solo es un Derecho Fundamental sino
a la vez es un Principio rector de todo el ordenamiento jurídico del Estado.

1.2 DELIMITACION DE LA INVESTIGACION

1.2.1 Delimitación espacial

La siguiente investigación se llevara a cabo en la ciudad de lima, Perú.

1.2.2 Delimitación social

La siguiente investigación va a ser de beneficio a los abogados, jueces,
fiscales estudiantes de derecho y van dirigido a todas las personas que se
encuentren vinculados al tema de discriminación de género y desigualdad
o se le dé un trato diferenciador y racial.

1.2.3 Delimitación temporal

La presente investigación tuvo inicio en el mes de mayo del 2016 con la
fórmula de la siguiente investigación.

1.2.4 Delimitación conceptual

Abarca todo lo referido al principio de igualdad en el ámbito sexual, es decir
la desigualdad que se generan en el género.

1.3 FORMULACION DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION

1.3.1 Problema general

¿Cuál es la importancia del principio de igualdad en la tipicidad de
feminicidio en el código penal peruano?

7
1.3.2 Problema especifico
a) ¿De qué manera afecta el incumplimiento del principio de
igualdad de género en la tipicidad de feminicidio en el código
penal peruano?
b) ¿De qué manera afecta la tipicidad de feminicidio en la
constitución política del Perú?
c) ¿Cuál es la importancia del principio de igualdad de género en
el código penal peruano?

1.4 OBJETIVOS

1.4.1 Objetivos generales

Determinar la importancia del principio de igualdad de género en la
tipicidad de feminicidio en el código penal peruano

1.4.2 Objetivos específicos

a) Establecer el incumplimiento del principio de igualdad de
género en la tipicidad de feminicidio en el código penal
peruano.
b) Precisar de qué manera afecta la tipicidad de feminicidio en la
constitución política del Perú.
c) Describir cual es la importancia del principio de igualdad de
género en el código penal peruano.

1.5 JUSTIFICACION DE LA INVESTIGACION

Esta investigación se basa en el desbalance que hay respecto al principio de

igualdad y de la clara discriminación que podemos encontrar en la tipificación que
se hace en nuestro código respecto al delito de femincidio que podemos encontrar

8
en el código penal peruano y así de esta manera evidenciando la desigualdad que
se comete en perjuicio de género masculino por la falta de una correcta
regulación en el código penal peruano y así de esta manera respetando el
principio de igualdad.

1.6 LIMITACION DE LA INVESTIGACION

Limitación económica debido a los costosos precios de los libros de derecho
que se encuentran en el mercado.
Limitación informativa, dado que no se suele encontrar tan información con
respecto al tema de la investigación.
Algunas fuentes de información son inaccesibles, ello hace más difícil la
búsqueda de información.

9
 CAPITULO II

MARCO TEORICO
2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACION

ANTECEDENTES INTERNACIONALES
Tapia,S. (2009). Realizo una investigación en España-Valladolid en la universidad
de Valladolid en la facultad de educación y trabajo social para obtener el grado
de doctorado en psicología titulada “Desvelar la discriminación de género
mediante la actividad docente en un contexto universitario” con el objetivo de
identificar si existen realmente discriminaciones o trato asimétrico hacia las
mujeres en nuestra sociedad. La recolección de los datos se realizó mediante un
cuestionario que consta de 20 preguntas. Siendo el instrumento realizado, la
entrevista. Este instrumento aplicado tiene como referencia a los autores: ACKER,
Sandra, del libro : “Reflexiones sociológicas sobre mujeres, enseñanza y
feminismo” 1ra edición 1995. Madrid-España. Aguirre Ana del libro: “Orientar para
la igualdad, orientar desde la diferencia” 2da edición 2002. Barcelona- España.
RIVERA, María Milagros, del libro “Teoría de los géneros” 1998. Barcelona-
España, entre otros.

En relación del estudio sobre “Desvelar la discriminación de género mediante la

actividad docente en un contexto universitario” se llegó a la siguiente conclusión
que tanto las alumnas como las profesoras en la UBU, contexto de la
investigación, padecemos segregaciones de diferentes tipos (horizontal, vertical,
económica, estructural, techo de cristal). Estas segregaciones y asimetrías no
hacen sino reproducir el entramado androcéntrico del contexto social que nos
incluye y que dificulta nuestra promoción profesional y personal pues nos impide
acceder a las categorías laborales más elevadas en la misma proporción que los
hombres.

Marroquín,Liz. (2009). realizó una investigación en Guatemala en la Universidad

de San Carlos de Guatemala, para obtener el título de licenciada en relaciones
internacionales, con el objetivo deprecisar la igualdad entre los sexos y la

11
autonomía de la mujer. Aunque la meta de desarrollo vinculada a este objetivo
está asociada principalmente con la eliminación de las disparidades de género en
la educación primaria, la guía incluye tres indicadores adicionales de equidad de
género: tasa de analfabetismo, la proporción de mujeres trabajando en empleos
no agrícolas y la proporción de mujeres en los parlamentos nacionales.Sin
embargo, desde las organizaciones de mujeres tanto nacionales como
internacionales se ha señalado que la equidad de género, como interés
omnipresente transversal para alcanzar todos los Objetivos del Milenio, no está
bien reflejada en los mismos ni en los indicadores globales. Dada esta
preocupación se consideró necesario realizar el presente estudio y explicitar las
relaciones entre mayor igualdad y empoderamiento de las mujeres con el logro de
los demás objetivos del milenio. El ámbito espacial es solo la ciudad de
Guatemala. La presente investigación es un estudio descriptivo, que consiste en
describir situaciones, eventos y hechos. Como es y cómo se manifiesta
determinado fenómenos. Específicamente el fenómeno de la des equidad de
género en la sociedad teniendo como conclusiones las siguientes:

El Estado guatemalteco debe promover la construcción de una cultura y práctica

no sexista, que valore de igual forma a las mujeres y los hombres, su papel,
actividades, autoridad y poder, a efecto de promover la igualdad en el acceso a
las oportunidades de desarrollo y plena participación. Se recomienda al Gobierno
de Guatemala, garantizar el fortalecimiento de la Secretaría Presidencial de la
Mujer –SEPREM- y otros mecanismos institucionales, dotándolos del respaldo
político necesario, de su autonomía y de los correspondientes recursos técnicos y
financieros para el logro de su misión. Es fundamental hacer la integración plena
y efectiva de la equidad de género, en todas las políticas públicas así como en
cada uno de los Objetivos del Milenio, como un mecanismo para transformar
factores culturales, políticos y económicos en factores reales de desarrollo integral
de las mujeres y la sociedad en su conjunto.

12
Zavala, L. (2008).Realizó una investigación en México en la Universidad
Autónoma del Estado de Hidalgo, para obtener el título de trabajador social, con
el objetivo de determinar las barreras de discriminación como: edad, sexo, estado
de gravidez, estado civil y estado físico que se han elevado para inhibir su
participación y la falta de interés de diversas instancias para crear condiciones
que faciliten su integración en el trabajo. Es por ello que en la presente
investigación titulada “La intervención de la mujer en el ámbito laboral con
enfoque de género” consta de 4 capítulos donde se da a conocer la manera en
como la mujer ha luchado por ocupar un lugar ante la sociedad. Cada capítulo
forma parte de forma parte de la investigación en la cual se tienen aportaciones
de diferentes autores, que enlazándolos ayuda a una mejor comprensión del
tema. El ámbito espacial es la ciudad de Pachuca go. La presente investigación
es un estudio descriptivo que consiste en describir situaciones, eventos y hechos.
Como es y cómo se manifiesta determinado fenómeno. Específicamente el
fenómeno de discriminación de género en la ciudad de Pachuca go. Teniendo
como conclusiones las siguientes: en nuestro país el efecto salarial, se recrudece
más en el ámbito de las mujeres ya que viven circunstancias distintas que se
derivan de los roles sociales que determinan las responsabilidades de las madres
sobre los hijos y algunos otros familiares en, ese sentido, las mujeres sufren las
mayores repercusiones de las actuales circunstancias económicas, a las cuales
se enfrentan cuando luchan por la subsistencia de ellas y de su familia,
basándose en el empobrecimiento que cada días se hace más y más creciente,
un mayor números de mujeres incursionan en el mercado laboral, solo un bajo
porcentaje lo hace con el interés de superación.

13
ANTECEDENTES NACIONALES
Valdez, R. (2013). Realiza una investigación en San Miguel – Pando- Perú en la
“pontificia universidad católica del Perú” en la facultad de ciencias sociales, para
optar el Grado Académico de Magíster en Derecho con mención en Derecho de la
Empresa, titulada “EL DERECHO A LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIÓN
DE GÉNERO EN LA SELECCIÓN DE PERSONAL EN EL ÁMBITO LABORAL
DEL PERÚ” con el objeto de precisar el derecho a la igualdad y a la no
discriminación de género. La recolección de datos se obtuvo mediante material
bibliográfico y entrevistas. El instrumento que se aplico fue la entrevista. Este
instrumento fue adaptado al lenguaje corriente para entendimiento del
entrevistado. El tema Tuvo algunas modificaciones por la complicidad de la
misma.

El diseño metodológico fue de tipo descriptivo de corte transversal, en relación al

estudio sobre el derecho a la igualdad y a la no discriminación se llegó a la
siguiente conclusión que La legislación nacional sobre igualdad y no
discriminación de género, sólo contempla al reclutamiento como proceso en el
cual podría efectuarse la discriminación de género, sin embargo el proceso de
incorporación de las personas a las organizaciones comprenden dos sub -
procesos el reclutamiento y la selección de personal, existiendo actualmente un
vacío legal en la legislación nacional, en tal sentido se propone un cambio
normativo a efectos de que nuestra legislación nacional pueda sancionar los actos
de discriminación efectuados tanto en el reclutamiento como en la selección de
Personal.

Barrenechea,A. (2001). Realizo una investigación en lima Perú, en la PONTIFICIA

UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU en facultad de ciencias sociales para
obtener el título de licenciada en sociología, titulada EL FEMINICIDIO
UXORICIDA EN LIMA con el objeto de describir el feminicidio en lima en la
población de lima, el instrumento que utilizo fue la entrevista a los hombres sobre
qué opinión podrían tener sobre el maltrato a las mujeres. Ese instrumento fue

14
adoptado al leguaje de los pobladores para su entendimiento el método utilizado
fue de tipo metodológico y cualitativo.

En relación al estudio del “feminicidio uxoricida en lima” se llegó a la siguiente

conclusión que involucra tanto agentes como instituciones. Los agentes serían
las propias personas, como los hombres victimarios, o posibles victimarios, y las
mujeres en general. Está presente también la familia como centro de la
socialización primaria y transmisora de la cultura, de normas, y formas de
comportamiento, es el lugar donde se toman los primeros modelos de
masculinidad y femineidad que serán determinantes en la constitución de las
personas. Están también involucradas las instituciones de la Iglesia y la Escuela,
y los grupos de pares que cumplen esa misma función en la socialización
secundaria; los medios de comunicación al abordar el tema y la forma como lo
tratan; el Poder Judicial y la Policía en general, que son los encargados de
fiscalizar y poner orden 250 en la sociedad, y son ellos y sus discursos, los que
juzgan a la misma; el Estado como representante de un tipo de sociedad; y dentro
de este al Poder Legislativo que es el encargado de dar las normas y leyes que
rigen nuestro país; entre otros. Todos ellos, construyen y dan cuenta de un “deber
ser” como comportamiento humano.

Zorrilla. (2015). Realizó una investigación en Lima-Perú en la universidad San

Martin de Porrespara obtener el título profesional de licenciada en gestión de
recursos humanos elaborado por zorrilla Arévalo, M. en el año 2015, con el
objetivo de determinar la prevalencia de la violencia contra las mujeres en
relaciones de pareja en cadena de peluquerías en el Perú. Determinar si la
violencia contra las mujeres en el centro de trabajo afecta la productividad laboral
en una cadena de peluquerías en el Perú. Determinar si la violencia contra las
mujeres en el hogar afecta la productividad laboral de las empleadas en las
cadenas de peluquerías en el Perú. Establecer de qué manera la violencia contra

15
las mujeres en relaciones de pareja influye en el nivel de rotación de personal en
una cadena de peluquerías en el Perú.

Identificar los efectos que tiene violencia contra las mujeres en relaciones de
pareja en la productividad laboral en una cadena de peluquerías en el Perú. La
presente investigación es un estudio descriptivo que consiste en describir
situaciones, eventos y hechos. Como es y cómo se manifiesta determinado
fenómeno. Específicamente el fenómeno son los efectos que tiene violencia
contra las mujeres en relaciones de pareja en la productividad laboral en una
cadena de peluquerías en el Perú. Teniendo como conclusiones las siguientes: La
prevalencia de violencia contra las mujeres en las relaciones de pareja es de un
25 % en una cadena de peluquerías en el Perú. La violencia contra las mujeres en
relaciones de pareja contra la mujer en el centro de trabajo afecta
significativamente la productividad laboral de las empleadas en una cadena de
peluquerías en el Perú. La violencia contra las mujeres en relaciones de pareja
contra la mujer en el hogar afecta significativamente la productividad laboral de
las empleadas en una cadena de peluquerías en el Perú. El nivel de rotación de
personal es alto y es ocasionado por situaciones de violencia contra las mujeres
en relaciones de pareja en una cadena de peluquerías en el Perú.

La violencia contra las mujeres en relaciones de pareja ocasiona pérdidas a la

empresa en la productividad laboral en una cadena de peluquerías en el Perú.

16
2.2. BASES TEORICAS

2.2.1. CONSTRUCCION DEL CONCEPTO FEMINICIDIO

El feminicidio es todo el acto del hombre destinada a cometer asesinato contra

las mujeres, siendo el móvil de la acción el odio contra el sexo opuesto por
creerlas inferiores y sin derechos.

BARDALES, O y VASQUEZ, H. (2012) afirma que:

…Es importante señalar que el concepto de feminicidio se

contrapone al de homicidio, que es neutral ; desempeña entonces un
rol re significante de las relaciones de opresión y subordinación de
las mujeres (…) y es concepto que identifica un odio activo del
agresor contra la víctima y a las mujeres en general, una misoginia…
p.24

Si bien es cierto, la violencia contra las mujeres es uno de los delitos más
comunes que se genera con la agresión y que en la mayoría de los casos llega a
la muerte debido a que existe un porcentaje muy alto de machismo en nuestra
sociedad, por ende ven a la mujer como el sexo débil y de esta manera se
encuentra vulnerable a ser víctima de todo tipo de violencia sea física, psicología,
sexual, etc. en manos de personas cercanas a ellas, cónyuges, amistades,
familiares o en todo caso por personas totalmente ajenas a su entorno. Este
hecho va totalmente en contra de los derechos fundamentales que cada persona
tiene sin distinción de sexo.

… El feminicidio es el asesinato masivo de mujeres cometidos por

hombres desde su superioridad en grupo; tiene que ver con los
motivos y heridas que se infligen en el cuerpo de la mujer (…),

17
 donde tiene que haber una complacencia de autoridades, personas
e instituciones que están en el poder…p.15

No cabe duda que el feminicidio es la violencia o la agresión física o psicologica

cometida contra la mujer hasta causarle la muerte desde un estado de
superioridad del hombre para denigrarla como persona donde en muchos casos
habrá una complacencia por partes de las autoridades e instituciones que están
en poder.

El plan nacional contra la violencia y la mujer 2009-2015 define el

feminicidio como aquellos homicidios a mujeres en condición de
discriminación y violencia basada en el género. p. 25

Si bien resulta un gran avance, las firmas y ratificaciones de tratados y acuerdos

internacionales, no son la solución por sí solos. Necesitamos un compromiso serio
por parte de la sociedad como tal, de todos nosotros para lograr mundo de paz en
donde las mujeres que sufren agresiones de cualquier tipo no sigan siendo
víctimas de la indiferencia y en donde sus derechos sean respetados plenamente.

Otro autor: VILLANUEVA, R. (2009) menciona:

… En 1990, Diana Russell y Jane Caputi señalaron que

“FEMENICIDE” como la muerte de mujeres a manos de hombres
motivados por el odio, desprecio pacer o sentido de propiedad sobre
la mujer, es decir sexismo…p.17

18
Es evidente que la sociedad está totalmente mal informada a cerca del valor que
tiene cada persona sea hombre o mujer, la sociedad debería de ser culturizada ya
que entre el hombre y la mujer no hay un valor jerárquico ya que existe la
igualdad y la no discriminación por ende la mujer no puede ser menospreciada ni
calificada como inferior al hombre, lamentablemente en la sociedad se ve a la
mujer de manera inferior al hombre es por eso que se dan tantos casos de
violencia contra la mujer y en su mayoría son hombres los que agreden a las
mujeres.

…Es cierto que las mujeres pueden ser víctimas de una acción
violenta al igual que los hombres; sin embargo hay un tipo de
violencia que se dirige a ellas por su condición de mujeres como
consecuencia de subordinación con respectos a los hombres…p.15

El feminicidio y la violencia contra la mujer en general, son un fenómeno que ha

venido aquejando a la humanidad desde hace muchos años y que
lamentablemente por mucho tiempo fue silenciado y muchas veces aceptado pero
hemos visto que hoy en día ha venido calando gran importancia en la comunidad
internacional realizándose algunas convenciones en contra del maltrato a la mujer
teniendo como medida erradicar la violencia.

Otro autor; PROCURADURIA DE LA NACION. (2006) manifiesta:

…Planteamientos recientes sobre las causas de las violencia de

genero hacen énfasis en la interacción de factores socio culturales,
situacionales y personales. Resaltan como elementos críticos que
contribuyen a perpetuar las conductas violentas, las ideas
tradicionales sobre el matrimonio, la familia y los roles de género…
p.24

19
Las casusas de la violencia de genero son muchas comenzando por el odio que
se le puede tener a la mujer por el simple hecho de serlo, así como el agresor
puede llegar a la violencia por motivos amorosos (cónyuges, ex cónyuges, novios,
ex novios,etc) en su mayoría los casos son de violencia familiar.

El maltrato hacia la mujer no se justifica por ningún motivo, ya que es un claro

ejemplo de la vulneración a sus derechos fundamentales como es la vida y la
dignidad, el aspecto cultural, situacional y personal influye mucho en este tema ya
que existen cultoras en la que es completamente normal que maltraten a una
mujer así como si la mujer tiene algún problema de autoestima, entre otros va a
ver completamente normal la violencia hacia ella misma y va a tratar de justificar
que es víctima de todo tipo de agresión.

2.2.2. EL PRINCIPIO Y DERECHO DE IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN

El numeral 2 del artículo 2 de nuestra Constitución Política del Perú recoge este
derecho. Cabe precisar que la igualdad no solo es un Derecho Fundamental sino
a la vez es un Principio rector de todo el ordenamiento jurídico del Estado.

UGARTE, J. (2009)menciona que:

…Como principio rige la organización y actuación del Estado Social

y Democrático de Derecho, y como derecho implica el
reconocimiento de la existencia de una facultad o atribución
conformante del patrimonio jurídico de la persona. En tal sentido, el
principio a la igualdad constituye un límite objetivo al poder público, y
como derecho se integra en el patrimonio jurídico de la persona,
quién individualmente puede exigir su respeto ante los tribunales…p.
11

20
La igualdad como principio es un límite al poder público, que rige la organización
social y democrática del estado de derecho y como derecho podemos notar que
es toda aquella atribución o facultad que tienen la persona para hacer respetar
ante los demás y ante el mismo estado.

Otro autor; RONCONI, L. (2012) manifiesta:

“…Consiste en la noción de igualdad ante la ley, es decir que

consiste en todos los que pertenecen a una misma categoría
establecidas por el legislador, sean tratados de la misma forma…
p.38

El legislador propone que el derecho de igualdad ante la ley, es ser reconocidos

ante la ley de manera igual y no recibir un trato distintivo, es decir pertenecer
todos a una misma categoría jurídica, haciendo que esta recaiga y domine sobre
todas las personas de la misma sociedad, de tal manera que todo aquel que ose
irrumpir este parámetro legal estaría transgrediendo la norma.

Otro autor; HUERTA, L. (2008) nos dice que:

El derecho a la igualdad implica que todas las personas deben ser

tratadas en forma igual por parte del Estado. En consecuencia, todo
trato diferente está prohibido. Este trato desigual de los iguales se
conoce como discriminación…p. 38

Sin lugar a duda todo aquel individuo que forme parte del estado y que tenga la
intención de dar un trato diferente a la persona estaría cometiendo un acto
discriminatorio, en consecuencia estaría transgrediendo una norma que prohíbe el
trato distinto.

21
Otro autor; FIGUEROA, E. (2012) menciona que:

El derecho a la igualdad, entonces, supone un medio a través de las

decisiones de los jueces y, de la misma forma, representa un fin en
tanto la aspiración legítima de los ciudadanos es ser tratados en
forma igual si se trata de iguales, inclusive admitiendo un trato
desigual si se trata de desiguales…”(p. 285).

El derecho a la igualdad, es el medio por el cual los jueces toman decisiones y

representa la legitimidad que cada ciudadano tiene para hacer uso de su derecho
a ser tratado de forma igual y sin atisbos de diferencias jurídicas ni
discriminatorias dado que ello nos llevaría a ser agresores del derecho.

Otro autor; FIGUEROA, A. (2009) menciona:

….El derecho a la igualdad atañe a aquel derecho atribuible a todo

ser humano a ser respetado y gozar de todas aquellas prerrogativas
que le son reconocidas sin importar su nacionalidad, origen, raza,
sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquier
otra índole. Corresponde al derecho que toda persona posee a no
ser discriminado por condiciones o razones específicas… p.59

Nuestra constitución política reconoce en su artículo 2 inciso 2 que toda persona

tiene derecho a la igualdad ante la ley y que ello implica ningún tipo de
discriminación de ninguna condición, basándome en este artículo puedo precisar
que la constitución prohíbe la discriminación por sexo que es la base de esta
tesis.

22
2.2.3. LA DIGNIDAD HUMANA COMO ELEMENTO BASE DEL DERECHO DE
IGUALDAD Y NO DISCRIMINACION

De forma preliminar podemos afirmar que la dignidad humana como cualidad

inherente a todo ser humano por el solo hecho de serlo, de ser persona, le es
intrínsecamente atribuible y por tanto intransmisible e inalienable; es la base y el
fundamento es la base y fundamento de la igualdad. Constituye un valor superior
que trasciende a .toda característica física, sociológica política cultural, racial.
Toda persona posee dignidad humana valor que implica por sí mismo un respeto
total, íntegro y absoluto a todo ser humano, inherente, supremo y atribuible a él,
corresponde a la calidad misma de ser persona.

FIGUEROA, A. (2008) menciona:

…La dignidad representa dos aspectos, el primero de ellos

autónomos o independientes y que estriba en el respeto irrestricto de
la condición innata del ser humano. El segundo de tipo relacional,
esto es, atañe al goce de los demás derechos, dodo de que en el
caso de que la dignidad sea vulnerada (…) con ello hemos de
destacar el carácter intrínseco e innato de la dignidad de toda
persona por lo que no hay cabida para tratos discriminatorios…p.46

La constitución política del Perú en su artículo primero a la letra nos dice que la
defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de
la sociedad y el estado, concluyendo entonces y dado que la igualdad es un
derecho y si faltáramos a este derecho estaríamos también dañando la dignidad
humana que como derecho es el fin supremo del estado y la sociedad.

23
Pues la dignidad es el derecho máximo de carácter intrínseco e innato que toda
persona tiene por el simple hecho de serlo, por lo cual debe ser respetado como
ser individual y social.

Otro autor; DEFENSORÍA DEL PUEBLO. (2007) define que:

La discriminación constituye una problemática extendida que se

encuentra presente en los diversos ámbitos de nuestra sociedad.
Tales prácticas deshumanizan a las personas por atacar la dignidad
misma del ser humano y son un obstáculo para la integración y
cohesión social.p.19

La discriminación siempre ha estado en la sociedad a lo largo de la historia como

un degenerando los principios y los valores de la sociedad, pero no solo ello sino
también transgrediendo el derecho a la igualdad ante la ley, pero sobre todo el
respeto de la dignidad de la persona que es el fin supremo de la sociedad y el
estado.

2.2.4. LA IGUALDAD Y SU RELACIÓN CON LA NO DISCRIMINACIÓN

La igualdad y la no discriminación son dos conceptos que se encuentran

estrechamente vinculados, lo que ha conducido, en algunos casos, a que no se
comprenda adecuadamente la diferencia entre ambos.

24
DEFENSORÍA DEL PUEBLO. (2007). Menciona que:

…Resulta conveniente precisar que no todo tratamiento desigual o

diferenciado conlleva necesariamente la violación del derecho a la
no discriminación, puesto que, como se ha expresado antes, para
que la conducta sea calificada como discriminatoria se debe cumplir
con tres características concurrentes: (i) la existencia de un trato
diferenciado o desigual, (ii) fundado en un motivo o razón prohibida
por el derecho y (iii) que tenga por objeto o por resultado anular o
menoscabar el reconocimiento, ejercicio y goce de un derecho…
p.35

La discriminación para que sea considerada como tal no solo deberá tener un
trato diferenciado sino cumplir con ciertas condiciones como por ejemplo sebera
estar fundada en un motivo o razón prohibida por el derecho y que tenga por
objeto menoscabar o transgredir el ejercicio de un derecho.

Otro autor; FIGUEROA, E. (2008):

…La discriminación propiamente dicha no resulta en propiedad un

término peyorativo, en tanto podemos argüir efectivamente dos tipos
de discriminación: una positiva y otra negativa. Esta última sí
representa, como acotamos supra, una vinculación estrecha al
concepto de arbitrariedad, dado que en esencia la discriminación
negativa significa diferenciar irrazonablemente entre iguales, a pesar
de que reúnen las mismas características respecto a una condición
jurídica que es determinantemente similar entre dos personas. Existe
arbitrariedad en una distinción cuando de iguales se trata, sin aportar
mayor fundamento al respecto…p.291

25
La diferenciación irrazonable entre las personas es conocida como la
discriminación negativa que a la vez es conocida como la arbitrariedad que pueda
cometerse contra las personas violando el principio de igualdad.

Otro autor; HUERTA, L. (2003) menciona que:

El derecho a la igualdad ante la ley y la prohibición de discriminación

se invocan principalmente para que el Estado no lleve a cabo un
trato desigual entre las personas, lo que puede manifestarse de
diferentes maneras. Así por ejemplo, el Estado atenta contra el
derecho a la igualdad cuando a través de sus órganos con potestad
normativa emite una norma discriminatoria, o cuando a través de sus
órganos jurisdiccionales adopta resoluciones contrarias a este
derecho. La discriminación por parte del Estado también se
manifiesta cuando a través de los diferentes órganos del gobierno
nacional, o de los gobiernos locales o regionales, se adoptan
medidas de carácter discriminatorio.p. 313

Hemos señalado que el derecho a la igualdad implica que todas las personas
deben ser tratadas en forma igual, pues, en caso contrario, estaríamos ante una
situación de discriminación. Este mandato se extiende, asimismo, a las
autoridades del Estado con potestad normativa, a fin de que no emitan normas
que contengan mandatos discriminatorios. El derecho a la igualdad implica, en
consecuencia, que las normas deben ser iguales para todos.

2.2.5. DIFERENCIAS ENTRE IGUALDAD Y EQUIDAD

La Igualdad y equidad no son sinónimos. Entender los vínculos y diferenciaciones

que existen entre ambos conceptos es fundamental para diseñar políticas
públicas para la igualdad.

26
MINISTERIO DE LA MUJER Y POBLACIONES VULNERABLES. (2012) define
que:

…La equidad de género es un concepto que se refiere a la

distribución justa entre varones y mujeres de las oportunidades,
recursos y beneficios, para alcanzar su pleno desarrollo y la vigencia
de sus derechos humanos. La equidad de género supone el
reconocimiento de las diferencias, y la garantía de la igualdad en el
ejercicio de los derechos y la igualdad es la igual valoración de los
diferentes comportamientos, aspiraciones y necesidades de los
hombres y las mujeres. En una situación de igualdad real, los
derechos, responsabilidades y oportunidades de los varones y
mujeres no dependen de su naturaleza biológica y por lo tanto tienen
las mismas condiciones y posibilidades para ejercer sus derechos y
ampliar sus capacidades y oportunidades de desarrollo personal,
contribuyendo al desarrollo social y beneficiándose de sus
resultados…p. 17

La equidad viene a ser la justa distribución que se haga de las oportunidades, los
recursos y beneficios entre los varones y las mujeres y todo ello para alcanzar el
óptimo desarrollo y vigencia del derecho, pues esta supone la garantía de la
igualdad de los derechos muy por el contrario la igualdad de género supone la
igual valoración que se haga de los comportamientos y las necesidades que
puedan tener los hombres y las mujeres.

27
2.2.6 POLÍTICA E IGUALDAD

En una dimensión de Estado democrático, la igualdad significa el derecho a

participar en idénticas condiciones del poder político, especialmente en el acceso
a cargos públicos. En un Estado liberal, la igualdad se encuentra referida a la
igualdad ante la ley; en un Estado social, por igualdad entendemos un conjunto de
criterios cuyo denominador común es la eliminación de las desigualdades de
hecho; cualesquiera que éstas sean, políticas, económicas, culturales, todo ello
para lograr en la práctica una igualdad efectiva, y no sólo la declaración de
buenas intenciones.

SALDAÑA, L.(2007) menciona que:

… Una sociedad democrática se define por la igualdad de

condiciones iniciales de todos sus miembros; la libertad y el
desarrollo económico y social son sus consecuencias...p. 18

En los estados democráticos se tiene la particularidad de la participación política

en iguales condiciones sobre todo en la obtención de cargos públicos. Entonces
entendemos que la igualdad deviene en igualada de condiciones, por ejemplo en
un estado liberal se practicara por lo general la igualdad ante la ley pero en un
estado social se tendrá la eliminación de las desigualdades que puedan
suscitarse en las sociedades, ya sean desigualdades políticas económicas o
sociales, estas eliminación conllevara a una igualdad efectiva.

28
2.2.7 FORMAS DE DISCRIMINACIÓN: DIRECTA E INDIRECTA

Las formas de discriminación suelen ser clasificadas en directas o indirectas. Esta

distinción permite comprender que las prácticas discriminatorias no siempre se
manifiestan de manera explícita.

HUERTA, L. (2003) menciona que:

…La discriminación directa se caracteriza porque el trato desigual se

manifiesta de manera clara. Esto ocurriría, por ejemplo, si una norma
establece que las mujeres no pueden votar. Por su parte, en la
discriminación indirecta el trato desigual no se manifiesta de manera
tan clara, lo que obliga a acudir a diferentes elementos adicionales
para sustentar que existe un trato discriminatorio…p. 312

Cierto es que gracias a los cambios y avances producidos a nivel de la realidad

política y social contemporánea, reflejados en convenios internacionales y
reformas constitucionales, las formas más evidentes y groseras de afectación al
principio de igualdad y del derecho a no ser discriminado han sido superadas,
cuando menos en el terreno de las normas jurídicas.

2.2.8 LA IGUALDAD ANTE LA LEY

La discriminación por parte del Estado puede manifestarse de diferentes formas.

Una de éstas consiste en la expedición de normas jurídicas con un contenido
discriminatorio. En tanto ha sido una de las formas más comunes de
discriminación, existe un reconocimiento del derecho a la igualdad ante la ley, que
en algunos casos se aborda de manera conjunta con el derecho a la igualdad y en

29
otros de forma autónoma. El análisis de este derecho pues suele ser controversial
dado que hay normas de carácter discriminatoria.

HUERTA, L. (2003) menciona que:

…El Artículo 2° inciso 2° de la Constitución de 1993 aborda el tema

del derecho a la igualdad de la siguiente manera: Toda persona
tiene derecho a la igualdad ante la ley y que nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión,
opinión, condición económica o de cualquier otra índole…p. 309

Como se aprecia en el artículo 2 inciso 2 de la constitución política del Perú solo

hace mención a dos aspectos íntimamente relacionados con el derecho a la
igualdad el cual es el derecho a la igualdad y la prohibición de la discriminación,
existen en consecuencia deficiencias y omisiones en la forma como se está
llevando el cumplimiento del derecho a la igualdad ,si bien estas omisiones no
impiden que en los hechos la jurisprudencia precise los alcances del derecho a la
igualdad o que los órganos del Estado adopten medidas tendientes hacia una
igualdad material, sería adecuado que el texto constitucional desarrolle en forma
más adecuada ambos aspectos, pues constituye siempre la referencia inicial para
que las personas tengan un conocimiento adecuado sobre el contenido y los
alcances del derecho a la igualdad.

Otro autor; RONCONI, L.(2012) menciona que:

…Esta es la versión más limitada del principio de la igualdad ya que

consiste en la noción de igualdad ante la ley, es decir que todos los
que consisten en todos los que pertenecen a una misma categoría
establecida por el legislador, sean tratados de la misma forma. No

30
 nos dice nada sobre la legitimidad de esta categorización ni cómo
deben ser tratados que individuos con que propiedades. Además de
ella se puede derivar la formula “separados pero iguales” o de “igual
entre iguales” bajo la cual por ejemplo se sostuvieron las leyes
racista en los Estados Unidos de América…p. 38

La ley establece que todo trato diferenciado a la persona sujeto de

derechos crea la discriminación según el artículo 16 de la
constitución española, pues el respeto de esta ley debe ser
respetado incluso por todos le sectores tanto privados como
públicos.

Otro autor; UGARTE, J.(2009) menciona que:

…La igualdad en la aplicación de la ley, la cual se configura como

límite al actuar de órganos públicos, tales como los jurisdiccionales y
administrativos. Quienes, al momento de aplicar la ley, no deben
atribuir una consecuencia jurídica diferente a dos supuestos de
hecho que sean sustancialmente iguales. En otros términos, la ley
debe ser aplicada de modo igual a todos aquellos que estén en la
misma situación, sin que el aplicador pueda establecer diferencia
alguna en razón de las personas o de circunstancias que no sean las
que se encuentren presentes en la ley…p. 8

Según la Doctrina la discriminación puede ser directa o indirecta. Existen dis-

criminación directa cuando se produce un trato desigual, injustificado y fundado
en un motivo discriminatorio, por ejemplo, otorgar un beneficio a los hombres que
no se brinda a las mujeres. Existe discriminación indirecta cuando se producen
medidas aparentemente neutras sobre el colectivo, en proporción mayor que

31
sobre los demás. Se trata de decisiones que se aplican por igual a todos, pero
como entre ellos hay grupos que en los hechos tienen ventajas sobre otros,
ocasiona efectos diversos. Un ejemplo de esta medida aparentemente neutra
seria si el empleador convoca a trabajadores para ocupar un puesto de operario
de limpieza, con el requisito de tener una estatura mínima de 1.80, en la práctica
los aspirantes varones tienen mayores probabilidades de cumplir con este
requisito que las mujeres.

32
2.3. BASES LEGALES

 La constitución política del Perú de 1993.

 El código penal peruano.

 La Convención Interamericana Para Prevenir, Sancionar y Erradicar la

Violencia contra la Mujer “Convención Belem Do Para”, hecha en la ciudad
brasileña del mismo nombre en 1994 durante asamblea general de la
Organización de Estados Americanos.

 La Declaración y Plataforma de Acción de Beijing de 1995.

33
2.4. DEFINICION DE TERMINOS BASICOS

 Feminicidio: Es un neologismo creado a través de la traducción del vocablo

inglés femicide y se refiere al asesinato de mujeres por razones de género.

 Discriminación: Es toda aquella acción u omisión realizada por personas,

grupos o instituciones, en las que se da un trato diferente a una persona,
grupo o institución en términos diferentes al que se da a sujetos similares,
de los que se sigue un prejuicio o consecuencia negativa para el receptor
de ese trato.

 Temporalidad: Cualidad de lo que es temporal o tiene una duración

determinada y limitada.

 Igualdad: Condición o circunstancia de tener una misma naturaleza,

cantidad, calidad, valor o forma, o de compartir alguna cualidad o
característico.

 Género: Conjunto de personas o cosas que tienen características generales

comunes.

 Sexo: Condición orgánica que distingue a los machos de las hembras.

 Transitoriedad:Característica de algo que no es definitivo, que no está desti

nado aperdurar mucho tiempoTransversalidad: La transversalidad o
transversalismo es una corriente ideológica que defiende la no vinculación
con ningún tipo de idea política preconcebida.

 Sexismo: Actitud discriminatoria de quien infravalora a las personas del

sexo opuesto o hace distinción de las personas según su sexo.

34
 Síntesis: Cosa compleja que resulta de reunir distintos elementos que
estaban dispersos o separados organizándolos y relacionándolos.

 Convención: Norma o práctica aceptada socialmente por un acuerdo

general o por la costumbre.

 Fraternal:Que se hace entre hermanos o que es o se considera propio de la

relación entre hermanos.

 Machismo: Actitud o manera de pensar de quien sostiene que el hombre es

por naturaleza superior a la mujer.

 Solemne: Que se hace formalmente y acompañado de todos los requisitos

necesarios por lo que tiene validez legal.

 Subordinación: Dependencia de una persona o una cosa respecto de otra o

de otras, por las que está regida o a las que está sometida.

35
 CAPITULO lll

SUPUESTOS Y CATEGORIAS
3.1 Supuestos
El principio de igualdad de género es importante en la tipicidad de feminicidio en
el código penal peruano.

3.2 Categoría
El principio de igualdad de género en la tipicidad de feminicidio.

El principio de igualdad de Oportunidades entre mujeres y hombres constituye la

garantía de que ambos puedan participar en diferentes esferas como la
económica, política, social, toma de decisiones y actividades empleo, educación
sobre bases de igualdad y equidad. Se refiere a la necesidad de corregir las
desigualdades sociales y toda barrera sexista y discriminatoria directa o indirecta.
HUERTA, A.(2003).

3.3 Sub categoría

a) Tipicidad de feminicidio en el código penal peruano.

Es importante señalar que el concepto de feminicidio se contrapone al de

homicidio, que es neutral ; desempeña entonces un rol re significante de las
relaciones de opresión y subordinación de las mujeres (…) y es concepto que
identifica un odio activo del agresor contra la víctima y a las mujeres en general,
una misoginia… BARDALES, O y VASQUEZ, H. (2012)

b) Afectación de la tipicidad de feminicidio en la constitución política del Perú.

El Artículo 2° inciso 2° de la Constitución de 1993 aborda el tema del derecho a la

igualdad de la siguiente manera: Toda persona tiene derecho a la igualdad ante la
ley y que nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religión, opinión, condición económica o de cualquier otra índole, sin embargo el
código penal en el artículo 108-A(homicidio) y en el artículo 108-B(feminicidio)
hace una clara diferencia de sexo imponiéndose en en feminicidio una pena
privativa de 25 años hasta cadena perpetua … HUERTA, L. (2003).

37
c)Importancia del principio de igualdad en el código penal peruano.

La importancia del principio a la igualdad radica a aquel derecho atribuible a todo

ser humano a ser respetado y gozar de todas aquellas prerrogativas que le son
reconocidas sin importar su nacionalidad, origen, raza, sexo, idioma, religión,
opinión, condición económica o de cualquier otra índole. Corresponde al derecho
que toda persona posee a no ser discriminado por condiciones o razones
específicas como es el caso de feminicidio regulado en el código penal peruano…
FIGUEROA, A. (2009).

38
 CAPITULO IV

METOLOGIA DE LA INVESTIGACION
1.1. DISEÑO DE LA INVESTIGACION
En un estudio no experimental no se genera ninguna situación, sino que se
observan situaciones ya existentes, no provocadas intencionalmente en la
investigación por quien la realiza. En la investigación no experimental las
variables independientes ocurren y no es posible manipularlas, no se tiene
control directo sobre dichas variables ni se puede influir sobre ellas, porque
ya sucedieron, al igual que sus efectos. (Sampieri, R., Collado, C y Lucio,
P. 2010)
1.2. TIPO Y NIVEL
a) TIPO BASICO
Básica se denominada también pura o fundamental, busca el progreso
científico, acrecentar los conocimientos teóricos, sin interesarse
directamente en sus posibles aplicaciones o consecuencias prácticas; es
más formal y persigue las generalizaciones con vistas al desarrollo de una
teoría basada en principios y leyes. (Alfaro, C. 2012)

b) NIVEL DESCRIPTIVO
Descriptivo la segunda etapa en el proceso de investigación es la
descripción, es la cual se produce con base a la información obtenida, a
ordenar los rasgos, atributos o características de la realidad observada de
acuerdo con el problema investigativo planteado. La descripción permite
reunir los resultados de la observación en una exposición relacionada de
los rasgos del fenómeno que se estudia de acuerdo con criterios que le den
coherencia y orden a la presentación de los datos. (Monje, C. 2011)

1.3. ENFOQUE CUALITATIVO

El enfoque cualitativo también se guía por áreas o temas significativos de
investigación. Sin embargo, en lugar de que la claridad sobre las
preguntas de investigación e hipótesis preceda a la recolección y el
análisis de los datos (como en la mayoría de los estudios cuantitativos),
los estudioscualitativos pueden desarrollar preguntas e hipótesis antes,

40
 durante o después de la recolección y el análisis de los datos. Con
frecuencia, estas actividades sirven, primero, para descubrir cuáles son las
preguntas de investigación más importantes, y después, para refinarlas y
responderlas. La acción indagatoria se mueve de manera dinámica en
ambos sentidos: entre los hechos y su interpretación, y resulta un proceso
más bien “circular” y no siempre la secuencia es la misma, varía de
acuerdo con cada estudio en particular. A continuación intentamos
visualizarlo en la fi gura 1.3, pero cabe señalar que es simplemente eso,
un intento, porque su complejidad y flexibilidad son mayores. Este proceso
se despliega en la tercera parte del libro. (Sampieri, R., Collado, C. y
Lucio, P.2010)

1.4. METODO DE LA INVESTIGACION

La inducción se refiere al movimiento del pensamiento que va de los

hechos particulares a afirmaciones de carácter general. Esto implica pasar
de los resultados obtenidos de observaciones o experimentos (que se
refieren siempre a un número limitado de casos) al planteamiento de
hipótesis, leyes y teorías que abarcan no solamente los casos de los que
se partió, sino a otros de la misma clase; es decir generaliza los resultados
(pero esta generalización no es mecánica, se apoya en las formulaciones
teóricas existentes en la ciencia respectiva) y al hacer esto hay una
superación, un salto en el conocimiento al no quedarnos en los hechos
particulares sino que buscamos su comprensión más profunda en síntesis
racionales (hipótesis, leyes, teorías). (Ramón, R. 2007)

Métodos Teóricos: Permiten descubrir en el objeto de investigación las

relaciones esenciales y las cualidades fundamentales, no detectables de
manera sensoperceptual (sic). Por ello se apoya básicamente en los
procesos de abstracción, análisis, síntesis, inducción y deducción. Entre
los métodos teóricos se destacan fundamentalmente: El Método Histórico,

41
 Caracteriza al objeto en sus aspectos más externos, a través de la
evolución y desarrollo histórico del mismo. El Método Lógico, Reproduce
en el plano teórico la esencia del objeto de estudio, investigando las leyes
generales y primordiales de su funcionamiento y desarrollo. Dentro del
método lógico están incluidos el Método Hipotético Deductivo, el Método
Causal y el Método Dialéctico, entre otros. (Martínez R. y Rodríguez E.
2008)
Todo problema de investigación se aborda en primera instancia por la
observación. Observación implica identificar las características y
elementos del objeto de conocimiento. “Lejos de ser un acontecimiento
pasivo, la observación no resulta solo de la mera impresión, a través de
nuestro sentidos, de señales provenientes del mundo exterior y ante las
cuales no cabe sino registrarlas, sino que observar cosas, sucesos o
relaciones entre sucesos implica aceptar un esquema de referencia al
interior del cual lo que observamos adquiere sentido para nosotros y en
cuyo contexto las cosas y sucesos adquieren un nombre y a través de él,
ingresan a un esquema conceptual. (Monje, C. 2011)

1.5. POBLACION Y MUESTRA

a) POBLACION
Población: es el conjunto de todos los elementos (unidades de
análisis) que pertenecen al ámbito espacial donde se desarrolla el
trabajo de investigación. (Alfaro, C. 2012)
b) MUESTRA
Muestra: es una parte o fragmento representativo de la población,
cuyas características esenciales son las de ser objetiva y reflejo fiel
de ella, de tal manera que los resultados obtenidos en la muestra
puedan generalizarse a todos los elementos que conforman dicha
población. (Alfaro, C. 2012)

42
1.6. TECNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACION DE DATOS
a) La técnica es el volumen y el tipo de información-cualitativa y
cuantitativa que se recaben en el trabajo de campo deben estar
plenamente justificados por los objetivos e hipótesis de la
investigación, o de lo contrario se corre el riesgo de recopilar datos
de poca o ninguna utilidad para efectuar un análisis adecuado del
problema (Rojas, S. 1996).
b) El instrumento de medición fue un cuestionario estructurado con
veintitrés Ítems y para asegurar la confiabilidad se realizó mediante
juicios de expertos, una validación aparente y otra de contenido. El
cuestionario de veintitrés Ítems consiste en un conjunto de
preguntas respecto a una o más variables a medir, las preguntas
fueron cerradas y contienen categorías o alternativas de respuestas
que fueron delimitadas. Algunas fueron dicotómicas (dos
alternativas de respuestas) y otras de varias alternativas de
respuestas (Galindo, R. 2005).
Las entrevistas son elementos esenciales en la vida
contemporánea, es comunicación primaria que contribuye a la
construcción de la realidad, instrumento eficaz de gran precisión en
la medida que se fundamenta en la interpretación humana.
Proporciona un excelente instrumento heurístico para combinar los
enfoques prácticos, analíticos e interpretativos implícitos en todo
proceso de comunicar (Galindo, R. 2005).

1.7. CRITERIOS DE VALIDEZ DE LOS INSTRUMENTOS

a) Juicios de expertos es un método de validación útil para verificar la
fiabilidad de una investigación que se define como una opinión
informada de personas con trayectoria en el tema, que son
reconocidas por otros como expertos cualitativos en éste y que
puedan dar información, evidencia, juicios y valoraciones
(Hernández, R. 2010).

43
 CAPITULO V

ADMINISTRACION DEL PROYECTO

5.1. RECURSOS

5.1.1. Recursos Humanos

Para la presente investigación tuve las recomendaciones del doctor Willy Arturo
palomino director de estudio “PALOMINO CONSULTORES Y ASESORES” y de
la docente de la universidad TELESUP Analiz Cantoral Castro con especialidad
en derecho penal.

5.1.2. Recursos Económicos

Para la presente investigación se realizaron los siguientes gastos como; El uso
continuo de tinta para las impresiones, fotocopias, folders, libros entre otros
materiales de escritorio.

5.1.3. Recursos Físicos

Para la presente investigación se tuvo que acudir a Bibliotecas; Universidades;
Locutorios; Cabinas de Internet; Empresas Técnicas y Comunidades.

5.2. Presupuestos

1) Fuentes de Información S/.100.00

2) Impresiones S/.100.00
3) Hojas Bond S/.40.00
4) Pasajes S/.100.00
5) Alimentos S/.300.00
6) Materiales de escritorio S/.30.00
7) Internet S/.250.00
8) Fichas S/:3.00

TOTAL S/. 923.00

45
5.3. Cronograma de actividades
Actividades Marzo Abril Mayo Junio

1) Delimitación del
Tema

2) Matriz de
Consistencia

3) Búsqueda Preliminar
deInformación

4) Planteamiento del
Problema

5) Construcción de
Antecedentes

6) Búsqueda de
Información

7) Fichajes y Registro

8) Redacción e
Interpretación

9) Supuesto y
Categoría

10) Metodología

11) Administración del

Proyecto

12) Presentación del

Proyecto

46
FUENTES DE INFORMACION

 Huerta ,A.(2003). El derecho de igualdad. Perú: Pontificia Universidad

Católicadel Perú.

 Villanueva,R.(2009)homicidio y Feminicidio en el Perú. Lima-Perú:offset

industry.SRL.

 Bardales,O y Vásquez, H.(2012)Femnicidio bajo la lupa. Lima-Perú: offset

industry.SRL.

 Liliana,R y Leticia V.(2012) Revista : el principio de igualdad en la

enseñanza del derecho constitucional. Buenos aires-
Argentina:EdicionesAreta .

 UNESCO. (2001) Igualdad de género en la educación básica de américa

latina y el caribe. Chile:Editorial ARIAL.

 Martínez, L. (2006) Igualdad y equidad de género. Chile.

 Defensoría del pueblo.(2007) La discriminación en el Perú Problemática,

normatividad y tareas pendientes. lima-Perú: editorial novedades
educativas.

 Navarrete, E.(2014) Principio de igualdad, principio de no discriminación y

contrato. Bogotá-Colombia: carita colombiana.

 Fernando, E. (2012) Dimensiones del derecho a la igualdad avances y

retrocesos. lima-Perú:Grafica técnica SRL.

47
 Ugarte, J. (2009)El principio de igualdad y el mandato de no discriminación
en el Régimen Laboral Especial. lima-Perú.

 Academia de la magistratura. (2008) Reforma del sistema procesal penal y

apuntes sobre la justicia constitucional. Lima-Perú: grafica técnica SRL.

 Saldaña, L. (2007) Poder género y Derecho. México:CLIE.

 Tapia,S. (2009) tesis de doctorado en psicología, Universidad Privada de

Valladolid.

 Marroquín,Liz. (2009)tesis de licenciada en relaciones internacionales,

Universidad de San Carlos de Guatemala.

 Zavala, L. (2008)tesis para obtener el título de trabajador

social,Universidad Autónoma del Estado de Hidalgo.

 Valdez, R. (2013). Tesis para optar el Grado Académico de Magíster en

Derecho empresarial, pontificia universidad católica del Peru.

 Barrenechea,A. (2001). Tesis para obtener el título de licenciada en

sociología, Pontificia Universidad Católica del Perú.

 Zorrilla, M. (2015). Tesis para obtener el título de profesional de licenciada

en gestión de recursos humanos, Universidad Privada San Martin de
Porres.

 Sampieri,R., Collado, C y lucio, P, (2010).Metodología de la investigación.

México:McGraw-Hill, 6ta edición.

48
 Alfaro, O.(2011). Metodología de la investigación. México: universidad de
Guadalajara.

 Martínez R., Y Rodríguez E.(2008).Metodología de la investigación. México

:McGraw-Hill, 5taedicion.

 Monge, C.(2011).Metodología de la Investigación cuantitativa y cualitativa.

Colombia: universidad sur colombiana.

 Rojas, S.(1996). Métodos para la investigación social. México: Plaza y

Valdés editores, 12 edición.

49
ANEXOS
Exp.No.4624-M-93. No. 2531-94.
SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.- San José, a
las quince horas cuarenta y dos minutos del treinta y uno de mayo de mil
novecientos noventa y cuatro.
Acción de inconstitucionalidad promovida por Luis Guillermo Cárdenas García,
mayor, casado, Director de Personal del Banco Popular y de Desarrollo Comunal,
cédula de identidad 1-314-035, contra, el artículo 2 inciso c.) de la Convención
Colectiva de Trabajo del Banco Popular y Desarrollo Comunal y la errónea
interpretación de la Gerencia de dicha institución bancaria de desaplicar el
procedimiento ordinario de la Ley General de Administración Pública.
Resultando:
1.- El accionante presenta acción de inconstitucionalidad contra el artículo 2
inciso c.) de la Convención Colectiva de Trabajo del Banco Popular y Desarrollo
Comunal en cuanto excluye a los Jefes de División de dicha institución de la
protección y aplicación de la Convención, y la errónea interpretación de la Gerencia
de dicha institución bancaria de desaplicar el procedimiento ordinario de la Ley
General de Administración Pública, lo que considera contrario a los artículos 33, 62
y 129 de la Constitución Política, 7 de la Declaración Universal de Derechos
Humanos, 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, y 24 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos.
2.- Como asunto previo de esta acción figura el amparo que se tramita ante esta
Sala bajo expediente número 1777-93, contra el acuerdo del Gerente General del
Banco Popular y de Desarrollo Comunal del veintinueve de abril de mil novecientos
noventa y tres, contenido en oficio GG-222 suscrito por el Licenciado Max Alvarado

52
Ramírez, y contra la resolución de catorce horas del veintinueve de abril de mil
novecientos noventa y tres suscrita por Lucy Conejo Vargas, Luis Carlos Cordero
Palomo y María Elena Ureña Díaz, mediante los cuales se les despide del citado
Banco, el cual fue declarado sin lugar por resolución número 1946-94, de las diez
horas treinta minutos del veintidós de abril pasado.
3.- Por resolución de las once horas diez minutos del once de noviembre del año
pasado, se le dio curso a la acción, confiriéndosele audiencia a la Procuraduría
General de la República y al Gerente del Banco Popular y de Desarrollo Comunal.
4.- La Procuraduría General de la República contestó la audiencia conferida,
señalando, en cuanto a la impugnación del artículo 2 inciso c.) de la Convención
Colectiva del Banco Popular y de Desarrollo Comunal, que es admisible que se
hagan restricciones o exclusiones de los posibles beneficiarios de una convención
colectiva en razón de la especial ubicación jeráquica institucional que puedan tener
los empleados, siendo comprensible que a los trabajadores en puestos de confianza
se les excluya en virtud de los eventuales beneficios que puedan obtener de las
negociaciones que dependen de sus propias decisiones. Por otra parte, en cuanto a
la impugnación de la interpretación de la Gerencia de dicha institución bancaria,
indica que es un problema de mera legalidad que debe ser examinado en la vía
contencioso-administrativa, salvo que en el procedimiento establecido se causara
indefensión, lo que es susceptible de la vía del amparo y no en la vía de
constitucionalidad.
5.- Max Alvarado Ramírez, apoderado generalísimo sin límite de suma del Banco
Popular y de Desarrollo Comunal, Carlos Cordero Palomo, María Elena Ureña y
Lucy Conejo Vargas, como miembros del órgano director del proceso seguido contra
el señor Cárdenas García, consideran que no existe asunto previo, toda vez que se
le aplicaron las normas de la Convención Colectiva, y el recurso de amparo

53
presentado a la Sala Constitucional es un pretexto para promover esta acción y
dilatar los efectos de la sanción impuesta. Asímismo, el procedimiento dispuesto en
la Ley General de la Administración Pública no se aplica en este caso por cuanto
existe un procedimiento interno, procedimiento que tiene sustento constitucional -en
el artículo 39- y legal -en las mismas disposiciones de la Ley General de la
Administración Pública, Libro II, la Convención Colectiva, artículos 44 y 45, y el
Reglamento Interior de Trabajo, artículos 6, 7 y 53-. Asímismo, señala que la
discusión de este punto es un problema de legalidad reservado a la jurisdicción
contencioso-administrativa o la laboral, pero no a la constitucional, y será en la vía
del amparo donde se dilucirá si se siguió o no el debido proceso.
6.- Los edictos respectivos fueron publicados en los Boletines Judiciales números
236, 237, 338, de los días 25, 26 y 29 de noviembre de mil novecientos noventa y
tres.
7.- De conformidad con el artículo 9 párrafo segundo de la Ley de la Jurisdicción
Constitucional, esta Sala está facultada para rechazar por el fondo, en cualquier
momento, toda gestión presentada ante ella, siempre que existan elementos de
juicio suficientes, o se trate de la simple reiteración o reproducción de otra
rechazada, no existiendo motivos para variar de criterio o razones de interés público
que justifiquen reconsiderar la cuestión.
Redacta el Magistrado Mora Mora, y;
Considerando:
I. Considera esta Sala en relación con el cuestionamiento que del artículo 2
inciso c.) de la Convención Colectiva de Trabajo del Banco Popular y de Desarrollo
Comunal, por violación al principio de igualdad, que no existe tal violación, por
cuanto el accionante se encuentra en una posición distinta del resto de sus
compañeros. El principio de igualdad garantiza un tratamiento igual a aquellos que

54
se encuentran objetivamente en situaciones o condiciones iguales, lo que justifica
que ante condiciones diferentes pueda haber trato distinto, no implicando con ello,
violación a los principios de razonabilidad y proporcionalidad. Así, en forma
reiterada, este Tribunal a señalado que:
"el principio de igualdad que establece el artículo 33 de la Constitución no
tiene un carácter absoluto, pues no concede propiamente un derecho
a ser equiparado a cualquier individuo sin distinción de circunstancias,
sino más bien a exigir que no se haga diferencias entre dos o más
personas que se encuentren en una misma situación jurídica o en
condiciones idénticas, por lo que no puede pretenderse un trato igual
cuando las condiciones o circunstancias son desiguales." (Resolución
número 1942-94, de las diez horas dieciocho minutos del veintidós de
abril de mil novecientos noventa y cuatro. Entre otras, ver también la
resolución número 808-94, de las quince horas veinticuatro minutos
del nueve de febrero de mil novecientos noventa y cuatro.)
Asímismo, ha señalado que:
"Así como tesis de principio podemos sostener que mientras la
discriminación no atenta contra la dignidad humana o mientras la
creación de categorías que otorgue a las prestaciones un trato
diferente sea razonable, la igualdad jurídica es respetada. Deben
recibir igual tratamiento quienes en igual situación se encuentran.
Como la regla no es absoluta, ha de entenderse como mandato de
tratar igual a todos lo que sean parte de una determinada categoría.
Tradúcese así el problema en que las categorías no deben ser
arbitrarias y en que tampoco deben serlo los criterios para formar
parte o ser excluído de ellas." (Resolución número 117-93, de las

55
 quince horas cincuenta y cinco minutos del doce de enero de mil
novecientos noventa y tres.)
"La jurisprudencia constitucional a través de varios pronunciamientos ha
logrado decantar el contenido del principio de igualdad establecido en
el artículo 33 de la Constitución, señalando que por medio de él, se
prohíbe hacer diferencias entre dos o más personas que se
encuentren en una misma situación o en condiciones idénticas. Sin
que pueda pretenderse un trato igual cuando las condiciones o
circunstancias son desiguales y se posibilita un trato diferente a
situaciones y categorías personales diferentes. Esa fórmula sencilla
fue reconocida desde hace muchos años por la Corte Constitucional, a
la fecha Corte Suprema de Justicia, que tenía a su cargo el
conocimiento de los recursos de inconstitucionalidad antes de la
creación de esta Sala especializada. Pero la exigencia de igualdad no
legítima cualquier desigualdad para autorizar un trato diferenciado;
para determinar si realmente se justifica una discriminación, hay que
analizar si el motivo que la produce es razonable, es decir, si
atendiendo a las circunstancias particulares del caso se justifica un
tratamiento diverso. "... lo que establece el principio de igualdad, es la
obligación de igualar a todas las personas afectadas por una medida,
dentro de la categoría o grupo que les corresponda, evitando
distensiones arbitrarias, es decir, carentes de toda razonabilidad. No
corresponde a los jueces juzgar el acierto o conveniencia de una
determinada diferencia contenida en una norma, sino únicamente
verificar si el criterio de discriminación es o no razonable, porque el
juicio acerca de la razonabilidad es lo que nos permite decidir si una

56
 desigualdad viola o no la Constitución." (Resoluciones número 1372-
92 y 728-93, de las dieciséis horas veintiséis minutos del dieciséis de
febrero de mil novecientos noventa y tres.)
Así, de conformidad con el contenido del principio de igualdad señalado por la
jurisprudencia de esta Sala, es admisible que se establezca un trato desigual entre
los que son desiguales, no así, entre los que son iguales, razón por la que se puede
concluir que es posible que se hagan restricciones o exclusiones de entre los
posibles beneficiarios de una convención colectiva de trabajo en razón de la
especial ubicación jerárquica institucional de los empleados, tal es el caso de los
trabajadores o empleados de confianza o de los que ocupan cargos de alto nivel, de
dirección y de muy elevada responsabilidad. Esta medida se justifica en virtud del
conflicto de intereses que pueda suscitarse, ya que estos empleados, que participan
en las negociaciones como representantes patronales, o cumplen con una función
con estrechos vínculos con éstos -de conformidad con el artículo 4 del Reglamento
Interior de Trabajo del Banco citado, que establece en lo que interesa: "Las
personas que ejerzan cargos de Dirección, Jefatura o de Administración, son
representantes patronales ..."-, pueden verse beneficiados de estas negociaciones
que dependen de ellos directa o indirectamente, motivo por el que no es
conveniente que sean cubiertos por convenciones colectivas de trabajo. Como se
observa, esta exclusión es objetiva y suficientemente razonable, por lo que no
lesiona el principio de igualdad consagrado en el artículo 33 Constitucional, tal como
lo alega el accionante, siendo lo procedente rechazar la acción por el fondo en este
extremo, de conformidad con el párrafo segundo del artículo 9 de la Ley de la
Jurisdicción Constitucional.
II. En lo que respecta a la erróna interpretación de la Gerencia de dicha
institución bancaria, lo que se evidencia es el problema de la determinación de la

57
norma aplicable a un caso en particular, si la Convención Colectiva, la cual en virtud
del artículo 62 de la Constitución Política tiene fuerza de ley entre los patronos y los
trabajadores, o, la Ley General de Administración Pública, lo que convierte el
problema en un asunto de mera legalidad, el cual no es susceptible de ser conocido
en la vía constitucional, sino en la jurisdicción contencioso-administrativa. Sin
embargo, este asunto podría ser del conocimiento de esta Sala, únicamente en el
tanto en que el procedimiento especial del Banco Popular y de Desarrollo Comunal,
cause situaciones de indefensión con violación de los principios que integran el
debido proceso, pero en la vía del amparo y no en el de constitucionalidad, en virtud
de lo dispuesto en los artículos 3 de la Ley de la Jurisdicción Constitucional que dice
que:
"Se tendrá por infringida la Constitución cuando ello
resulte de la confrontación del texto de la norma o
acto cuestionado, de sus efectos, o de
su interpretación o aplicación por las autoridades
públicas, con las normas y principios
constitucionales.";
y en el párrafo tercero del artículo 29 de la misma ley, que dispone que:
"El amparo procederá no sólo contra los actos
arbitrarios, sino también contra las actuaciones u
omisiones fundadas en normas erróneamente
interpretadas o indebidamente aplicadas.";
en aplicación de lo regulado en el artículo 73 inciso b.) de la Ley que rige esta
Jurisdicción, que establece:
"Cabrán las acciones de inconstitucionalidad:b.) Contra los actos
subjetivos de las autoridades públicas, cuando infrinjan, por acción u

58
 omisión, alguna norma o principio constitucional, si no fueren
susceptibles de los recursos de hábeas corpus o de amparo."
Lo procedente es rechazar de plano estaa acción en cuanto a la interpretación de
la Junta Directiva del Banco Popular y de Desarrollo Popular, ya que este extremo
no puede ser conocido en la vía de la constitucionalidad, sino en la vía del amparo.
Por tanto:
Se rechaza por el fondo la acción en cuanto impugna el artículo 2 inciso c.) de la
Convención Colectiva de Trabajo del Banco Popular y de Desarrollo Comunal, y de
plano en lo que se refiere a la impugnación que hace la Gerencia de dicha
institución bancaria, que lo lleva a desaplicar el procedimiento ordinario de la Ley
General de la Administración Pública.

Luis Paulino Mora M.

Presidente

Luis Fernando Solano C. Eduardo Sancho G

Carlos Arguedas R. Ana Virginia Calzada M.

José Luis Molina Q. Mario G

59
 VOTO: 196-91

SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, San José a

las catorce horas con cuatro minutos del treinta de enero de mil novecientos noventa

y uno.-

Recurso de AMPARO N° 2246-C-90 interpuesto por ALEXIS VARGAS

CARDENAS contra MARVIN MATTHEWS EDWARDS y otros.-

Visto el presente recurso redacta el Magistrado Castro Bolaños; y ,

CONSIDERANDO

I) Para la resolución del presente asunto se tienen por probados los siguientes

hechos: a) Que el día 7 de setiembre de 1990 se publicó un aviso en un periódico de

circulación nacional para recibir ofertas para la plaza de DIRECTOR EJECUTIVO,

participando un total de 26 concursantes, incluyendo la señora VARGAS MORA y el

accionante; b) Que las ofertas precedentes fueron conocidas por la Junta Directiva

del Magisterio Nacional, para proceder a elegir DIRECTOR EJECUTIVO, dentro de

los elegibles para el puesto, encontrándose dentro de ellas a la señora VARGAS

MORA; c) Que la señora ISABEL VARGAS MORA, como miembro de la Junta

Directiva del Magisterio Nacional, contribuyó con su voto a la elección del

DIRECTOR EJECUTIVO de ese ente.-

II) FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

Es criterio de esta Sala que el actuar de la señora VARGAS MORA es violatorio del

principio de igualdad contenido en el artículo 33 constitucional, pues en ella

concurría una ventaja - que era la de ser miembro de la Junta Directiva que debía

elegir - respecto de los demás concursantes, lo que le propiciaba la posibilidad de

votar a su favor y defender su postulación en forma inmediata ante los demás

60
compañeros de Junta. El presupuesto esencial de este principio, es el hecho de que

debe existir igualdad de situaciones entre las personas que se consideran víctimas

de la violación y otras u otras que se señalen como término de comparación, es

decir la determinación del quebranto constitucional, se hace mediante un cotejo de

supuestos en que la desigualdad aparezca de una forma notoria, como en el caso

en examen, donde no es necesario hacer distinciones artificiosas o arbitrarias, para

establecer la violación. En igual sentido considera esta Sala que se le ha violado al

recurrente el derecho al DEBIDO PROCESO contemplado en los artículos 39 y 41

de la Carta Fundamental, derecho que da a todo ciudadano un ámbito de seguridad,

de tal manera que el funcionario que conoce de un asunto, - no tenga un interés

directo - que no sea juez y parte a la vez, cosa que ocurre en este caso, ya que la

señora VARGAS MORA votó en asunto donde tenía un interés directo, ya que como

se señaló anteriormente, había concursado por el puesto de Director, lo que denota

una evidente actuación contraria a los derechos del accionante. Todo ello hace al

recurso procedente y la nulidad del nombramiento efectuado, por lo que se le

previene a la recurrente no incurrir en conductas posteriores que hagan aplicable lo

dispuesto en los artículos 71 y 72 de la Ley de la Jurisdicción Constitucional.

POR TANTO
Se declara con lugar el recurso. Se condena a la Junta de Pensiones y Jubilaciones

del Magisterio Nacional al pago de las costas, daños y perjuicios, que se ejecutarán

por el trámite de ejecución de sentencia en la vía Contenciosa Administrativa.-

****************************************************************

****************************************************************

****************************************************************

Alejandro Rodríguez V.

PRESIDENTE

61
Rodolfo E. Piza E. Jorge Castro B.

Eduardo Sancho G. Luis Fernando Solano C.

Luis Paulino Mora M. Bernal Aragón B.

62
No. 1942-92

SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. San José, a

las catorce horas y veintiún minutos del veintitrés de julio de mil novecientos

noventa y dos.

Visto el recurso de amparo interpuesto por Luis González Herrera, mayor,

casado, empresario, vecino de San José, portador de la cédula de identidad

número 4-056-643, en su condición de Presidente con facultades de Apoderado

Generalísimo sin limitación de suma de la Cámara Nacional de Transportes, contra

el Instituto Nacional de Seguros.

Redacta el Magistrado Mora Mora; y,

Considerando:

Unico: Siendo que este recurso de amparo es copia textual del que se tramitó

bajo el número de expediente 1788-M-92 y se resolvió por esta Sala en voto

número 1545-92, de las nueve horas y tres minutos del doce de junio de mil

novecientos noventa y dos, de conformidad con lo que dispone el artículo 9 de la

Ley de la Jurisdicción Constitucional, lo procedente es rechazar por el fondo este

recurso, al no existir razón alguna para cambiar el criterio mantenido en el citado

voto.

Por tanto:

Se rechaza por el fondo el recurso.

Alejandro Rodríguez V.

Presidente

63
R. E. Piza E. Jorge Baudrit G.

Jorge E. Castro B. Luis Fernando Solano C.

Luis Paulino Mora M. Eduardo Sancho G.

Vernor Perera L

64
Exp: 02-003680-0007-CO
Res: 2002-07582
SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. San José,
a las catorce horas con treinta y cinco minutos del treinta y uno de julio del dos mil
dos.-

Recurso de amparo interpuesto por SANDOVAL OBANDO EDUARDO,

RÍMOLO BOLAÑOS MARCO, Y VOLIO ECHEVERRÍA FABIÁN, a favor de
DATATEC, S.A. y DECAMÉRICA, S.A.; contra LA CONTRALORÍA GENERAL DE
LA REPÚBLICA.
Resultando:
1.- Por escrito recibido en la Secretaría de la Sala a las quince horas y ocho
minutos del treinta de abril de dos mil dos (folio 1), los recurrentes interponen
recurso de amparo contra la Contraloría General de la República y manifiestan
que las compañías Datatec, S.A.–Decamérica S.A. presentaron una oferta
conjunta para la Licitación Pública N° 6798–T, abierta por el ICE para la
adquisición de un sistema de gestión de red de telecomunicaciones. Con la
recomendación técnica favorable del ICE fue adjudicada la licitación a dichas
compañías, por haber ofrecido el mejor precio y haber obtenido la mejor
calificación técnica. Pese a ello, el Contralor General de la república anuló el acto
de adjudicación dictado en su favor, cometiendo lo que, en su criterio, constituyen
dos errores graves, a saber: A) La Contraloría desaplicó la ley y el punto 16 en
sus incisos 3 y 6 del cartel de licitación; esto por cuanto se establece ahí que si
existe una discrepancia entre la declaración de cumplimiento y las
especificaciones del fabricante, prevalece la declaración de cumplimiento, ya que
las amparadas, al presentar su respectiva oferta indicaron que se cumplía la
cláusula 1.2.9, capítulo III del cartel, en el sentido de que el programa corre con el
sistema UNIX, pero en otra subsección de la oferta “...por un simple error material
debidamente subsanado...” (folio 03) se declaró que un “...simple sub–
componente de uno de los módulos operaba bajo un sistema de Windows NT...”
Explican que cuando el ICE solicitó la aclaración, sus empresas declararon que se
trataba de un error material respecto del sub–componente, porque el
sistema total ofrecido sí corre sobre el sistema UNIX de 64 bits, como lo
comprobó el ICE. Lo anterior es una verdad técnica confirmada por el fabricante y
por ello –en su criterio– si se declara que lo cumple, la Contraloría “...debe
admitirlo conforme al punto 16.3.b y 16.6 del cartel...” (folio 03). Refieren

65
asimismo que una aclaración respecto al sub–módulo de averías fue presentada
ante el ICE por escrito, el día veintinueve de agosto de dos mil uno y, por su
medio, el consorcio declaró que sí se cumplía este requisito. Alegan que, sin
embargo, el Contralor General declaró que la totalidad del programa no corría
bajo el sistema operativo UNIX de 64 bits y que, por lo tanto, se incumplió con
el cartel. Con esto, según ellos, se configura una flagrante desproporcionalidad.
B) A mayor abundamiento, señalan como segundo vicio que, pese a que
aclararon el error material de cita, la oferta fue anulada de todos modos, y sin
embargo a la empresa Continex sí se le aceptó realizar una aclaración ante el ICE
con relación a los costos de las licencias para el uso de la base de datos Sybase,
todo lo cual, en su opinión, es abiertamente discriminatorio y configura una
violación al Principio de Igualdad, puesto que su propia aclaración no variaba el
precio, los plazos de entrega, las garantías y, en general, las condiciones del
producto; en cambio, la de Continex si variaba las condiciones del precio. Por
último, sostienen que se ha violado el Debido Proceso en su perjuicio. Solicitan
los recurrentes que se declare con lugar el recurso con las consecuencias de ley.
2.- Informa bajo juramento Luis Fernando Vargas Benavides, en su calidad
de Contralor General de la República (folio 161), que el objeto del amparo es de
mera legalidad ordinaria al impugnar una resolución de la Contraloría General de
la República recaída en una licitación del Estado. El recurso de amparo
interpuesto por los apoderados del consorcio de empresas adjudicatarias de la
Licitación Pública 6798-T, tiene por objeto la manifestación de su disconformidad
e impugnación de la resolución RC-213-2002 de la Contraloría General de la
República mediante la cual, en ejercicio de sus competencias constitucionales,
este órgano anuló el acto de adjudicación que recayó dentro de dicha Licitación.
No obstante, el artículo 49 de la Constitución Política reserva a la jurisdicción de
lo contencioso administrativo, el control de la legalidad de la función
administrativa. Al concretarse en el rango legal este precepto constitucional, el
numeral 89 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa,
establece en forma clara y expresa que la impugnación de la decisión final que se
emitiere en una licitación pública se debe interponer en la vía contencioso-
administrativa a través de un proceso especial. Lo anterior permite entender que
la vía en la que se debe tramitar la discusión de extremos relativos a la
impugnación de la decisión final de un procedimiento de licitación pública como la
que se produjo en este caso, es la vía contencioso-administrativa y no la vía del
amparo. La atención de la pretensión de la parte recurrente –sea discutir ante la
Sala Constitucional el ajuste de la oferta del recurrente al cartel– implicaría
ventilar en esa sede jurisdiccional aspectos técnicos de la materia de
contratación, materia que es abiertamente ajena a la competencia otorgada a ese
Tribunal, que está llamado a tutelar los derechos fundamentales. En tal sentido,
asevera que la jurisprudencia de este tribunal ya lo ha declarado así, y que los
razonamientos vertidos en la sentencia número 5337–2001 de las dieciséis horas

66
diecisiete minutos del diecinueve de junio de dos mil uno resultan plenamente
aplicables al presente caso, habida cuenta que la parte recurrente intenta inducir
a este Tribunal a verter un pronunciamiento de fondo acerca del criterio sostenido
por el recurrente relativo a la idoneidad y ajuste de su oferta respecto del pliego
de condiciones del cartel, lo que obliga al Tribunal a realizar un análisis que desde
luego, desborda manifiestamente la esfera competencial asignada a esa Sala
Constitucional. Lo anterior debido a que el análisis técnico que los recurrentes
pretenden que la Sala Constitucional realice, requiere necesariamente de una
fase de debate sobre aspectos probatorios altamente especializados, para lo cual
está previsto el contencioso administrativo, y no una vía sumaria como el amparo,
salvo que se constaten violaciones groseras de los Derechos Fundamentales, lo
cual no es el caso aquí. Refiere que el cartel de la Licitación 6798-T exigió como
obligatorio un sistema operativo UNIX, pues el objeto de la licitación de cita fue la
adquisición de un sistema de gestión de red de telecomunicaciones compuesto
por módulos de hardware y software que compartieran la misma fuente de datos
provenientes de los elementos de red y en la medida de lo posible un mismo
modelo de objetos, con el fin de evitar la duplicidad de información. De esta forma
el sistema de red requerido por el cartel estuvo compuesto por cinco distintos
módulos integrados a saber: A) Módulo de Gestión de fallas, incluyendo
correlación de alarmas. B) Módulo de Reporte de averías, incluyendo flujo de
trabajo. C) Módulo de Inventario de Red. D) Módulo de Gestión de Desempeño,
incluyendo gestión de la “señalización # 7”. E) Módulo de Gestión de Tráfico de la
Red. Respecto del Módulo de Reporte de Averías, en el punto 2.1.9. del Capítulo
III del Cartel se indicó lo siguiente: “2. Requerimientos de los Módulos del Sistema
(...) 2.1 Requerimientos Generales (...) 2.1.9. El sistema debe estar basado en el
sistema operativo UNIX y debe estar compuesto por un número de módulos de
recolección de información y envío de controles (dispositivo de mediación),
módulos para procesar la información recolectada de los elementos de red y
módulos de visualización o prestación de la información de gestión. Se aceptará
en forma opcional que las interfaces gráficas de usuario (GUI) operen sobre el
sistema operativo Windows NT versión 4.0 o superior o por medio de una página
web. OBLIGATORIO.” Por su parte en lo que concierne a los requerimientos de
hardware y sistema operativo del Módulo de Averías el punto 2.4.1 del Capítulo III
del Cartel dispuso: “2.4 Requerimientos de Hardware y Sistema Operativo (...)
2.4.1 Sistema Operativo (...) 2.4.1.1. El sistema deberá operar bajo un sistema
operativo UNIX de 64 bits. OBLIGATORIO” A su vez en lo referente a la
integración de las aplicaciones, el punto 2.2.1. del capítulo III del Cartel se
estableció lo siguiente: “2.2.1. Las interfaces de recolección o acceso de la
información de los distintos módulos de gestión (Gestión de Fallas, reportes de
Averías, Inventario de la Red, Gestión de Desempeño y Gestión de Tráfico de la
red) deben estar integradas o al menos tener la capacidad de compartir la
información obtenida de los elementos de red. OBLIGATORIO.” Lo anterior

67
evidencia que al tratarse de un sistema integrado por diferentes módulos
relacionados entre sí, el Cartel dispuso que el sistema operativo que se ofertara
obligatoriamente debía ser UNIX, por lo que toda oferta que pretendiere cumplir
con lo exigido por el cartel necesariamente debió ofrecer un equipo con aquel
sistema operativo, y con exclusión de cualquier otro, toda vez que por tratarse de
un “sistema integrado” todos sus módulos deben tener comunicación entre sí, de
lo contrario, si uno sólo de los componentes corre sobre una plataforma distinta
de la requerida (UNIX) esto provocaría que éste (que en el caso particular es el de
Reporte de Averías que corre sobre una base NT), no tendría una comunicación
debida con el resto de los módulos que integran el sistema, lo cual a su vez,
conlleva la imposibilidad de contar con un verdadero sistema integrado como el
que se pretende adquirir. Este aspecto indefectiblemente deviene en una
mutación del objeto de contratación y, por ende, en la indebida satisfacción del
interés que busca satisfacerse con ella. No obstante, el consorcio de las
empresas adjudicatarias ofertó un sistema operativo totalmente distinto del que
exigía el Cartel. Pese al tipo de sistema operativo particular exigido como
obligatorio por el cartel, en el punto 4.2 de la oferta del consorcio de las empresas
adjudicatarias de la licitación se indicó: “4.2 Entregables del módulo de reporte de
averías. (...) 1. Instalación y configuración del servidor NT para el módulo de
reporte de averías.” Lo anterior evidencia claramente –según el informante– que
pese a que el cartel exigió un tipo de sistema particular y específico para todos y
cada uno de los módulos del sistema de gestión de red requerido, la oferta del
consorcio de las empresas DATADEC y DECAMERICA S.A., ofertó la instalación
y configuración de un sistema operativo NT, el cual es totalmente distinto del
requerido. Cabe advertir sin embargo que el incumplimiento del pliego de
condiciones del Cartel por parte del consorcio de empresas adjudicatarias no se
limitó al ofrecimiento de un sistema operativo distinto del requerido, sino que se
extendió a las garantías sobre los bienes, lo cual provocó que se declarara, por
parte de la Administración licitante, que dicha oferta incumplió desde el punto de
vista legal con el pliego de condiciones del cartel. No obstante, con el objeto de
favorecer la conservación del acto y buscar la satisfacción del interés público
involucrado, la Administración decidió no descalificar ni excluir la oferta del
consorcio de empresas adjudicatarias y se le permitió continuar participando en el
concurso. Manifiesta que los recurrentes reclaman que la decisión del órgano
contralor de anular el acto de adjudicación con motivo del incumplimiento antes
relacionado, implicó una supuesta desaplicación del punto 16.3 del Cartel que
obliga a todo oferente a contestar y referirse a cada apartado, punto e inciso del
Capítulo III relativo a Especificaciones Técnicas, pero que en realidad, de la
simple lectura del punto 16 del Cartel se advierte que dicha norma obliga a cada
oferente a referirse e incluir en su oferta un criterio sobre cada apartado, punto e
inciso del capítulo III Especificaciones Técnicas del Cartel, sin que ello conlleve
que el cumplimiento de lo anterior esté condicionado a que la Administración

68
licitante le solicite referirse a dichos aspectos, o de que con base en esta norma
las empresas oferentes puedan formular aclaraciones que impliquen auténticas
variaciones o modificaciones de las ofertas presentadas. Pese a lo anterior, los
recurrentes manipulan el contenido de la norma y consideran que la obligación de
referirse a aquellos apartados, puntos e incisos, está condicionada a que la
Administración licitante solicite hacerlo, con lo cual pretenden defender la validez
de las supuestas aclaraciones que ellos formularon respecto del sistema operativo
ofertado con posterioridad a la presentación y apertura de las ofertas
participantes. En segundo lugar, indica que aunque los recurrentes estiman que el
órgano contralor también desaplicó el punto 16.6 del cartel, lo que esa norma en
realidad regula es una posible discrepancia o incongruencia entre las
características y propiedades de los bienes o servicios incluidos en la oferta y las
que brinda el fabricante respecto de éstos, sobre lo cual el Cartel establece que
privarán las manifestaciones incluidas en la declaratoria de cumplimiento de la
oferta. No obstante la claridad de la norma, los recurrentes invocan su supuesta
desaplicación, pese a que en el caso concreto no ha existido discrepancia o
diferencia alguna entre la oferta y la información suministrada por el fabricante
respecto del equipo ofertado, por lo que no puede existir desaplicación de una
norma que no resulta aplicable en virtud de que el supuesto previsto por aquella
no se configuró. En el líbelo de interposición, los recurrentes manifiestan además
que en forma involuntaria y por un simple “error material” consignaron en su oferta
que el Módulo de Reporte de Averías del equipo ofrecido operaba bajo un sistema
NT; esto es un sistema totalmente distinto del que exigió el Cartel. Sobre el punto
interesa señalar que el órgano contralor considera que el ofrecimiento de un
sistema operativo total y absolutamente distinto del que requirió el Cartel, no
constituyó ningún “error material”. Por el contrario, reflejó un evidente y grosero
incumplimiento de los requerimientos y de las obligaciones contenidas en el
Cartel, en virtud de cuya trascendencia y especial relevancia respecto del objeto
de la contratación, el órgano contralor decidió anular el acto de adjudicación
recaído a favor de las empresas recurrentes. Aunado a lo anterior, la Autoridad
recurrida señala que en virtud de ese mismo incumplimiento que se acusa a la
oferta de las empresas recurrentes, la oferta de otra de las empresas
participantes en la licitación de cita, ALCATEL, fue descalificada y excluida del
concurso, pues también ofreció un sistema operativo Windows NT y a la cual la
Administración no le concedió oportunidad de aclaración alguna por considerar
que se trataba de un incumplimiento a las exigencias del pliego de condiciones.
Además, en cuanto al supuesto “error material” en el que incurrieron, y que alegan
haber aclarado mediante nota de fecha veinte de agosto del año dos mil uno
emitida a solicitud de la Administración licitante, el informante replica que ello
meramente significa que al momento de presentar su oferta ofrecieron el sistema
NT y, sin embargo, por la vía de la aclaración –con el objeto de pretender
subsanar lo que ahora ellos consideran un “error material”– indicaron que en

69
realidad el sistema ofertado era totalmente distinto del que se incluyó en su oferta,
amén a que no indicaron, como ahora lo señalan insistentemente, que lo
consignado en su oferta era un “error material”. En tal sentido, destaca que
además de constituir una lesión al principio de la buena fe, lo anterior infringe el
artículo 49 del Reglamento a la Ley de la Contratación Administrativa en sus
incisos 1), 2) y 3), que establece que la oferta debe cumplir a cabalidad con el
pliego de condiciones del Cartel como condición necesaria e indispensable de su
elegibilidad y eventual adjudicación, y por esto se dispone que serán excluidas
aquellas que no cumplan con lo anterior, pues en ese caso se consideran
incapaces de satisfacer el interés publico inmerso en el procedimiento de
contratación. Este punto ha sido reafirmado por el órgano contralor en las
resoluciones R-DAGJ-29-99 de las quince horas treinta minutos del quince de
octubre de mil novecientos noventa y nueve, y N° 245-98 de las diez horas del
diecinueve de agosto de mil novecientos noventa y ocho, y esta Sala ha
coincidido con estos criterios en la sentencia N° 998- 98. Se alega además, que
el sub-componente de reporte de averías respecto del que se afirmó que opera
bajo un sistema NT representa un 2% del total de componentes del equipo
ofertado y el 1,7% del precio adjudicado, por lo que los recurrentes consideran
que el incumplimiento que ellos denominan “error material” y en el que incurrieron
al momento de referirse al sistema operativo del equipo ofertado es
intrascendente. Sobre el punto interesa señalar que dentro de todo procedimiento
de contratación administrativa como el que nos ocupa en este caso, la oferta debe
responder a las bases prefijadas en el Cartel respecto de todos y cada uno de los
requisitos exigidos y especialmente con relación a aquellos de carácter
obligatorio, sin embargo en este caso en la oferta de las empresas adjudicatarias
se señaló que el sistema operativo era distinto del que exigía el Cartel, por lo que
la gravedad del incumplimiento fue más que obvia. Debe tenerse claro que, no
obstante se pretende adquirir un sistema integral conformado por módulos,
estamos frente a un solo objeto de contratación, indistintamente de que se
incumpla en uno sólo de los módulos. De acuerdo con el principio de integralidad
de la oferta y el fin del procedimiento de contratación que es obtener la oferta que
mejor satisfaga el interés público, el incumplimiento sobre uno de los
componentes del objeto, deviene en incumplimiento de toda la propuesta, pues en
tales condiciones no se satisface la necesidad de la Administración y, en suma, el
interés público inmerso en su gestión, toda vez que, en el caso particular, ya no
se trataría de un sistema integrado por cinco módulos (objeto de contratación del
presente concurso), debido a que el correspondiente a Reporte de Averías corre
sobre un sistema operativo distinto del requerido por la Administración licitante en
las bases del concurso. Sobre este particular, señala el recurrido que frente a un
incumplimiento de tipo trascendente como el que incurrió la oferta de las
empresas recurrentes –referido al tipo de sistema operativo del equipo ofertado–
la figura de la subsanación no aplica, pues en esos casos lo que la Administración

70
licitante debe hacer es excluir a la oferta de que se trate, pero nunca conceder
una aclaración, pues se estaría confiriendo una ventaja indebida al oferente
contraria al principio de igualdad y a la vez se estaría permitiendo una
modificación de los términos y condiciones de la oferta encubierta bajo la figura de
la subsanación. Tal y como lo dispone el propio Reglamento a la Ley de
Contratación Administrativa y la jurisprudencia de la Sala Constitucional, no
resulta válido que por la vía de la aclaración o la subsanación, se modifique el
contenido de la oferta en sus aspectos esenciales (para el presente caso en las
características del sistema operativo del equipo ofertado) ni tampoco equitativo
par los otros concursantes. Al respecto, destaca el informante que la posibilidad
prevista por el cartel de presentar aclaraciones referentes a los términos y
condiciones de las ofertas, se entiende ligada a elementos oscuros de la misma
sobre los que pueda existir algún margen de duda, y siempre que no afecten
elementos esenciales del negocio (modificación de características, precio, plazo,
etc.), según la filosofía del numeral 56 del Reglamento General de Contratación
Administrativa. Por otra parte, en cuanto a la supuesta violación del principio de
igualdad, manifiesta el recurrido que la aclaración solicitada a la empresa
Continex S.A. no implicó de ninguna forma un cambio, modificación o variación de
su oferta o sus términos, pues simplemente se especificó que el costo de las
licencias de uso de la base Sybase ya estaba incluido en el precio ofertado, por lo
que el monto ofertado no disminuyó, aumentó, o varió de ninguna forma. En todo
caso, la Administración licitante le permitió a las firmas recurrentes aclaraciones
en cuanto a diversos puntos relacionados con las licencias y su precio, una
situación similar a la referida en la firma Continex S. A., que la Contraloría
General no ha cuestionado en ningún momento, lo cual reafirma el trato análogo
que se ha seguido en el análisis de los alegatos de las partes en litigio. Explica
que para ese órgano contralor, desde un punto de vista jurídico, no es lo mismo
aclarar que el precio ofertado ya incluía el costo de las licencias de programas
informáticos (con lo cual el precio ofertado no varió de ninguna forma), que por la
vía de la aclaración se trate de obviar el incumplimiento de la oferta, y se indique
que el sistema operativo incluido en ésta no es el que en realidad se ofrece a la
Administración licitante y el medio que se propone para satisfacer el interés
público inmerso en el procedimiento de contratación. Solicita que se desestime el
recurso planteado.
3.- En escrito que corre agregado a folio 184 del expediente, los accionantes
reiteran sus argumentos iniciales y sostienen que la Contraloría no refutó sus
afirmaciones originales.
4.- En los procedimientos seguidos se han observado las prescripciones
legales.

71
 Redacta el magistrado Sancho González; y,

Considerando:
I.- Objeto del recurso. Los recurrentes consideran que, en virtud de que la
Contraloría General de la República no ha admitido una aclaración que corregía
un error presuntamente material en relación con el sistema operativo utilizado en
uno de los componentes del sistema ofrecido por las amparadas –el cual se dijo
que empleaba Windows NT, cuando lo correcto era que corría en UNIX– se ha
desaplicado la ley y el punto 16 en sus incisos 3 y 6 del cartel de licitación, se ha
violado en su perjuicio el Debido Proceso y el Principio de Igualdad –pues a otra
empresa sí se le aceptó una aclaración–.
II.- Sobre el contenido mínimo esencial y la tutela en sede de
constitucionalidad. El recurso de amparo ha sido instituido para tutelar
infracciones o amenazas inminentes a los derechos y libertades fundamentales de
las personas, y procede contra toda disposición, acuerdo o resolución y, en
general, contra toda acción, omisión o simple actuación material no fundada en un
acto administrativo eficaz, de los servidores y órganos públicos, que haya violado,
viole o amenace violar cualquiera de aquellos derechos (artículo 29 de la Ley de
la Jurisdicción Constitucional). Así las cosas, este Tribunal ha explicado
reiteradamente que para que una violación de un Derecho Fundamental sea
susceptible de ser conocida en la vía del amparo, debe ser directa. Esto quiere
decir que no toda presunta violación de un derecho fundamental es idónea para
ser discutida en esta vía, sino que, además, ésta debe poner en peligro aquella
parte del contenido del derecho que le es esencial y connatural; es decir, esa
misma parte que le presta su peculiaridad y lo hace reconocible como derecho
perteneciente a un determinado tipo. Se trata del contenido mismo del derecho,
el cual es ineludiblemente necesario para que su titular pueda obtener la
satisfacción de aquellos intereses para cuya consecución ese derecho se ha
otorgado. En este orden de ideas, la jurisprudencia constitucional ha precisado
que el problema de las violaciones directas e indirectas a la Constitución,
involucra también una necesaria apreciación de la idoneidad y naturaleza
expedita que debe caracterizar a la vía del amparo. Se ha dicho que “…en
esencia, la idea básica puede estar en la distinción entre una lesión directa y otra
indirecta de los derechos fundamentales. En buena doctrina constitucional el
criterio se basa en que cualquier infracción de legalidad, en cuestiones
relacionadas con esos derechos, puede causar eventualmente lesión de aquellos
derechos fundamentales, pero cuando se trate de una lesión simplemente
indirecta, por existir dentro del aparato estatal, órganos que pueden y deben
resguardar esos derechos y reparar su violación, les corresponde a ellos
conocer y no a esta Sala". (Voto 1610-90, de las quince horas tres minutos del

72
nueve de diciembre de mil novecientos noventa). En este sentido, y como bien lo
señala la Autoridad recurrida, este Tribunal ha indicado –hasta la saciedad–
que no puede devenir en un mecanismo de control de los actos de fiscalización
que realiza la Contraloría en materia de contratación administrativa. Así,
efectivamente, en la sentencia número 2001–5337 de las dieciséis con diecisiete
minutos del diecinueve de junio de dos mil uno, ha dicho:
“Ciertamente, existen principios constitucionales que informan, y
de manera muy decisiva, esta materia, pero no puede admitirse que
las discrepancias con lo que haya resuelto la Contraloría, deban ser
dirimidas ante esta Sala, pues las incidencias y decisiones que se
tomen en un procedimiento licitatorio han de ser conducidas a través
de los mecanismos ordinarios previstos para ello, primero en sede
administrativa y, eventualmente, en la jurisdicción contencioso
administrativa que, como también lo ha declarado nuestra
jurisprudencia, tiene asiento en la Constitución Política (artículos 49 y
153). Ya en la sentencia número 1898-92, se dijo:

(...)
En la N°2459-93 se reitera: ‘… Como resulta claro, esta
discusión sobre la interpretación jurídica de la normativa aplicable a
un procedimiento administrativo de licitación privada es un aspecto
de mera legalidad que debe ser objeto de discusión en la vía
establecida al efecto…’
También en la sentencia N°3251-93, se sostuvo:

‘… Esta Sala ha sido clara en su jurisprudencia en el

sentido de que los procesos de licitación, públicos o privados,
por su naturaleza, cuentan con un procedimiento especial, por
lo que la discusión acerca de ellos no es materia de
constitucionalidad, sino de legalidad…’
Y en la ocasión más reciente, se reiteró la posición de principio
que la Sala ha venido sosteniendo. En efecto, en la sentencia N°
2000-10535, de las 14:38 horas, del día 28 de noviembre de 2000, se
dijo:
‘La Sala estima que como en el presente caso se
denuncia la forma en que ha sido valorado, por la Contraloría
General de la República, la vigencia de la garantía de
participación y la interpretación de ese órgano en relación con
la corrección de los poderes, ese asunto, por su naturaleza, es
de legalidad ordinaria y el recurrente puede acudir a plantear

73
 sus reproches al Contencioso Administrativo Especial –en
razón de la materia-, sin que la Sala advierta que en el
presente caso exista alguna vulneración directa al Derecho de
la Constitución. Admitir en esta vía la discusión que presenta la
amparada terminaría por convertirla Tribunal Constitucional en
contralor de todos los concursos que se promuevan en el
país...”

Ahora bien, en el presente asunto, lo que los recurrentes en el fondo

pretenden es que la Sala dirima la controversia que sostienen con la Contraloría
General de la República en relación con lo que es –o no es– un punto esencial de
la contratación a realizarse, y su correspondiente subsanación (confróntense el
apartado 43 del folio 09, con los folios 169, 170 y 179 § 2 y 5). Nada de ello es
materia de constitucionalidad –especialmente, en los términos de la sentencia
número 998–98 que los mismos reclamantes citan–, y se evidencia con el solo
hecho de que se venga a cuestionar en esta sede la desaplicación de la Ley y del
punto 16 del Cartel de Licitación (véase el folio 02), todo lo cual obviamente
constituye materia propia del control de legalidad. En efecto, al alegarse lo
anterior, implícitamente se pretende que el Tribunal Constitucional entre a
determinar no sólo el mérito de la decisión de la Contraloría General de la
República, sino la idoneidad técnica de la oferta las compañías Datatec, S.A.–
Decamérica S.A., puesto que se afirma –por un lado– que la decisión adoptada
por le órgano Contralor es irrazonable porque el sub–componente del reporte de
averías es compatible con UNIX y representa “...únicamente el 2 % del total de
componentes...” del sistema ofrecido (folio 03), mientras que –por el otro– la
Autoridad recurrida considera que la compatibilidad del citado componente con
UNIX (que se reportó en la oferta como nativo del sistema Windows NT), es un
elemento sustancial del objeto de contratación, en virtud de que todos los
módulos ofertados deben ser compatibles entre sí, de tal modo que aceptar un
elemento en otras condiciones que las exigidas socavaría la integridad misma del
sistema requerido por la Administración. Por ende, considera dicha Autoridad que
tratar de subsanar este punto con posterioridad a la presentación de la oferta
respectiva, aparte de ser ilegal, porque no se trata –según él– de la corrección de
un mero error material, contraría el Principio de Igualdad en relación con los otros
oferentes (en concreto, Alcatel, que también fue descalificada por ofrecer un
componente que operaba bajo el sistema Windows NT, y a la que la
Administración tampoco le ofreció ninguna oportunidad de aclarar el punto; véase
el folio 172). De esta manera, la determinación que se pide, al no ser ni obvia ni
evidente, constituye un ejercicio que, por las razones expuestas, debe efectuarse
en la vía contencioso administrativa y no en un proceso de carácter sumarísimo
como el de amparo.

74
 III.- Sobre el principio de igualdad. Alegan los reclamantes que, en su
caso, la Contraloría General de la República ha roto el principio de igualdad al
aceptar las aclaraciones de otra empresa y rechazar las suyas. Empero,
semejantes alegaciones no son de recibo por las razones que se dirán: A) La
parte recurrente debe aportar un término de comparación: En sentencias
como la N° 2531-94 de las quince horas cuarenta y dos minutos del treinta y uno
de mayo de mil novecientos noventa y cuatro, este Tribunal ha dicho que:
“...el principio de igualdad que establece el artículo 33 de la
Constitución no tiene un carácter absoluto, pues no concede
propiamente un derecho a ser equiparado a cualquier individuo sin
distinción de circunstancias, sino más bien a exigir que no se haga
diferencias entre dos o más personas que se encuentren en una
misma situación jurídica o en condiciones idénticas, por lo que no
puede pretenderse un trato igual cuando las condiciones o
circunstancias son desiguales." (Resolución número 1942-94 de las
diez horas dieciocho minutos del veintidós de abril de mil novecientos
noventa y cuatro”.

Así las cosas, tanto la doctrina constitucionalista, como la jurisprudencia de

este Tribunal (que lo ha reiterado en numerosas ocasiones), han establecido que
no toda diferencia entre sujetos es susceptible o idónea para justificar que la
Administración brinde tratamiento distinto entre tales individuos o grupos (véase
en este sentido los votos números 337-91, 1432-91, 1732-91, 4451-94 y 5061-
94). Para que el elemento diferencial argüido haga posible una distinción
semejante, no sólo debe ser real, sino que también debe tener una trascendencia
jurídica de tal naturaleza que haga razonable y justificable el trato diverso. Sin
embargo, el poder determinar cuando una diferencia tiene –o no tiene– la
trascendencia dicha, requiere encontrar algún elemento de comparación que
permita determinar, sea que los distintos supuestos de hecho son disímiles
porque no comparten características jurídicas relevantes para el asunto en
cuestión, sea que estos sí comparten tales características, en cuyo caso
efectivamente se ha dado un tratamiento diverso injustificado a situaciones que no
lo ameritaban. Ello, en doctrina, se conoce como el “tertium comparationis” (punto
de referencia, de comparación) y explica el porqué, en atención a las reglas de la
carga de la prueba, esta Sala siempre ha dicho que quien invoca una violación del
Principio de Igualdad está obligado a aportar parámetros idóneos a fin de que se
pueda efectuar una comparación plena; es decir, que permita cotejar si se
produce la alegada desigualdad o no (véase en este sentido la sentencia 7261-
94). Por ejemplo, en la resolución número 196–91 de las catorce horas con
cuatro minutos del treinta de enero de mil novecientos noventa y uno, se dispuso:

75
 “El presupuesto esencial de este principio, es el hecho de que
debe existir igualdad de situaciones entre las personas que se
consideran víctimas de la violación y otras u otras que se señalen
como término de comparación, es decir la determinación del
quebranto constitucional, se hace mediante un cotejo de supuestos
en que la desigualdad aparezca de una forma notoria, como en el
caso en examen, donde no es necesario hacer distinciones
artificiosas o arbitrarias, para establecer la violación.”

B) El término de comparación debe ser idóneo: Como se ha dicho, el “…

test de relevancia obliga a considerar el tertium comparationis. Dado que no
existe igualdad sino consigo mismo (no hay un ser idéntico a otro…), la igualdad
que se exige respecto de seres o grupos humanos diversos por naturaleza, debe
referirse no a la existencia de esa misma diversidad, sino a uno o varios rasgos o
cualidades en ellos discernibles, rasgos o cualidades que nos dan la medida o el
término de comparación desde el que puede exigirse la igualdad de trato. Desde
esa perspectiva, sólo en relación con un determinado término de comparación, es
que la discriminación ilícita puede ser afirmada o negada”. Para destacar este
punto, cabe mencionar que también se ha afirmado que:
“…la igualdad designa un concepto relacional, no una cualidad
de una persona, de un objeto (material o ideal), o de una situación…
Es siempre resultado de un juicio que recae sobre una pluralidad de
elementos (en el caso límite, al menos una dualidad), los términos de
la comparación, entre los cuales debe existir al mismo tiempo alguna
diversidad, aunque solo sea espacial y o temporal, pues de otro
modo, como es obvio, no cabría hablar de pluralidad… La igualdad
que se predica de un conjunto de entes diversos ha de referirse por
tanto, no a su existencia misma, sino a uno o varios rasgos o
calidades en ellos discernibles… toda igualdad es siempre, por eso,
relativa, pues sólo en relación con un determinado tertium
comparationis puede ser afirmada o negada…”

Este aspecto no ha pasado inadvertido para la Sala:

“III.- La empresa recurrente considera que encontrándose en
una situación idéntica a la de la empresa Trejos Hidalgo, a ésta la
Comisión Reguladora de Turismo sí le aprobó una ampliación en su
flotilla de vehículos, y no así a la suya. Por su parte, la Comisión
recurrida alega que no es cierto que ambas empresas se encuentren
en situaciones idénticas, y aseguran que lo que se le aprobó a la
primera no fue una ampliación en su flotilla, sino la autorización para
completar la cuota ya aprobada en una sesión anterior que no habla
podido llenarse por atrasos en la tramitación de las exoneraciones.

76
 La Sala considera que de los elementos probatorios aportados como
descargo, se infiere que si bien ambas empresas son de prestigio y
se dedican al mismo giro comercial, no se encuentran en situaciones
idénticas o razonablemente similares en relación a los hechos que se
exponen-, que justifiquen declarar con lugar esta acción. En primer
lugar, porque -según se deduce del informe rendido bajo juramento
por el Presidente Ejecutivo del ICT-, lo que se autorizó a la empresa
Trejos Hidalgo fue el derecho de completar una cuota ya aprobada
con anterioridad, a solicitud de la misma empresa, y con el fin de no
perjudicarla dando por extinguido el beneficio otorgado por el no uso
dentro del plazo concedido,(no una nueva ampliación de su flotilla); y
en segundo lugar, según consta en las actas, el estudio de
saturación de mercado presentado por la Empresa Consultora
contratada, no fue aprobado ordenándose más bien su ampliación,
razón por la cual no formó parte de la motivación del acto que se
impugna. Además consideró la Comisión que la empresa Trejos
Hidalgo tiene una mayor trayectoria que la empresa accionante. En
consecuencia, las circunstancias objetivas y subjetivas no son
idénticas, ni razonablemente similares, circunstancias bajo las cuales
no puede considerarse que haya existido la alegada violación al
principio de igualdad, ni por ende, a los demás derechos
constitucionales que se alegan como violados en forma conexa.”
(Resolución 337–91 de las catorce horas y cincuenta y seis minutos
del ocho de febrero de mil novecientos noventa y uno).

Lo anterior quiere decir que, en el caso que no ocupa, no basta alegar que
se ha violado el Principio de Igualdad porque a un ofertante se le permite aclarar
un punto determinado de su oferta y a otro no, sino que además debe
demostrarse adecuadamente ante el Tribunal Constitucional que, en ambos
casos, se trata de supuestos similares. Dicho de otro modo, se debe dejar
asentado que a la primera empresa se le permitió aclarar una cuestión
determinada y a la segunda se le impidió hacerlo, no obstante que el punto a
aclararse, en cuanto a su contenido y sustancia, era similar, o cuando menos
razonablemente análogo. C) El término de comparación debe dejar entrever
una práctica reiterada de la Administración: Además de lo anterior, el
elemento de comparación debe conformarse no por uno, sino por una serie de
precedentes que señalen una práctica administrativa constante, que se viene a
romper, injustificadamente, únicamente en perjuicio de los recurrentes. Esto
quiere decir que no basta probar que, en un caso aislado, la Administración ha
actuado de una manera determinada con relación a un sujeto y, posteriormente,
no quiere comportarse de esa misma manera con relación al reclamante.
Además, es necesario e indispensable acreditar que la Administración ha actuado

77
así en más de un ocasión, y ello lo ha dicho este Tribunal en forma repetida. A
manera de ejemplo, en el fallo número 844–99 de las las once horas con tres
minutos del cinco de febrero de mil novecientos noventa y nueve, se dijo:
“En este caso, el accionante reclama violación a la igualdad al
no haber sido seleccionado, pero como no se logró demostrar si
otros solicitantes que se encontraran en las mismas condiciones que
el recurrente hayan sido contratados, no se puede dictaminar que
efectivamente, desde este punto de vista el principio de igualdad
haya sido violado por parte del ente recurrido”

Partiendo de estas consideraciones, si se observa que en el subjúdice, en

primer lugar, los recurrentes aseveran que la Contraloría ha infringido el Principio
de Igualdad porque les ha impedido aclarar un error material en uno de los puntos
de la oferta, a diferencia de lo ocurrido con la firma Continex; pero, en segundo
lugar, el recurrido replica que las aclaraciones efectuadas por esta última versaron
sobre los costos de las licencias por el uso de la base de datos Sybase (ver folios
05 y 19), en el sentido de que el costo de tales licencias estaba incluido ya en el
precio ofertado, “...con lo cual el precio no varió de ninguna forma...” (folio 179, §
2 y 5) mientras que la que pretendían introducir las compañías Datatec, S.A.–
Decamérica S.A. habría significado una variación sustancial de la oferta sometida
a escrutinio administrativo, a saber, la substitución de sistema operativo ofertado
para uno de los módulos del sistema (Windows NT), por otro (UNIX) (véase los
folios 169, 170 y 179), se colige que no hay elementos adecuados para establecer
la necesaria comparación que se requiere en estos casos. Y de hecho, el
recurrido menciona el caso de Alcatel, que fue descalificado por las mismas
razones que el consorcio conformado por las amparadas. Así las cosas, dado que
la Autoridad recurrida declara esto bajo gravedad de juramento, y los recurrentes
fallan en producir más evidencia que pueda configurar un término de
comparación, tanto por su idoneidad, como por su reiteración en el tiempo, lo
cierto es que no hay mérito en autos para acoger este extremo, y así se declara.
IV.- Sobre el debido Proceso. Alegan los accionantes que, en su caso, la
Contraloría “...cometió ‘gruesas o groseras violaciones al debido proceso...” (folio
06). No obstante, analizado el líbelo de interposición, esta Sala simplemente no
logra determinar cuáles son las presuntas violaciones al Debido Proceso que ellos
denuncian. En efecto, los reclamantes se limitan a enunciar que supuestamente
existen tales infracciones, pero jamás mencionan verdaderos aspectos
comprendidos en el Debido Proceso como lo son, por ejemplo, una deficiente
motivación del acto que anuló la adjudicación (deficiente desde el punto de vista
constitucional, lo cual quiere decir que es omisa porque no indica cuales son las
razones por las que se adoptó la decisión, o bien que es claramente contradictoria
en sus propios razonamientos); un estado de indefensión producido por las

78
actuaciones del Órgano Contralor; una violación burda del Principio del Juez
Natural; etcétera. Las manifestaciones sobre prácticas discriminatorias tienen que
ver con el Principio de Igualdad y no con el Debido Proceso. Los errores
supuestamente groseros cometidos por el Contralor al valorar un requisito técnico
tampoco son atinentes al Debido Proceso, en la medida de que son asuntos de
mera legalidad, que guardan relación con el fondo del caso, en lugar del
procedimiento en sí. Y, por último, lo mismo puede decirse con respecto a las
argumentaciones acerca de la trascendencia de desaplicar los puntos 16.3 y 16.6
del cartel. La Sala no es un contralor de las violaciones que se produzcan al
aplicar o desaplicar cualquier norma infraconstitucional, incluso si estas normas
regulan aspectos de procedimiento, y ello se ha dejado en claro en la sentencia
número 2001–10198 de las quince horas con veintinueve minutos del diez de
octubre de dos mil uno:
“Esta Sala ha ido paulatinamente dilucidando el debido proceso
en sede administrativa y ha dado pasos importantes al precisar las
vulneraciones que deben ser examinadas por la vía de amparo. En
este sentido expresó este tribunal:
‘Debe tenerse presente además que la jurisdicción
constitucional, al igual que la penal, la contencioso
administrativa etc (sic) tienen sustento constitucional (artículo
153 de la Carta Magna), motivo por el cual la primera no está
llamada a sustituirlas. Es por eso que constantemente se ha
indicado que el amparo constitucional solamente es
procedente contra actos evidentemente arbitrarios que
conculquen en forma directa derechos fundamentales, es
decir, de violaciones graves, burdas, claras, en el presente
caso, al derecho de defensa y al debido proceso, habida
cuenta que esta sede no está llamada a corregir todos los
vicios in procedendo (sic), a pesar de que con frecuencia
los litigantes pretenden arreglar cualquier irregularidad
procesal, por pequeña que sea, acudiendo al amparo, que
no está diseñado para ese propósito, sino solo para
enmendar las infracciones a los elementos esenciales del
debido proceso.’ (Sentencia número 98-2109 de las 17:24
horas del 25 de marzo de 1998)
(...)
IV.- Debido proceso administrativo y acción de amparo:
La jurisprudencia transcrita permite diferenciar claramente entre
las infracciones al proceso legal – o violaciones ‘in procedendo’ - que
pueden ser corregidas a través del curso del procedimiento

79
administrativo o ante la jurisdicción ordinaria, y las infracciones
sustanciales a ese procedimiento, que inclusive pueden ir más allá
del contenido de las normas procesales y cuyo irrespeto provoca una
indefensión de entidad, desde el punto de vista sustancial, -no
meramente formal- que debe ser analizada por la Sala Constitucional
a través del recurso de amparo.
V.- Los procesos sancionatorios:
Las exigencias del debido proceso, ampliamente desarrolladas
por esta Sala, deben cumplirse tanto en el procedimiento
administrativo sancionatorio como en el proceso penal ordinario, sin
embargo, su aplicación no es idéntica en uno u otro caso, merced al
bien jurídico en juego en ambas situaciones, lo que justifica, como se
dijo, soluciones diversas.El (sic) proceso penal se regula por el
Código Procesal Penal y el procedimiento administrativo disciplinario
por las disposiciones de la Ley General de la Administración Pública,
en los casos en que no existe una normativa diversa para tal fin. Esta
Sala ha sostenido que los principios del proceso penal resultan –con
las diferencias propias de los procesos- aplicables al procedimiento
administrativo, consecuentemente, este Tribunal no puede inadvertir
las modificaciones recientes en el sistema procesal penal que buscan
modernizarlo. (…) Así las cosas debemos partir de que NO toda
infracción de las normas procesales, se convierte por sí sola en una
indefensión jurídico-constitucional ; (sic) en efecto, la calificación de
la indefensión con relevancia constitucional ha de hacerse sobre la
introducción de factores diferentes del rigor formal del que se ocupa
la jurisdicción ordinaria. En segundo término, el procedimiento
administrativo sancionatorio, por principio, no puede divorciarse del
procedimiento penal, que por su naturaleza puede afectar bienes
jurídicos de mayor entidad como la libertad personal, antes bien,
debe servirle de inspiración . (sic)
En la búsqueda de la finalización normal del procedimiento
administrativo debe hacerse de forma ajustada al ‘in procedendo’ de
legalidad (revisable en sede ordinaria); pero debe, ante todo y desde
la perspectiva que examina esta Sala, respetar el derecho de
defensa y de intervención del investigado, y la afectación grave,
burda, clara, al derecho de defensa es, en tesis de principio,
revisable en la jurisdicción constitucional; precisamente por ello, la
administración debe siempre tomar las medidas necesarias para
garantizar al investigado su efectiva defensa, en particular su
participación en la recepción de prueba, de lo que debe dejar las
constancias correspondientes en el expediente administrativo.

80
 VI.- Principios procesales de los procesos sancionatorios: En el
procedimiento administrativo encuentra un importante espacio el
principio de trascendencia expresado en la máxima francesa ‘pas de
nullité sans grief’, es decir, no hay nulidad –y por ende retroceso del
procedimiento- sin verdadero perjuicio; atrás debe quedar la
degeneración de los procedimientos que son consecuencia de la
sublevación del formulismo y que conspira contra el principio
constitucional de celeridad. Por otra parte, el saneamiento del acto, –
cuando la naturaleza del defecto lo exija–, debe ser útil a las partes;
la invalidez del acto no debe ser declarada si el acto defectuoso
consiguió el fin propuesto en relación con los interesados y no afectó
de manera sustancial los derechos y las facultades de los
intervinientes. Tampoco es posible conseguir una justicia
administrativa célere si se desconoce el principio de convalidación
por preclusión procesal, lo que exige a la parte interesada hacer
oportuna protesta, la que permitirá la evaluación posterior de la
afectación en caso de que exista; en este sentido es preciso afirmar
que la inercia del interesado permite la convalidación del acto. En
efecto, salvo que se produzcan defectos absolutos –supuestos de
grosera y clara indefensión o de otros principios concretos de debido
proceso, –como, a manera de ejemplo, la integración legal del
órgano de decisión–, toda actividad procesal defectuosa puede ser
subsanada (sic). Los defectos no absolutos pueden ser corregidos
por renovación del acto, rectificación del error o cumplimiento del
acto omitido, sea de oficio o a petición de parte; de esta manera se
busca evitar que el proceso se retrotraiga a periodos ya precluidos.
Para reclamar la nulidad –defecto absoluto- del acto viciado, el
reclamante debe señalar el interés para reclamarlo y el perjuicio
efectivo ( manifestación que podrá prevenirse en caso de omisión) y
esta Sala examinará como infranqueable la lesión sustancial al
derecho de defensa o al debido proceso constitucional. A la par de
las afirmaciones anteriores es preciso señalar también que, por
principio, los defectos absolutos no son saneables, pero su invalidez
solo será declarable si se acredita el interés del reclamante y el
correlativo perjuicio a sus intereses. La declaratoria de invalidez se
circunscribe al acto concreto salvo que se trate de actos
independientes en que deba considerarse el efecto ‘cascada’, pues
los actos se concatenan unos con otros, al punto de que no es
posible su individualización total ( doctrina del artículo 164 de la Ley
General de la Administración Pública). El acto inválido, desde la
perspectiva constitucional – no así de legalidad- es el que
lesiona de manera grosera al derecho de defensa, y para

81
 establecer el interés en la declaratoria de su invalidez en esta sede,
la Sala acudirá a los principios de la lógica aplicando el principio de
eliminación hipotética de tal suerte que, no declarara invalidez alguna
si luego de hacer el análisis del caso encuentra que las conclusiones
finales de la administración se mantienen inalterables.”

Ahora bien, en realidad, el punto 16.3 del cartel sencillamente dispone que
“... el oferente queda obligado a contestar cada apartado, punto e inciso del
capítulo II Especificaciones Técnicas de este cartel. Todos aquellos apartados,
puntos e incisos no contestados serán considerados como incumplidos...” y el
punto 16.6 establece que si existe “...una discrepancia entre la declaración de
cumplimiento del oferente y las especificaciones del fabricante de un equipo o
software determinado incluido en la oferta se tomará como válida la contestación
dada en la declaración de cumplimiento...” Nada de ello tiene que ver
propiamente con el Debido Proceso, sino que se orienta a establecer las
condiciones de la contratación. Por lo mismo, dictaminar al respecto significa, en
alguna medida, sustituir las competencias de los órganos previstos por el
ordenamiento para esos efectos, y ello es improcedente en este caso por las
razones ya expuestas. Actuar de otro modo sería, simultáneamente, tomar
partido sobre las características técnicas de la oferta del consorcio Datatec, S.A.–
Decamérica S.A. puesto que en el fondo implicaría aceptar que el sub–
componente ofrecido por este último es plenamente compatible con el sistema
UNIX.
V.- Conclusión. Con base en los razonamientos procedentes, procede
declarar sin lugar el presente recurso, no sin antes indicar que esto no
prejuzga en modo alguno sobre el mérito de las alegaciones de los
recurrentes, ni debe interpretarse bajo ninguna circunstancia como un juicio
total y definitivo sobre la materia analizada. En efecto, lo que aquí se dice es
que los presuntos vicios invocados por los recurrentes no son materia de
constitucionalidad. Esto, evidentemente, no significa que no puedan existir
vulneraciones al ordenamiento jurídico que puedan aparejar un perjuicio para las
amparadas, sino tan solo que dichas vulneraciones, de existir, deben ser
determinadas por los Tribunales Ordinarios, quienes podrán analizar con mayor
amplitud el problema que se denuncia.
Por tanto:

Se declara sin lugar el recurso.-

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 Luis Fernando Solano C.
Presidente

Eduardo Sancho G. Carlos M. Arguedas R.

Ana Virginia Calzada M. Adrián Vargas B.

Gilbert Armijo S. Susana Castro A.

191\MEPH\ESG

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